今日说法与案情回放 以劳动法为例,吕惠琴,课程及任课老师信息,课程公共 qq群：225823627 老师联系方式：Tel：13710974028；wxqq95 华南农业大学劳动与社会保障系讲师 西南政法大学法学博士 广东同益律师事务所律师,考核方式,平时作业3次： 1.起草劳动合同一份（10分） 2.起草租赁合同一份（10分） 3.分析案例一份（10分） 期末作业：2个案例（60分）,课程大纲,说法（1周）（理论） 找法（2周）（理论+实务案例） 合同条款解读与审核（1周）（理论+实务案例）,法律的解读（4周）（理论+实务案例） 纠纷的解决（2周）（理论+实务案例） 日常生活案例及法律风险分析（1周）（理论+实务案例）,法律必须被信仰，否则它将形同虚设。伯尔曼法律与宗教,第一章 说法,一、法的历史演进 古代法到现代法：从身份到契约 现代法到当代法：从契约到身份 梅因：“所有进步社会的运动，到此为止，是一个从身份到契约的运动”。,二、中西法律文化差异,宗教信仰 权利义务 公法与私法文化 司法制度,三、法的主要分类,国家法（成文法）与民间法（不成文法） 应然法与实然法 根本法与普通法,实体法与程序法 公法与私法 法的救济：公力救济与私力救济,案例1：政府拒绝支付员工生育保险待遇 参加生育保险累计满一年的职工，在生育（流产）时仍在参保的，按有关规定享受生育保险待遇。 案例2：刑事案件、民事案件的程序正义,四、法的局限性,以调整人的行为主要模式 权利救济成本较高 受文化、政治制度的制约 具有滞后性,第二章 找法,纠纷的类型 社会关系的性质 法的适用范围与调整方法 对相关法律条文和案件分析 找证据,案例一,2012年4月23日中午，受害人罗某受雇于一个没有工商注册的搬家公司，在为广州某科技公司拆除元岗路二楼厂房的空调时摔下，导致重型闭合性颅脑损伤，被送往武警医院抢救无效于当天死亡。,经审理查明，死者罗某并不是搬家公司的员工。科技公司与搬家公司签订搬运合同，但没有约定拆装空调，而该空调若不进行拆装则无法搬运，故法院认定拆除空调应当视为合同义务，受害人罗某应为搬家公司所雇佣的拆装空调人员。,二审又查明，罗某与另一名工人张某是坐搬家公司的车到厂家的，并与厂家谈空调材料费，厂方要求把空调拆下来以后运到新厂并安装上去。张某证实，当时罗某在外面拆，两人均系好安全带才开始操作，不到一分钟就听到罗某坠楼了，空调架是整个在墙壁脱落。,判决结果,一审：搬家公司与科技公司之间存在承揽关系；搬家公司与死者之间存在雇佣关系。搬家公司及王某（包工头）承担70%的责任；科技公司承担30%补充责任。 二审：死者罗某自己没有从事空调器安装（拆卸）和维修的专业资质，未佩戴安全帽，没有做好相关的安全防护措施。因此，其自身具有一定的过错，应自行承担10%的责任。而包工头王某应负雇主责任。科技公司作为定作人，存在选任过失和指示过失。,劳动关系与相关 法律关系的区别,一般劳动关系,民事雇佣关系,人事关系,劳动法,合同法、民法,公务员和准公务员,公务员法,聘用制工作人员,劳动法、 人事特别法,加工承揽关系,劳动关系与相关法律关系的区别,合同法、民法,劳动关系的司法实践认定标准,用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 (一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； (二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； (三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。 劳动部关于确立劳动关系有关事项的通知,劳动关系建立时间,劳动合同法规定 第7条： 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。 第10条第3款： 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 对劳动合同法关于“用工”的理解： 1.“使用说”，劳动者开始为用人单位提供劳动 2.“控制说”，劳动者开始为用人单位所控制,劳动关系建立的标志,案例二,某人去上班，在上班途中被某私家轿车撞，严重受伤。,二、了解法的范畴与位阶,1、宪法 2. 法律：劳动法，劳动合同法劳动争议调解仲裁法 2、行政法规：工伤保险条例 、劳动合同法实施条例、女职工劳动保护规定 3、部门规章：关于若干条文的说明，关于贯彻执行若干问题的意见，企业职工带薪年休假实施办法 4.地方性法规和规章 5、司法解释：最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一、二、三、四）,三、法的适用范围,时间适用范围 空间适用范围 主体适用范围,中华人民共和国劳动法 颁布：1994年7月5日 施行：1995年1月1日 与劳动合同法效力等级相同，内容互相补充,中华人民共和国劳动合同法 （共8章98条） 颁布：2007年6月29日 施行：2008年1月1日 同一位阶：均由全国人大常委会制定后法优于先法,1.劳动者,劳动法中的劳动者是指达到法定年龄、具有劳动能力，以从事某种社会劳动获取收入为主要生活来源的自然人。,劳动者的法定条件,1、达到法定年龄（劳动法15条） 2、劳动能力,一般不符合法定条件的劳动者,未满16周岁的未成年人 完全丧失劳动能力的残疾人 精神病患者 行为自由被剥夺者或受到特定限制者 家庭雇佣保姆（非家政公司派遣）、农民雇帮工、公务员、在役军人,2.用人单位,第二条 中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。（劳动法,国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 第九十六条 事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。,依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会，属于劳动合同法规定的用人单位。 （劳动合同法实施条例）,判断与选择（多选）,1下列争议适用劳动法的是：（ ） A.王某雇佣下岗职工李某照顾自己患病的母亲，李某与王某就报酬发生争议 B.在校生陈某假期自己找到某公司进行勤工俭学，陈某与该公司就加班工资发生争议 C.某企业党委书记与该企业就年休假问题发生争议 D.某有限公司股东与该公司就分红问题发生争议,2张某、王某、李某、赵某分别是股份公司的股东、董事、业务经理和监事。下列选项中哪项判断正确？（ ） A.张某与公司之间的关系可能是劳动关系 B.王某和公司之间的关系可能是劳动关系 C.李某和公司之间的关系可能是劳动关系 D.赵某和公司之间的关系了能是劳动关系,3下列争议应适用劳动法的是：（ ） A.张某参加某服务型企业的招聘，企业以不招女职工为由拒绝了张女。 B.王某参观某工厂时，被该工厂的一名职工操作设备时严重违规，设备将王某打伤，王某要求工厂赔偿。 C.某个体餐馆招收李某为服务员，未签订劳动合同，李某也未要求签订，李某怀孕期间餐馆将李某辞退，李某要求餐馆赔偿。 D.陈某是某机关单位的公务员，陈某因单位拒绝支付加班工资与单位发生争议。,