案例分析题1 w 某市甲、乙、丙三个企业经协商决定共同投 资设立一个从事生产经营的公司。甲、乙、 丙订立了发起人协议，协议中的部分内容如 下：公司的组织形式为有限责任公司，公司 名称为发达实业公司；公司注册资本150万元 ，其中甲出资70万元，乙出资30万元，丙出 资50万元（其中以一非专利技术出资折价36 万元）；委托甲办理设立公司的申请登记手 续。甲到当地工商行政管理局申请公司设立 登记，工商行政管理局指出了申请人在公司 名称、出资方式方面的不合法之处，甲经与 乙、丙商妥后予以纠正。 1 w 2000年10月10日，当地工商行政管理局向甲 颁发了于当日签发的企业法人营业执照 ，公司名称为“发达公司”，（以下简称发 达公司），甲认为，按照法律规定，公司成 立应当公告，并于同年10月25日发出公司成 立的公告。2005年5月，经发达公司董事会决 定，将公司资金50万元以公司财务人员王某 的名义开立账户存储。2005年10月，发达公 司发生严重的财务危机，为此，经公司董事 会研究并一致通过，决定公司解散。 2 w 要求：（1）甲、乙、丙订立的发起人协议中 关于公司名称为什么不符合法律规定？请说 明理由。 w （2）甲认为，按照法律规定发达公司成立应 当公告，甲的观点是否正确，为什么？ w （3）发达公司的成立日期应当是哪一天？ w （4）发达公司董事会决定将公司资金以个人 名义开立账户存储，这种行为是否违法？ （5）发达公司董事会决定公司解散的做法是 否合法，为什么？ 3 w 答案：（1）按照我国公司法的规定，有 限责任公司必须在公司名称中标明有限责任 公司的字样。 w （2）甲的观点不正确，因为我国公司法 没有要求有限责任公司成立后应当公告。 w （3）发达公司成立的日期为公司营业执照签 发日期，即2000年10月10日。 w 4 w （4）发达公司董事会决定将公司资金以个人 名义开立账户存储的行为违反法律规定。按 照我国公司法的规定，将公司资金以个 人名义开立账户存储的，没收违法所得，并 处以违法所得1倍以上5倍以下的罚款；构成 犯罪的，依法追究刑事责任。 w （5）发达公司董事会决定公司解散的做法不 合法，按照规定，对解散公司的决议必须由 股东会作出。 5 案例分析题2 w 1998年8月，甲乙丙丁四方拟成立私营合伙企业。其 中，甲乙丁系辞职职工，丙系一家有限责任公司。他 们共同拟定的合伙协议约定：甲乙丁以劳务和实物出 资，对企业债务以其出资额为限承担有限责任，但不 参与企业的经营管理。经过修正合伙协议中有关不合 法问题后，企业得以成立。开业不久，丁提出退伙。 在该年10月下旬，定撤资退伙的同时，合伙企业有接 纳戊入伙。该年10月底，合伙企业的债权人A就10月 前发生的债务要求现在的合伙人及退伙人共同承担连 带清偿责任。对此，丁认为其以退伙，对合伙企业的 债务不再承担责任；新的入伙人戊则认为，自己对入 伙前发生的债务也不应当承担任何责任。 6 w 根据以上事实，回答以下问题：（1）在合伙 企业的设立中，存在哪些不合法的地方？（2 ）对债权人A的要求，合伙人应当如何承担责 任？（3）假设合伙协议约定只有甲和丁才有 权执行合伙事务，乙无权执行合伙事务，而 乙与B公司签订一份合同，甲与丁知悉后认为 该合同不符合企业的利益，并明确的向B表示 对该合同不予承认，那么，该合同的效力如 何确认？ 7 w 答案 w （1）根据我国，合伙企业法的有关规定 ，本案例合伙企业的设立中，存在着两处不 合法的地方：其一是合伙人的身份资格有误 ，即合伙企业的成员只能是自然人，不能有 非自然人，故丙不能参加合伙企业。其二是 合伙人的责任约定有误，因为我国法律要求 合伙人须对企业承担无限连带责任。 8 w （2）根据法律规定，退伙人对其退伙 前已发生的合伙企业的债务，与其他合 伙人以其承担连带责任，入伙人对其入 伙前合伙企业的债务也应当承担连带责 任，故债权人A有权向甲乙丁戊要求偿 还其债务。 