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(一)法律体系的基本框架序号法律部门包括的主要法律1宪法选举法、国籍法、组织法、区域自治法2民法商法民法通则、合同法、物权法、侵权责任法、公司法、招标投标法3行政法行政处罚法、行政复议法、行政许可法、环境影响评价法、建筑法4经济法标准化法、节约能源法、反垄断法、政府采购法5社会法劳动法、安全生产法、劳动合同法、矿山安全法6刑法刑法7诉讼与非诉讼程序法民事诉讼法、行政诉讼法、刑事诉讼法、仲裁法(二)法的形式和效力层级1、法的形式(1)宪法:全国人大;(2)法律:全国人大及其常委会;(“法”)(3)行政法规:国务院;(“条例”)(4)地方性法规:省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市人大及其常委会;(“条例”)(5)部门规章:国务院各部、委、中国人民银行、审计署(“办法”、“规定”)(6)地方规章:省政府、省会所在的市政府、国务院批准的较大的市政府;(7)国际条约注:行政规章包括部门规章和地方性规章二、建设工程法人制度(1分,1分,0分,0分,0分)(一)法人应具备的条件及分类1、法人成立的条件1)依法成立;2)有必要的财产或者经费;3)有自己的名称、组织机构和场所;4)能够独立承担民事责任(注:法人与其他组织最主要的区别)法定代表人:依据法律或法人组织章程行使职权法人住所:主要办事机构所在地2、法人的分类1)企业法人:工商部门登记之日成立2)非企业法人:机关(行政)法人;事业法人;社会团体法人(不需要登记的:成立之日;需要登记的:登记之日)二)法人在建设工程中的作用1、法人是建设工程中的基本主体2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离(三)企业法人与项目经理部的法律关系1、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设下属机构2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者3、项目经理是委托代理人,不是法定代表人4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担三、建设工程代理制度(2分,1分,0分,1分,1分)(一)代理的法律特征1、在代理权限范围内实施代理行为注:代理人有独立进行意思表示的权利,不是使者。2、以被代理人的名义实施代理行为3、是具有法律意义的行为4、代理行为的法律后果归属于被代理人(注:有权代理和无权代理的本质区别)(二)代理的种类1、委托代理(注:建设工程多为委托代理)2、法定代理(监护人是被监护人的法定代理人)3、指定代理(三)建设工程代理行为的设立1、建设工程的承包活动不得委托代理(禁止转包和肢解分包)2、取得法定资格方可从事的建设工程代理行为(如招标代理)3、委托代理的产生:授权委托书(授权不明的,被代理人向第三人承担民事责任,代理人承担连带责任)(四)建设工程代理行为的终止(1)委托代理的终止情形:)代理期间届满或者代理事务完成;)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(注:委托人和受托人都可以随时解除委托,但除不可归责于该当事人的事由之外,应赔偿损失)代理人死亡;(注:被代理人死亡不一定终止)代理人丧失民事行为能力;)作为被代理人或者代理人的法人终止。建设工程代理行为的终止,主要是第(1)、(2)、(5)三种情况。(2)法定代理或指定代理的终止情形:)被代理人取得或者恢复民事行为能力;(注:委托代理中不一定终止)被代理人或者代理人死亡;)代理人丧失民事行为能力;)指定代理的人民法院或者指定单位取消指定;)由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭。四、建设工程物权制度(一)物权的种类1、物权:指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和担保物权2、所有权的权能:占有权、使用权、收益权、处分权(最基本的权利,所有权内容的核心)3、用益物权:土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用权、地役权4、担保物权:抵押权、质押权、留置权【例】根据物权法,土地承包经营权属于()。(14真)A、所有权B、用益物权C、担保物权D、准物权【参考答案】B(2) 土地所有权1、公有制类型:国家所有和集体所有2、耕地承包经营期:30年3、土地承包经营权调整:经村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意,报乡级和县级政府农业主管部门批准。4、城市土地属于国家所有;农村和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于集体所有;宅基地、自留地、自留山,属于集体所有。(三)建设用地使用权1、建设用地使用权的设立()设立范围:可地表、地上或者地下分别设立。注:新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用益物权。()设立方式:出让;划拨。(注:转让不是设立方式)(3)建设用地使用权自登记时设立(注:土地承包经营权不需要登记);登记机构应当向使用权人发放建设用地使用权证书。(4)建设用地使用权可以转让、互换、赠与或者抵押注:流转时“房随地走,地随房走”(5) 续期:住宅建设用地:自动续期;非住宅建设用地:依法办理。(四)地役权1、地役权是用益物权,一般为有偿取得2、采用书面形式订立3、地役权的产生不需要登记,但未登记不能对抗善意第三人。