1 第四讲契约理论 2 学习目的和要求契约概述古典契约理论新古典契约理论现代契约理论 讲义结构 3 学习目的和要求 掌握契约基本概念掌握契约的原则 功能及分类熟悉古典契约理论和新古典契约理论熟悉现代契约理论的基本内容 4 第一节契约概述 什么是契约案例介绍契约的产生及研究意义契约的原则及功能契约的分类及契约的履行 一 什么是契约 1 中国古代的契约在中国古代典籍中 契约 一词出现较少 而 契 之概念则多次出现 契 既指一种协议过程 又指一种协议的结果 说文解字 说 契 大约也 所谓 大约 是指邦国之间的一种盟约 要约 为着保证这种协约的效力 还要辅之以 书契 书契 符书也 是指用来证明出卖 租赁 借贷 抵押等关系的文书 以及法律条文 案卷 总账 具结等 契约概述 6 什么是契约 Contract 合同 契约 协约 2 经济学意义上的契约契约是指几个人 至少两人 之间达成的某种协议 意在做什么 契约是一种产权界定方式 它是市场交易的前提 契约 交易的侍女 7 什么是契约 3 法学意义上的契约契约是一个或一组承诺 法律对契约的不履行给予补偿 或者在一定意义上承认履约的义务 美国 契约是由双方意见一致而产生相互间法律关系的一种约定 罗马法 契约是一种合意 依此合意 一人或数人对于其他人或数人负担给付 作为或不作为的债务 法国民法典 合意是指双方当事人意见一致的状态 契约的签订必须依据双方的意志一致同意而成立 缔约双方必须同时受到契约的约束 契约自由1 缔约自由 即是否与其他人订立契约 由当事人自主决定 法律保护当事人在不受任何人妨碍和干涉的情况下决定是否缔约 并且法律保护缔约内容和缔约方式 2 契约是正义的 包括机会均等 签约内容的公正合理性 契约是指两人或多人之间为在相互间设定合法义务而达成的具有法律强制力的协议 牛津法律大词典 契约概述 9 什么是契约 续2 4 经济学与法学意义上的契约的比较经济学中的契约概念比法律上所使用的契约概念更为广泛 它包括 法律效力的契约默认契约 契约概述 默认契约没有法律效力 没有书面文本 但在一定范围内能约束各成员的行为 默认契约是一个长期性的 建立在信任基础上的契约关系 契约双方对自己的权利义务都心照不宣 契约双方自觉遵守合作协议并相互信任 默认契约的存在有效地降低了契约双方交易时的不确定性 抑制了机会主义 呼和浩特年轻人结婚搭礼互打白条 参加婚礼搭礼钱对于很多人而言早已经习以为常 不少人因为连续参加婚礼而不得不负债累累 然而 记者近日了解到在呼和浩特市一些年轻人参加婚礼搭礼钱时流行起了打白条 这种新的搭礼方式让很多经济紧张的年轻人松了口气 一位姓古的女士对记者说 这个月我参加好朋友的婚礼时 就给她打了一张500元礼钱的白条 我觉得这种方式挺新潮 据这位女士介绍 她下个月也要结婚 为了筹备婚礼 她手头很紧 偏偏又赶上好朋友结婚 于是她就和好朋友商量给其打张白条 等她结婚时 好朋友再把这白条退还给她 相当于两人互相搭礼 只是不用现金而已 她的好朋友愉快地答应了 并称这个想法很有新意 一些人士认为 参加婚礼打白条的现象反映了年轻人追求时尚新潮的心理 它既保持了结婚搭礼的传统习惯 又解决了一些人的经济困难 12 现代经济学中的契约概念 实际上是将所有的市场交易都看作是一种契约关系 并以此为分析基础 5 契约的内容 张五常契约包括两大内容 收入条款和使用条款现实中的契约是否都有使用条款 要看交易的特点 一般来说 一次买断的交易 只有收入条款 但不买断的契约 如租约或雇佣合约 除收入条款外还有使用条款 5 契约的内容 威廉姆森契约包括价格和安全措施 什么时候需要安全措施 则要考虑交易的技术特点 即看交易中是否有专用性资产的投入 15 二 案例 香港0团费旅游 大陆居民到香港旅行团 0团费羊毛出在羊身上导游威逼大陆团友购物事件接二连三被揭发 其中一名香港导游接待一个大陆旅行团时 更被揭发以各种侮辱言论逼大陆团友购物 大骂 穷还出来旅行做什么 