2016年贵州大学法学院617法学基础(法理学、宪法学、中国法制史)之法理学考研内部复习题及答案一、名词解释1 司法解释【答案】（1）司法解释是指国家最高司法机关在适用法律、法规的过程中，对如何具体应用法律、法规的问题所作的解释。它包括:审判解释，即最高人民法院对审判工作中如何具体应用法律的问题所作的解释; 检察解释，即最高人民检察院对检察工作中如何具体应用法律的问题所作的解释; 审判、检察联合解释，是指最高人民法院和最高人民检察院对具体应用法律的共同性问题所作的联合解释。（2）立法解释是指所有依法有权制定法律、法规的国家机关或其授权机关，对自己制定的法律、法规进行的解释。在我国立法解释权属于全国人大常委会。国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院和全国人大各专门委员会以及省级人大常委会可以向全国人大常委会提出法律解释的要求。全国人大常委会的法律解释同法律具有同等效力。（3）立法解释与司法解释的区别有:解释主体不同。司法解释的解释主体是国家最高司法机关，即最高法院和最高检察院。立法解释主体是所有依法有权制定法律、法规的国家机关或其授权机关。解释内容不同。司法解释针对的是司法工作中具体适用法律问题。立法解释主要针对的是制定的法律需要明确界限或作出补充。2 法律关系【答案】法律关系是指以法律规范为基础形成的、以法律权利与法律义务为内容的社会关系。法律关系以法律规范为基础形成的社会关系，是法律主体之间的社会关系，是以权利和义务为内容的社会关系。法律关系的构成要素有:法律关系主体、法律关系客体、法律关系内容。3 法律部门与部门法【答案】“法律部门”，是指根据一定的标准和原则，按照法律规范自身的小同性质、调整社会关系的小同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。法律部门是法律体系的基本组成要素，各个不同的法律部门的有机组合便成为一国的法律体系。部门法或称为法的部门，它是指一个国家根据一定的原则和标准划分一国现存全部实定法规范的总称。它是法律体系的有机组成部分，也是法律分类的一种形式。例如民法部门、刑法部门、行政法部门、民事诉讼法部门、刑事诉讼法部门等等，都是一个个独立的部门法。因此，二者可以说是一致的。4 法律规范的行为模式【答案】对法律规范的逻辑结构，二要素说将法律规则的结构分为行为模式、法律后果两部分。行为模式是指法律规则中规定人们可以作为、应该作为、不得作为的行为方式，它可以是课以义务的，也可以是授权的。根据行为要求的内容和性质不同，法律规则中的行为模式分为三种:可为模式，指在假定条件下，人们“可以这样行为”的模式; 应为模式，指在假定条件下，人们“应当或必须这样行为”的模式; 勿为模式，指在假定条件下，人们“禁止或不准这样行为”的模式。从另一个角度看，“可为模式”亦可称为“权利行为模式”，而“应为模式”和“勿为模式”又可称为“义务行为模式”。二、简答题5 简述法律概念的功能。【答案】（1）法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。法律概念有两个来源，一是脱胎于日常生活中的概念，由法律人对它的吸纳而成为法律概念; 二是法律人的创设。（2）法律概念对于法律的运作与法学研究具有重要意义，具体来讲，法律概念具有三大功能: 表达功能，法律概念及概念间的连接使法律得以表达，无概念的法律是难以想像的; 同时，法律概念也是表达诉状、答辩状、司法判决等法律文书的重要工具。认识功能，法律概念使人们得以认识和理解法律，不借助法律概念，人们便无法认识法律的内容，难以进行法律交流，更无法在此基础上进行法律实践活动。提高法律合理化程度的功能。丰富的、明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业性程度，使法律成为专门的工具，使法律工作成为独立的职业。从表面上看，似乎法律概念不如法律规则和原则重要，其实不然。