(注意地役权与相邻权的区别)4、未经用益物权人同意,土地所有人不得设立地役权5、地役权与其他用益物权一并转让,【例】甲房地产公司在A地块开发住宅小区,为满足该小区的住户观景的需要,便与相邻的乙工厂协商约定,甲公司支付乙工厂800万元,乙工厂在20年内不在本厂区建设15米以上的建筑物,以免遮挡住户观景。合同签订生效后甲公司即支付了全部款项。后来,甲公司将A块地的建设用地使用权转让给丙置业公司。关于A地块权利的说法,正确的是()(15真)A、甲公司对乙工厂的土地拥有地役权B、甲公司对乙工厂的土地拥有担保物权C、甲公司约定的权利自合同公证后获得D、甲公司转让A地块后,丙公司不享有该项权利【参考答案】A(五)不动产物权的设立、变更、转让和消灭1、登记生效(例外:国家所有的自然资源,所有权可不登记)2、登记与合同效力的关系:不登记不转移物权,但不影响合同的效力;拒绝登记要承担违约责任【例1】关于不动产物权设立的说法,正确的是()(15真)A、不动产物权的设立应依法登记B、不动产物权的设立属自愿登记C、不动产物权的设立自合同成立之日时生效D、不动产登记由合同签订地的登记机构办理【参考答案】A【例2】关于不动产物权设立的说法,正确的是()。(14真)A、经依法登记,发生设立效力B、合同签字盖章,发生设立效力C、依法属于国家所有的自然资源,所有权必须登记D、未经登记,不动产交易合同无效【参考答案】A【例3】当事人之间订立转让不动产物权的合同,未办理物权登记的,除法律另有规定或者合同另有约定外()。(13真)A、 合同不生效B、 B、合同无效C、合同终止D、不影响合同效力【参考答案】D【例4】未进行不动产登记而使得不动产物权的转让行为不生效,则当事人应由此承担()责任。(13真)A、侵权B、违约C、不当得利D、无因管理【参考答案】B(六)动产物权和设立和转让1、动产自交付生效2、动产登记的效力:船舶、航空器、机动车未经登记,不得对抗善意第三人。(七)物权的保护1、归属争议:确认权利2、无权占有:返还原物3、妨害物权:排除妨害、消除危险4、造成损害:赔偿损失五、建设工程债权制度(0分,1分,1分,1分,0分)(一)债的基本法律关系1、债权的义务人是特定的2、债权是相对权(主体相对性、内容相对性、责任相对性)【例】甲从乙处购买一批货物,未支付货款,甲把该批货物转卖给丙,同时与丙约定,丙应向乙支付货款。如果丙未向乙支付货款,则应由()向乙承担责任。A、甲B、丙C、和丙连带D、甲或丙【参考答案】A(二)债的发生根据1、合同合同是引起债权债务关系发生的最主要、最普遍的根据。【例】下列情形能够引发合同之债的有()A、建设单位拖欠工程进度款B、施工中偷工减料造成损失C、监理单位与施工单位串通损害建设单位利益D、噪声污染使周边居民无法正常休息E、建材供应商供应的建筑材料不合格【参考答案】ABE2、侵权(1)建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落责任:所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。(2)建筑物、构筑物或者其他施设倒塌责任:建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后,有其他责任人的(注:基于合同),有权向其他责任人追偿。因其他责任人的原因造成损害的,由其他责任人承担侵权责任。(3)建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成损害责任:难以确定具体侵权人的,除能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿。(4)注意侵权责任与合同责任的区分:1)没有合同关系的,首先考虑侵权之债;2)造成人身伤害的,肯定是侵权之债;3)没有合同而造成财产损害的,首先考虑侵权之债。【例1】某项目在施工中,项目经理和监理工程师监督管理不到位,施工人员没有按规定操作,致使砖块坠落砸伤施工现场外的行人赵某。对赵某承担赔偿责任的应当是()。A、施工人员B、项目经理C、监理工程师D、施工单位【参考答案】D3、无因管理【例2】某宾馆发生火灾,邻近的单位主动组织人员灭火,这一行为使宾馆减少了10万元的损失,而该单位却因此损失1万元。下列表述正确的是()。A、宾馆与单位之间产生了不当得利之债B、宾馆与单位之间产生了无因管理之债C、宾馆与单位之间产生合同之债D、该单位有权要求宾馆支付5万元赔偿【参考答案】B4、不当得利【例3】下列各项发生了不当得利的是()。A、子女向父母支付的赡养费B、甲明知无债务而向乙清偿C、一方因赌博输给对方而支付的钱D、甲误取乙的饲料喂鸡【参考答案】D(三)建设工程债的常见种类:施工合同债;买卖合同债;侵权之债六、建设工程知识产权制度(1分,1分,0分,2分,0分)(一)知识产权基本特征:1、人身权和财产权的双重性质;2、专有性;3、地域性;4、期限性。【例】知识产权是指民事主体依法享有的专有权利,下列表述正确的是()。A、知识产权是不具有物质形态的智力成果B、知识产权在所有国家或地域均有效C、对知识产权的保护无时间限制D、法律规定的知识产权的有效期限均相同【参考答案】A(二)专利权1、保护对象:发明、实用新型、外观设计【例】根据专利法,对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案称为()【13真】A、发明B、实用新型C、外观设计D、设计方案【参考答案】B2、授予专利权的条件:(1)发明和实用新型:新颖性;创造性;实用性;(2)外观设计:新颖性;富有美感和适于工业应用。3、保护期限:发明20年;实用新型和外观设计10年。(三)商标权1、个人可以申请商标注册2、商标可分为商品商标和服务商标3、商标不经注册也可以使用,但商标注册人享有商标专用权4、商标有效期为10年,自核准注册之日起算;应当在期满前12个月内申请续展注册,在此期间未能提出申请的,可以
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