不买东西我们及老板何来有钱赚 这发生在指定购物商店 不对香港本地人开放 甚至辱骂团友至一文不值 你们这班人到外国旅行说穷 到台湾旅行又说穷 到香港旅行又说穷 穷还出来旅游做什么 倒不如留在家中吧 零团费 便宜没好货 一个零团费的记者调查现象 香港五日游报价五百元 全程住三星级酒店据说还有报价更低的 只需260元 旅行社说 500元团费包含以下几个服务项目 全程住三星级酒店双人标准间 空调旅游车 用餐六菜一汤 行程中的景点首到日门票以及旅行社责任保险等 但是 每位团员还必须接受一些 自费项目 如境外导游 司机的小费每人每天20元 50元不等 夜游维多利亚港和观看泰国人妖秀人民币320元 人 澳门的环岛游人民币200元 人等等 这是国际惯例 我们也没有办法 旅行社人员还建议增加370元 人的迪斯尼乐园游项目 因为 去香港不去迪斯尼 那有什么意思 游客必须接受的 自费项目 费用差不多1000元 人 比团费都要高 契约概述 一个零团费的记者调查游客反映 缘由 由于对 零负团费 地接导游购物抽成早有耳闻 在与旅行社联系时 苏女士很明白地说 我们是纯粹去玩的 不购物 费用高一点无所谓 之后 双方以大人3080元 人 小孩3280元 人的价格达成港澳6天游的协议 共14人 其中大人8人 小孩6人 首日 暴晒6小时后被迫交3000元5月1日上午8 30 该旅游团通关后 并呆在原地等待香港地接团导游接车 导游到场后 发现6个小孩 马上露出失望的神色 导游说 苏女士的这个团被泉州的旅行社转给福州的旅行社 又被福州转给深圳的旅行社 从深圳的旅行社转到香港旅行社时 已经变成了购物团 如果不购买珠宝 整团的游客必须补交9000元的费用 契约概述 一个零团费的记者调查游客反映 我们在泉州交的费用属于纯游玩的 怎么突然变成购物团了 苏女士一行人当时都很生气 拒绝交钱 香港地接团导游见状 转身离开 就这样 在当时路面温度超过30 的情况下 苏女士一行人一直被晾在马路上 6个小孩忍不住直掉眼泪 直到当日下午1 30 经交涉 交给导游3000元后 苏女士一行人才被安排吃饭 上车 游览两个景点后 第一天的行程匆匆结束了 契约概述 随后 6日行程安排购物12回5月2日大清早 导游在车上就要求该团合起来必须购买10000元的珠宝 她威胁道 如果不购买 当晚就不安排住宿 接下来的行程也不进行 举目无亲 人生地不熟的苏女士等人只好交给导游2000元 5月3日下午游玩迪斯尼乐园后 在高速公路上 导游再次威胁必须交钱 否则要把他们赶下车 这次 一行人只好又交了1800元 好不容易挨到酒店 导游以交的钱太少为由 居然关紧车门 不让苏女士等人下车 苏女士在以报警为威胁的情况下 导游这才让她们下车 接下来的3天 每天上午都是匆匆游览一下景点 下午被安排到免税购物街 珠宝店等购物场所 掐指一算 短短6天的行程 竟然被安排购物12回 苏女士的遭遇也是很多参加 零负团费 的游客的共同遭遇 契约概述 一个零团费的记者调查业内曝料港澳五日游最低成本也要1900元住 在香港 一般的三星级酒店一间标准双人房一天的价格基本上在500元左右 即一个人一天是250元 在香港的行程按三天算 一共是750元 再加上澳门一天的住宿150元 那么一个游客光住宿费就得花900元 吃 香港 澳门酒店的餐饮标准差不多是每人每天100元 四天就是400元 行程中有一天的自由活动安排 餐饮不包含在内 行 香港豪华巴士一辆一天的价格一般在3500元 6500元之间 摊到每位游客身上大约200元 三天下来 每位游客在这一项大约需花费600元 也就是说 光是吃 住 行三项加起来 港澳游每个游客的成本就要花1900元 而目前各旅行社的团费报价500元至650元 仅相当于成本的1 3 1 4 契约概述 部门说法 零负团费 信息不对称下的欺骗 零负团费 并不是对消费者让利 而是充分利用消费者贪利的心理而实施的一种骗术 零负团费 是港澳及内地旅游产业内的不正当竞争而产生的 它利用信息不对称 