由于法律概念的不同，同一法律规则或原则可能表达不同的含义; 相反，表面上不同的法律规则或原则其含义则可能是相同的。6 如何认识人权的绝对性与相对性的关系?【答案】（1）人权的绝对性理念要求:人权是值得追求，也是必须追求的价值目标; 人权具有先验性、固有行、神圣性、不可剥夺性、自明性和超越时空性等; 人权的理念、制度、标准、发展道路等都应当是超越地方局限性、超越特定文化背景而为所有人共享的。（2）人权的相对性通常是非西方的发展中国家的意识形态。对人权决定性理念的颠覆，其实质是认为，人权绝对性理念总是基于某种经济的、政治的、文化的、话语的强势地位而必然而有偏见。发展中国家力图结合自己的文化传统和国情而强调人权理念中的相对性方面，并借此来提高自己人权主张的话语力量。（3）正确认识人权的绝对性和相对性的关系主张人权绝对性和普遍性时要警惕普遍性中的霸权成分，这种普遍性的权利追求可能隐含某种帝国主义倾向、西方文化中心主义倾向。同时，在主张人权的相对性时也要警惕相对主义，相对主义可能最终抹杀人权推动社会变革和完善理论的积极意义，不能以人权与具体而特定的生活场景的内在关联而彻底否定人权的普遍性标准和人权的绝对性追求。7 阐释我国立法体制的特殊性及其合理性。【答案】（1）立法体制的含义立法体制是指关于立法权限、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体。其核心是有关立法权限的体系和制度。2）中国现行立法体制的特点中国的立法权不是由一个机关行使的，因而不是单一立法体制。中国的立法权由两个以上的机关行使，是指中国存在多种立法权，如国家立法权、行政法规立法权、地方性法规立法权等，它们分别由不同机关行使，而不是同一个立法权由几个机关行使，因而不是复合立法体制。中国立法体制不是建立在分权制衡的基础上，因而也不是制衡立法体制。（3）中国现行立法体制是特色甚浓的立法体制从立法权限划分的角度看，它是中央统一领导和一定程度分权的，多级并存、多类结合的立法权限划分体制。最高国家权力机关及其常设机关统一领导，国务院行使相当大的权力，地方行使一定权力，是其突出的特征。实行中央统一领导和一定程度分权，一指最重要的国家立法权即立宪权和立法律权属于中央，并在整个立法体制中处于领导地位。国家立法权只能由全国人大及其常委会行使。二指国家的整个立法权，由中央和地方多方面的主体行使。多级（多层次）并存，指全国人大及其常委会制定国家法律，国务院及其所属部门分别制定行政法规和部1规章，一般地力一制定地力一性法规和地方政府规章。多类结合，指上述众法及其所产生的规范性法律文件同民族自治地方的立法及其所制定的自治法规，以及经济特区和特别行政区的立法及其所制定的规范性法律文件，在类别上有差别。（4）中国现行立法体制的合理性中国的国家性质要求由体现人民最高意志的全国人大及其常委会行使国家立法权，统一领导全国立法。中国幅员广大，人口众多，各地区、各民族的经济、文化发展很不平衡，这种国情决定了不可能单靠国家立法解决各地复杂的问题，还要有立法上的一定程度的分权，让有关方面分别制定行政法规、地方性法规、自治法规和特区规范性法律文件等。现阶段中国，经济上实行以国有经济为主导的多种经济形式并存发展的市场经济结构，政治上实行民主集中制。这些特点也要求国家在立法体制上一方面坚持中央统一领导，另一方面使多方面参与立法，特别是要正确处理中央和地方的关系。消除中国国情中负面的历史沉淀物也要求实行现行立法体制。中国是世界上中央集权的专制主义统治最长久、传统最深厚、影响最深广的国家，是世界上重农抑商的历史最悠久、商品观念最薄弱因而权利和义务观念也最薄弱的国家，是经受长期战争通过党政军民一元化高度集中领导才建立起人民共和国的国家，是参照前苏联的集权型模式建立起政治体制基本框架的国家，也是实行“一国两制”的国家。这些国情因素的综合作用，从根本上决定着中国应实行中央统一领导和相当程度分权的立法体制。8 我国的政治体制改革与法治有什么关系?【答案】（1）政治体制改革政治体制改革是中国特色社会主义理论体系中的一个重要组成部分，其中包括政治体制改革一、名词解释Yseno搜考试作业资料考研试题