9 w （3）根据法律规定，合伙企业对合伙 人执行合伙企业事务以及对外代表合伙 企业权利的限制，不得对抗不知情的善 意第三人。如B不知道乙是权利被限制 的合伙人而与之签约，则该合同有效； 反之，如果B明知乙的权利受到限制而 与之签约，则该合同无效。 10 案例分析3 w 甲公司于2001年2月26日向全国12家A设备供货商发出关于以招 标方式购买A设备的信息，并对A设备的基本性能、质量、技术 标准和供货时间作了原则性要求。乙公司等12家供货商于4月15 日参加了甲公司购买A设备的招标会，并于当日投标。乙公司投 标书的主要内容如下： w (1)向甲公司提供A设备3台，每台价格64万元。 w (2)所提供设备的产地、规格、质量、性能及主要技术参数。 w (3)乙公司于2001年6月10日前将3台A设备运到甲公司所在地。 w (4)甲公司开箱验货后认为符合要求，则当即一次性支付80的 货款。 w (5)剩余20的货款在甲方试用设备期满后，于6月25日一次结清 。 w (6)任何一方违约均按总标的的15支付违约金。 w (7)若乙公司中标后因未能按期供货而给甲方造成损失的，每日 按总标的的5支付赔偿金。 11 w 4月22日乙公司收到中标通知，甲公司希望乙公司如 期履行标书约定的权利和义务。6月10日乙公司将2台 A设备运往甲公司，甲公司按实收设备价格的80开 出银行汇票支付货款，乙公司提出应按3台设备价格 的80支付，甲方予以拒绝。6月13日乙公司将剩余1 台A设备运往甲公司，并要求甲公司一次结清所有余 款，并由甲公司负担设备的运费。甲公司认为乙公司 关于付清全部设备款项的要求不合理，至于运费问题 因事先标书中未说明由哪一方负担，可以协商。 w 全部设备试用合格后，甲公司于6月25日补付3台设备 20的余款时，要求乙公司同时向甲公司支付因延期 交货的违约金。乙公司认为甲公司属无理要求，乙公 司虽有一台设备延期交货，但未给甲公司造成任何损 失。 12 w 要求： w 根据以上资料，分析回答下列问题： w (1)合同订立过程中，要约和承诺两个阶段分别在什么 时间生效，要约人、承诺人分别是哪一方?并说明理 由。 w (2)6月10日甲方拒绝乙方的要求是否合理?并说明理由 。 w (3)甲方要求乙方支付违约金的理由是否成立?为什么? w (4)如双方不能达成补充协议，运费应由哪一方负担? 为什么? 13 w 案例题29答案 w (1)要约于2001年4月15日生效，要约人为乙公司；承 诺于2001年4月22日生效，承诺人为甲公司。根据我 国合同法的规定，要约到达受要约人时生效；承 诺通知到达要约人时承诺生效。 w (2)6月10日甲方拒绝乙方的要求合理。根据我国合 同法的规定，合同当事人互负债务，有先后履行顺 序的，先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一 方有权拒绝其相应的履行要求。在本案中，根据合同 约定由乙公司于6月10日将3台设备全部交货，甲公司 验货后才支付相应的价款。而乙公司履行债务不符合 约定，因此甲公司可以行使后履行抗辩权拒绝乙公司 的付款要求。 14 w (3)甲方要求乙方支付违约金的理由成立。根 据我国合同法的规定，违约金是对不能 履行或者不能完全履行合同行为的一种带有 惩罚性质的补偿手段，不论违约的当事人一 方是否已给对方造成损失，都应当支付。 w (4)运费由乙公司承担。根据我国合同法 的规定，履行费用的负担不明确的，由履行 义务的一方承担。 15 案例分析4 w 上海市某区人民法院受理了一起化妆品 损伤皮肤案，原告诉称：因使用了某A 化妆品厂的产品造成面部皮肤严重损伤 ，要求被告赔偿经济损失。 w 被告辩称：原告使用的化妆品确为 本厂生产的产品，但该产品是厂内正在 研制过程的实验品，并未投入市场。 