旅行社打着低价格的幌子吸引顾客 然后通过商业回扣来赚取利润 旅行社的报价扣去来回车费 住宿等成本费用 所剩利润为零 即所谓的零团费 但不赚钱的生意没人做 羊毛最终要出在羊身上 组团社为了收回旅行社自身 导游 司陪人员的劳动成本 必然会默许接地团通过安排游客购物赚取回扣 由于人生地不熟 不少游客遇到购物时能忍就忍 让旅行社一次又一次地从中拿 回扣 直到满意为止 苍蝇不叮无缝蛋 契约概述 部门建议参加跟团旅游时 首先要选择具有资质的旅行社跟团旅游 如果选择不具备资质的旅行社出境游 万一发生纠纷 将给维权工作带来难度 其次 牢记一分钱一分货 不要上 零负团费 经营方式的当 否则 出发旅游后 必然会被拖入疲惫不堪的购物游行列中 第三 游客需与旅行社签订旅游合同 据了解 旅游合同分为国内 出境游两种格式 分别由市旅游部门 省旅游部门监制 在签订合同时 应使用以上格式的旅游合同 以免遭遇霸王条约或其他不必要的情况 一个透明清晰的合同 契约 很重要 契约概述 23 三 契约的产生及其重要性 1 起源契约是随着人类社会中交易行为的产生而出现的 契约的产生推动了经济的发展 合约是两个人之间关系的一个规定 这个规定是否形成文字 经济学家不感兴趣 合约经济学家们只是选一个新角度看问题而已 例如 早上你去饭堂买一个面包 合约经济学家们认为你与饭堂之间已经签订并且实施了一个买卖合约 在合约经济学家的眼里只有一个个的合约 让我们考察一个面包是怎样到达消费者手里的 消费者与面包零售商之间有一个销售合约 面包零售商与面包生产商之间有一个合约 面包生产商与各种原料供应商之间有合约 面包供应商与雇用的职工之间有劳动力交易合约 等等 25 2 研究契约的重要性经济学逐渐成为一门 契约科学 替代选择科学 契约成为经济学中重要的研究对象对于企业来说 契约关系是重要的战略问题 关系企业的经营成败 企业本身就是契约的联结 深化对契约和履约含义的理解 有利于企业立法 例如 串谋 隧道行为 反垄断法中的并购 以及排他性交易 产品搭售 捆绑销售等 有利于法学与经济学的结合在美国法学院 没有任何一个法律领域能够避开经济分析 而且今天也没有任何一位法学教授在没有受到经济学训练的情况下就能够胜任教学工作 四 契约的原则及功能 一 契约的原则社会性原则 契约以平等 自由 理性的当事人为前提的 否则契约关系不成立 平等性原则 契约当事人的交易活动地位对等 自由原则 契约是由当事人不受干涉和胁迫地自由选择的结果 理性原则 契约是指当事人能够根据自己所掌握的信息或约束条件的被选方案进行比较和权衡 发现最适合自己的契约方案 互利性原则 契约是指进入交易的当事人都是通过对方实现自己的利益追求的 达成契约是一种帕雷托改进过程性原则 契约动态发展 订约 履约是个复杂的过程 并且各契约之间 契约关系网络 在动态中互相关联 27 二 契约的功能 契约的基本功能维护缔约双方或多方的合作 鼓励缔约方在恪守承诺 承担责任的前提下 谋求新的 更为远大的利益契约增加信任 推动经济发展 社会和谐契约条款的功能界定双方的利益 补偿双方的成本对双方当事人在执行合同时进行激励 如承包合同 购货合同等 28 契约的功能 契约体现着社会的进步19世纪英国法学家亨利 梅因 人类的进步史乃是一部从基于身份的义务获得解放 而代之以基于契约或自由协议的义务的历史 在市场经济中 各种利益关系均可以通过契约设计来实现 29 一 契约的分类 1 契约的多样性各种各样的契约行业与部门契约 国内与国际契约 组织内部与外部契约等 五 契约的分类及履行 30 五 契约的分类及履行 2 影响契约特点的因素契约持续时间不同 持续时间长 风险相对大 契约涉及的变量不同 价格 质量 数量 惩罚措施等 契约提供的激励机制不同 小时工资 与业绩挂钩的年终分红 股权激励等 契约所依赖的实施程序不同 自动实施 私人 第三方干预程序 公共 3 契约的分类完全契约和不完全契约完全契约是指缔约双方都能完全预见契