2020 4 23 爱国者法案 对商业银行在美代理行账户管理的影响简析 合规部内部学习资料诉讼管理科 1 2020 4 23 目录 一 爱国者法案 简介二 涉及 外国空壳银行禁令和国外代理行账户记录保存 规定的部分名词释义三 关键条款解读四 合规提示 2 2020 4 23 爱国者法案 简介 3 2020 4 23 美国爱国者法案 1 USAPATRIOTACTof2001 1 即 使用适当手段拦截和切断恐怖主义以助美国团结和强大2001年法案 UnitingandStrengtheningAmericabyProvidingAppropriateToolsRequiredtoInterceptandObstructTerrorismActof2001 4 2020 4 23 9 11 爱国者法案 诞生的直接诱因 2001年9月11日袭击世贸中心和五角大楼的事件 促使美国国会做出独特的反应 通过了包括 爱国者法案 在内的一系列范围广泛的法律 扩大了执法和司法权力 5 2020 4 23 9 11 爱国者法案 诞生的直接诱因 6 2020 4 23 影响与评价 这个法案以防止恐怖主义的目的扩张了美国司法机关的权限 根据法案的内容 司法机关有权搜索电话 电子邮件通讯 医疗 财务和其他种类的记录 减少对于美国本土外国情报单位的限制 扩张美国财政部长的权限以控制 管理金融方面的流通活动 特别是针对与外国人士或政治实体有关的金融活动 这个法案也延伸了恐怖主义的定义 包括国内恐怖主义 扩大了司法机关可管理的活动范围 可以参考美司法部官网对爱国者法案的四大评价http www justice gov archive ll highlights htm 7 2020 4 23 爱国者法案 一些重要条款 如政府可以对任何人进行任何方式的窃听 政府可以秘密查阅企业 医院和图书馆等机构的各种记录 在2005年年底到期 2006年 在美国政府同意更有效地保护公民自由权利后 美国会以微弱超过三分之二多数通过法案 将 爱国者法案 中的关键条款永久化 8 2020 4 23 爱国者法案 第3章 2001年国际反洗钱法 涉及金融反恐 即切断恐怖主义者的资金供给 给金融机构赋予了额外的客户识别 业务禁止 情报收集和报告等义务 其中有关金融业的部分带有明显的反恐目标 9 2020 4 23 该法案一共十章 第一章加强针对恐怖活动的国内安全第二章加强监控程序第三章2001年国际反洗钱 反恐怖分子金融法案第四章边境守护 针对移民 第五章排除调查恐怖主义之障碍第六章向恐怖主义受害者 公共安全官员及他们家庭成员提供协助 10 2020 4 23 第七章为保护关键基础设施而增强信息共享第八章强化反恐刑事法律第九章改进情报第十章杂编 11 2020 4 23 第三章2001年国际反洗钱 反恐怖分子金融法案可以分为三部分 第一部分是关于加强美国金融机构的国际反洗钱措施 第二部分是对美国现有的反洗钱法进行相应的修改 第三部分是关于打击和惩处走私现金的犯罪活动 12 2020 4 23 在美国 执行反恐反洗钱政策的涉及多个部门 主要执行部门包括国土安全部 司法部和财政部 国土安全部负责打击与恐怖融资相关的洗钱犯罪 毒品犯罪及相关的金融交易 识别和发现金融体系中容易被洗钱分子利用的薄弱环节 司法部负责在法律授权范围内起诉洗钱犯罪案件并执行相关的财产罚没 财政部负责执行和实施 银行保密法 财政部下设FinCEN和OFAC两大机构 FinCEN 美国金融犯罪执法署 是美国的FIU 金融情报机构 为执法部门提供情报支持 OFAC 美国财政部海外资产控制办公室 负责制订和更新SDN 特定组织和个人 名单 禁止银行与名单上的客户发生交易 银行一旦发现名单客户 须立即冻结账户资金 2010年12月21日SDN名单 13 2020 4 23 FinCEN金融犯罪执法署成立于1990年4月 是美国财政部重要的反洗钱与反恐融资职能部门之一 