第1章 建设工程合同管理法律基础建设工程合同相关法律体系： 1、中华人民共和国合同法必须适用 2、建设部与国家工商行政管理局联合颁布:建设工程施工合同（示范文本）、建设工程勘察合同（示范文本）、建设工程设计合同（示范文本）、建设工程委托监理合同（示范文本），以上示范文本尽管不是法律、法规，只是推荐使用的文本，对于当事人无强制性，但对减少合同争议，完善合同管理起到了极大的推动作用。 3、建设工程相关法律体系：基本法律民法通则，规范市场经济流转的基本法合同法，规范建筑市场工程采购的主要法律招标投标法，规范建筑活动的基本法律建筑法，合同订立履行中需提供担保的担保法，合同订立履行中需提供投保的保险法，建设合同工程合同中需要建立劳动关系的劳动法，合同需要公证、鉴证的公证暂行条例合同鉴证办法，合同履行中发生争议，当事人之间有仲裁协议的仲裁法，合同履行中发生争议，当事人之间没有仲裁协议的民事诉讼法 建设工程合同管理的任务： 1）发展和完善建筑市场 2）推进建筑领域的改革：我国在建筑领域中推行项目法人制、投标招标制、工程监理制和合同管理制。在这些制度改革中，核心内容是合同管理制 3）提高工程建设的管理水平 4）避免和克服建筑领域中经济违法和犯罪 建设工程合同的管理方法： 1）严格执行建设工程合同管理法律法规 2）普及相关法律知识，培训合同管理人才 3）建立合同管理机构，配备合同管理人员 4）建立合同管理目标制度 5）执行合同示范文本制度合同法律关系的构成一、合同法律关系的构成（掌握） 重点、考点分析 1.合同法律关系是指由合同法律规范所调整的、在民事流转过程中所产生的权利义务关系。 2.合同法律关系包括合同法律关系主体、合同法律关系客体、合同法律关系内容三个要素。 3.合同法律关系的主体可以是自然人、法人、其他组织。 4.法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 5.法人应当具备的条件包括：依法成立、有必要的财产或者经费、有自己的名称、组织机构和场所、能够独立承担民事责任。 6.法人可以分为企业法人、非企业法人。 7.企业法人依法经工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。 8.企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。 9.非企业法人包括行政法人、事业法人、社团法人。 10.企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。 11.法人以外的其他组织也可以成为合同法律关系主体，这些组织应当是合法成立、有一定的组织机构和财产、但又不具备法人资格的组织；其主要内容包括法人的分支机构、不具备法人资格的联营体、合伙企业、个人独资企业等。 12.合同法律关系客体是指合同指向的对象。 13.合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。 14.法律意义上的物是指可为人们控制、并具有经济价值的生产资料和消费资料. 15.某建设单位与某水泥厂签订了水泥购销合同，该合同法律关系的客体是物。 16.某单位为了解决职工住房问题，与某房地产开发商签订了一份购买一栋宿舍楼的合同，该合同法律关系客体是物。 17.借款合同的合同法律关系客体是指物。 18.法律意义上的行为是指人的有意识的活动。 19.建设工程勘察合同法律关系的客体是指行为。 20.建设工程施工安装合同的法律关系客体是指行为。 21.就某知识产权双方达成了购买合同，该合同法律关系的客体是指智力成果。 22.某单位与某设计院就购买该设计院设计专利签订了合同，此合同法律关系的客体是智力成果。 23.合同当事人就某项技术秘密达成了购买合同，此合同法律关系的客体是：智力成果。 24.在特定情况下的公知技术签订的合同法律关系的客体是指智力成果。 25.合同法律关系的内容是指合同约定和法律规定的权利和义务。 26.合同法律关系的内容是合同的具体要求。 27.决定合同法律关系的性质的是合同法律关系的内容。例题分析例题分析： 1.监理公司取得法人资格的时间为()日。(2009年真题) A.注册资金到位 B.公司成立 C.工商行政管理机关核准登记 D.建设行政主管部门颁发资质证书 【正确答案】：C 考试大网校试题解析：本题考查的是合同法律关系的构成。企业法人依法经工商行政管理部门核准登记后取得法人资格。 2.委托监理合同法律关系的客体是()。(2008年真题) A.监理工程 B.监理服务 C.监理规划 D.监理投标方案 【正确答案】：B 考试大网校试题解析：本题考查的是合同法律关系的构成。