w 16 w 经法庭调查，原告使用的化妆品是身为A化妆品厂检 验员的男友所送，法庭委托有关产品检验机构对化妆 品进行检测，结果表明：A厂生产的化妆品以现代科 学技术水平尚不能发现缺陷的存在，进一步对原告进 行皮肤测试，结论是原告皮肤属于特殊的过敏性皮肤 ，对该化妆品具有特殊的过敏性，从而导致皮肤损伤 。 w 试分析： w 1在什么情形下生产者可不承担赔偿责任？ w 2A厂是否要承担产品责任，为什么？ 17 w 答题要点： w 1生产者对缺陷产品造成的损害承担无过错责 任，除非生产者能举证产品具备免责条件。生产者能 够证明存在下列条件之一的，可以不承担赔偿责任： w （1）未将产品投入流通的，生产者不承担产品 缺陷损害赔偿责任。产品质量法第2条规定：“本 法适用于用于销售的产品”，因此未进入流通的产品 属于仍在生产者控制之下的产品，不适用产品质量法 ，即使造成损害，生产者也不承担赔偿责任。 w 18 w （2）产品投入流通时引起损害的产品缺陷尚 不存在的，生产者不承担赔偿责任。产品存 在缺陷是由于谁的过错所造成应当予以确认 ，产品投入流通时缺陷尚不存在，说明缺陷 是产品在脱离生产者控制后进入流通领域才 产生的，这种缺陷可能产生在运输、仓储或 销售过程中，赔偿责任应由仓储、运输或销 售部门承担。 w （3）将产品投入流通时的科学技术水平 尚不能发现缺陷的存在，生产者不承担损害 赔偿责任。这里所指的科学技术水平是指当 时整个社会的科学技术水平。 19 w 2根据上述第（1）条的规定，本案原告使 用的化妆品并非通过流通渠道所得，而是通 过亲友私自从厂里拿来，该产品未进入流通 领域，因此A厂不承担赔偿责任。 w 根据上述第（3）条的规定，A厂研制的 实验品经过质量检验并未发现有害物质，对 一般消费者并不存在缺陷。但产品中肯定还 存在某些可能损害某些特殊过敏皮肤，在新 的科学技术条件下有可能发现产品缺陷，但 是当时的社会科学技术水平认为该产品并不 存在缺陷。 20 案例分析5 w A县商业局和供销社联手举办商品展销会，甲 在展销会上以2150元的价格购买了B厂展销的 电冰箱一台，将冰箱拉回家后，甲按照说明 书的要求安放、接通电源。但是过了很长时 间仍然没有动静，打开冰箱发现里面很热。 第二天，甲赶到展销会，请B厂的技术人员到 家里维修，经过两个多小时检修，冰箱恢复 正常。但是，用了一周之后，冰箱再也不制 冷了，此时展销会已经结束。甲写信到B厂要 求修理更换，被告知B厂已被合并到C厂，B 厂已被撤销。 21 w 试分析：1甲应向谁提出修理、更换 、退货等要求？ w 2甲可以通过何种途径解决纠纷 ？ 22 w 答题要点： w 1根据消费者权益保护法的规定，消费者 在展销会上购买商品，其合法权益受到侵害的，可以 向销售者或服务者要求赔偿。展销会结束或者租赁期 满后，也可以向展销会的举办者要求赔偿。据此，在 展销会结束后，甲有权向展销会的主办者A县商业局 和供销社要求修理、更换和退货。除此之外，甲有权 直接向B厂提出赔偿要求。但由于B厂已经被并入C厂 ，依据消费者权益保护法的规定，消费者在购买 商品时，其合法权益受到损害，因原企业分立、合并 的，可以向变更后承受其权利义务的企业要求赔偿。 因此，甲可以向C厂提出上述要求。 23 w 2甲可以通过下列途径解决纠纷：与 经营者协商解决；请求消费者协会调解 ；向有关行政部门申诉；根据与经营者 达成仲裁协议向仲裁机构申请仲裁；向 人民法院起诉。 24 案例分析6 w 村民陈某在耕田时，捡到一匹马牵回家饲养 。同时，等待马的主人来认马。事隔一年， 仍未有人来认马。陈某也要搬到县城居住。 经人介绍，陈某将马在县交易所以市场价格 卖给了邻村的赵某，卖马时陈某并未说明马 是他人的。几天后，马的主人郭某来找赵某 ，要求返还该马，为此引起纠纷。 问题：本案中赵某能否取得马的所有权？