曾隶属于美国财政部恐怖主义和金融情报司 2001年10月 经历了 9 11 恐怖袭击事件后的美国在 爱国者法案 中将FinCEN提升为财政部的一个局 突出了FinCEN在反恐融资方面的作用 14 2020 4 23 OFAC发布联合国制裁名单的经济与贸易制裁范围共分成六大部分 分别是 特殊指定国家和个人的制裁 SpeciallyDesignatedNationalsSanctions 反恐怖主义制裁 Anti terrorismSanctions 反大规模杀伤性武器制裁 Non ProliferationSanctions 反毒品和麻醉品交易制裁 NarcoticsTraffickingSanctions 古巴制裁 CubaSanctions 其他项目制裁 OtherOFACSanctionsProgrammes 针对这每一个制裁范围 都有严密的美国联邦法律或者行政法规的立法依据予以支持 而且OFAC都被授权许可对可疑财产予以扣押或冻结 15 2020 4 23 外国空壳银行禁令和国外代理行账户记录保存 规定的部分名词释义 什么是代理行账户 correspondentaccount 什么是外国空壳银行 foreignshellbank 16 2020 4 23 关于国外代理行账户的 外国空壳银行禁令和国外代理行账户记录保存 规定主要由 爱国者法案 第三章 2001年国际反洗钱 反恐怖分子金融法案 简称 国际反洗钱法 的第313和319 b 的最终条例组成 17 2020 4 23 代理行账户 correspondentaccount 是指美境内银行为国外银行开立的账户 代表该国外银行接受存款 办理付款及其他的支付业务 或其他金融交易 根据美国 联邦法规 第31章103 77和103 185规定 禁止美国银行机构在美国境内为国外空壳银行或以国外空壳银行名义开立 维护 管理或运作代理账户 18 2020 4 23 外国空壳银行 foreignshellbank 的定义是在任何国家都没有实质存在的外国银行 爱国者法案 第31章103 77同时要求 银行采取合理措施确保在美国境内为外国银行所开立 维护 管理或运作的每个代理账户不能被该国外银行以间接方式向国外空壳银行提供服务 19 2020 4 23 涉及代理行账户管理的条款释义 20 2020 4 23 证明文件 条款要求在美国境内为外国银行开立代理账户的银行必须保留记录 以鉴别每家外国银行的所有权人 同样也必须记录被委托处理法律事务的代理人名称和在美国境内居住地的街道地址 此处处理法律事务仅指代理人基于外国银行的委托接受法律文件 如传票等 同时 被代理的国外银行还被提倡填报一份由美国提供的证明书 基本内容除了上述国外银行的所有人或实际控制人以及在美司法代理人的名称地址之外 国外银行还要证明自己既不是美国所禁止的 空壳银行 也没有通过在美代理行账户间接地为美国所禁止的 空壳银行 提供任何服务 上述证明文件形式不限 但内容需符合要求 且必须由在美国代理银行存档备案 否则将会被限令关闭代理行账户 21 2020 4 23 证明文件样式招商银行证明文件加拿大皇家银行证明文件 22 2020 4 23 账户注销 条款规定美国代理银行必须自账户开立之日起30天内获取证明文件或其他所要求信息 并且之后每三年换取一次新的证明文件 若不能取得符合要求的信息则必须直接关闭代理账户 23 2020 4 23 传票 条款根据 爱国者法案 319 b 美财政部部长和首席检查官可向任何一家在美国开设代理行账户的外国银行发出传票 以获得与该账户有关的记录 包括在国外留存的记录 外国银行资金存入有关的记录 如果外国银行没能遵守传唤或是没能进行诉讼程序以抗辩该传唤 美财政部长和首席检查官在磋商后可书面通知要求美国的银行终止与国外代理行的业务关系 传票可直接发送给该外国银行在美国的代理人 也可以通过双边或多边国际司法协议进行送达 24 2020 4 23 尽职调查 