委托监理合同的标的是服务，即监理工程师凭据自己的知识、经验、技能受业主委托为其所签订其他合同的履行实施监督和管理。 3.法人成立进行注册登记时，应当以()为住所。(2007年真题) A.主要办事机构所在地 B.主要经营场所所在地 C.主要合同履行地 D.董事长的户口所在地 【正确答案】：A 考试大网校试题解析：本题考查的是合同法律关系的主体。法人以它的主要办事机构所在地为住所。 4.工程建设单位与某设计单位签订合同，购买该设计单位已完成设计的图纸，该合同法律关系的客体是()。(2006年真题) A.物 B.财 C.行为 D.智力成果 【正确答案】：D 考试大网校试题解析：本题考查的是合同法律关系的客体。合同法律关系客体是指参加合同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。合同法律关系的客体主要包括物、行为、智力成果。工程建设单位与某设计单位签订合同，购买该设计单位已完成设计的图纸，该合同法律关系的客体是设计单位已完成设计的图纸，是通过人的智力活动所创造出的精神成果，所以客体是智力成果。代理关系二、代理关系（熟悉） 重点、考点分析 1.代理具有的特征包括：代理人必须在代理权限范围内实施代理行为、代理人以被代理人的名义实施代理行为、代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志、被代理人对代理行为承担民事责任. 2.“代理人在被代理人的授权范围内独立地表现自己的意志”的具体表现为代理人有权自行解决他如何向第三人做出意思表示或者代理人有权决定是否接受第三人的意思表示。 3.以代理权产生的依据不同，可将代理分为委托代理、法定代理、指定代理。 4.基于被代理人对代理人的委托授权行为而产生的代理是委托代理。 5.根据法律的直接规定而产生的代理称为法定代理。 6.主要是为维护无行为能力或限制行为能力人的利益而设立的代理方式是法定代理。 7.指定代理是根据人民法院和有关单位的指定而产生的代理。 8.指定代理的适用条件：只在没有委托代理人和法定代理人的情况下。 9.无权代理是指行为人没有代理权而以他人名义进行民事、经济活动。 10.无权代理的情况包括没有代理权而为代理行为、超越代理权限为代理行为、代理权终止为代理行为. 11.无权代理行为在被代理不做否认表示、经被代理人追认情况下，被代理人承担民事责任。 12.对于无权代理行为，被代理人可以行使追认权或拒绝权，行使追认权后，代理行为有效。 13.本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不做否认表示的，视为同意。 14.导致委托代理关系的终止的是：代理期间届满或者代理事项完成、被代理人取消委托或代理人辞去委托、代理人死亡或代理人丧失民事行为能力、作为被代理人或者代理人的法人终止。 15.导致指定代理或法定代理关系的终止的原因有：被代理人取得或者恢复民事行为能力、被代理人或代理人死亡、指定代理的人民法院或指定单位撤销指定、监护关系消灭。例题分析例题分析： 1.项目总监理工程师是监理单位的代理人，这种代理是()。(2009年真题) A.委托代理 B.法定代理 C.指定代理 D.转代理 【正确答案】：A 考试大网校试题解析：本题考查的是代理关系中的委托代理。 2.下列关于代理的叙述，()是不正确的。(2004年真题) A.无权代理行为的后果由被代理人决定是否有效 B.无权代理在被代理人追认前相对人可以撤销 C.无权代理的法律后果由被代理人承担 D.代理人只能在代理权限内实施代理行为 【正确答案】：C 考试大网校试题解析：本题考查的是代理关系。民法通则规定，无权代理行为“只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。未经追认的行为，由行为人承担民事责任”，但“本人知道他人以自己的名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。” 3.某施工企业在异地设有分公司，分公司受其委托与材料供应商订立了采购合同。材料交货后货款未支付，供应商应以()为被告人向人民法院起诉，要求支付材料款。(2007年真题) A.监理单位 B.分公司 C.建设单位 D.施工企业 【正确答案】：D 考试大网校试题解析：本题考查的是代理关系。 4.按照合同法的规定，()属于委托合同。(2007年真题) A.某地铁公司与设计院订立的建设工程勘察合同 B.某政府机关与建筑工程公司订立的建设工程施工合同 C.某房地产开发公司与工程咨询公司订立的监理合同 D.某宾馆与电器公司订立的客房维修空调合同 【正确答案