条款 联邦法规 第31章103 176 a 要求银行制定合理的尽职调查的程序 包括恰当的 具体的 以风险为本的 如必要时需要加强的政策 程序和措施 以便于银行持续发现和报告与国外代理行账户有关的任何已知或可疑的洗钱活动 作为尽职调查的一部分 银行应定期审查国外银行的代理行账户 确定每个账户洗钱风险等级 据此决定需采取的强化调查措施 25 2020 4 23 资金冻结没收 条款为了确保美国对某些境外机构和组织的经济制裁措施能够得到实际落实 爱国者法案 允许美国主管机关对有关机构和组织存放在外国银行中的资产通过在美国境内采取的手段实行追缴 爱国者法案 319条规定 如果有关资金存放在某一境外的外国银行账户中并且该外国银行在美国境内的金融机构中设有联行账户 该资金可以被视为存放在后一个账户当中 因而 美国主管机关可以直接针对该账户采取冻结 扣押和没收措施 在此种情况下 美国政府不必证明外国银行在美国境内账户中的资金与作为没收对象的 存放在外国银行中的资金具有直接关联 或者说 不要求在上述两项存款之间存在着不间断的资金转移链条 26 2020 4 23 27 2020 4 23 风险提示 28 2020 4 23 美国境外的商业银行适用 爱国者法案 吗 由于任何银行只要经营国际业务就离不开美元和美国金融机构 全球金融机构由此依照 爱国者法案 被置于美管辖之下 反洗钱的国际规则就是美国规则 29 2020 4 23 2010年5月美国哥伦比亚地区法官宣布 苏格兰皇家银行 前ABNAMRO银行 同意支付5亿美元的延期罚款 2005年 ABNAMRO银行由于违反 银行保密法 等法规该行被金融犯罪执法署 FinCEN 以及外国资产管理办公室 美国联邦储备委员会 纽约州银行委员会联合处以罚款 据调查显示 该行及其分支行没有建立起有效的反洗钱体系 缺乏对在职人员的反洗钱培训 在交易过程中 该行隐藏了部分客户信息 未切实开展客户尽职调查义务 致使大量非法资金在美国金融系统中的流动 在近二十年间 该金融机构利用法律漏洞与那些被美国列入制裁名单的国家或机构开展了资金交易 金额高达数亿美元 30 2020 4 23 在发展中国家 商业银行对洗钱活动防范能力相对较弱 但对美国来说 其监管标准和要求是一致的 这给发展中国家的商业银行合规管理增添了难度 除去美国强权政治的特殊性 对他国在本国境内设立的金融机构的监管 是各国银行业监管机构的基本职责 没有任何境外银行机构可以逃避监管 监管应当是充分的 这是巴塞尔委员会倡导遵循的两项基本原则 巴塞尔委员会的一项重要任务就是堵塞国际监管中的漏洞 31 2020 4 23 在代理行账户合规管理方面 商业银行应关注客户的合法合规经营情况 贯彻 KYC 原则 商业银行应当意识到为客户提供存款和结算服务的风险不比信贷资产业务的风险低 32 2020 4 23 对客户的尽职调查工作非常重要 商业银行对联合国及国际组织 我国及美国等国家政府部门发布的制裁名单应当进行过滤 这些 黑名单 就是商业银行不能触及的 一堵墙 33 2020 4 23 北京奥运会期间中国银行在美国被诉审查不严涉嫌为中东恐怖组织转账事件2008年8月21日 中行在美分支机构在美国加州高等法院洛杉矶地区分院被诉 34 2020 4 23 原告为在2004年5月至2007年1月间 因案件所涉及中东恐怖组织在对以色列境内公民发动的炸弹与导弹袭击中伤亡的上百名受害人及家属 要求中行进行民事赔偿 被告中行洛杉矶分行 35 2020 4 23 哈马斯和杰哈德自1997年被美国认定为 外国恐怖组织 自2001年被美国 欧盟等认定为 特别指定全球恐怖组织 SDGT 原告指控被告为巴勒斯坦恐怖组织伊斯兰抵抗运动 哈马斯 与巴勒斯坦伊斯兰圣战组织 杰哈德 提供涉及上百万美元的转账服务 执行了几十次电汇业务 数额涉及几百万美元 这些美元存款来自两组织领导成员 存入中行美国分支机构后 由中行美国洛杉矶分行转账汇入中行在中国广州分行