依法行政理念与执法实务,*市人民政府法制办公室 2017年11月,课件结构,一.依法行政的理念 1.概念 2.基本理念和新理念 3.依法行政应当与推进依法执政相结合，应当与公民社会建设相结合 二.行政执法实务 1.行政法基本分类：实体法和程序法 2.行政执法的概念（广义和狭义） A.行政规范性文件 B.常见的行政执法行为 3.行政执法的法律特征 （1）行政性 （2）法定性（主体法定、依据法定、程序法定） （3）强制性 三、在矛盾化解中推进依法行政 1.人员素质和工作要求之间的矛盾 2.法律规定和依法行政实践之间的矛盾 3.行政执法和执法监督之间的矛盾,序,悲哀：政治效果、社会效果和法律效果。 5月14日，人民日报第五版推出整版关于政治体制改革的报道，头版头条政治体制改革稳步（评论文章），历数6个方面包括基层群众自治、信息公开、人大代表选举的城乡同票同权、政府职能转变、开门立法和公务员管理机制日益规范。,序,A .业主的通行权、土地使用权的分割； B .人民日报社长张研农“两个舆论场”；“生活在新闻联播里”； C .物质诱惑推动下的选举； D .监管的缺失、公共服务的乱象（撤点并校成本转嫁、小学教育中学化和大学教育高中化、医改变药改药改变基改） E . 土地管理法修订难以出台、转基因安全委员会委员的更迭、农产品中的农药残留及安全问题“如果不用农药，我国肯定会出现饥荒” F .普通公务员基本权利的保障,依法行政的理念,概念 1、行政法是近代民主法治发展的产物，以行政权的独立存在为前提； 2、理念是社会科学范畴，含义广泛、无统一和确切定义； 3、我国正走向法治时代：社会主义法律体系基本建成,依法行政的基本理念,一、法律约束权力：主权在民；行政法是约束政府权力（强制性、不平等性、扩展性、可交换性和易腐性）的工具；来源于权利；（法不禁止则自由和法未授权不得为）宪法是公民的生活方式（住宅权不受侵犯）； 二、公平程序主义：程序先于权利（排除己件原则、听取对方意见的原则）；正当法律程序（禁止追嗍既往、剥夺公权法案）；实体与程序并重 三、实现充分救济：行政复议、行政诉讼、国家赔偿,依法行政的新理念,行政行为的服务性（服务机关、服务职责、效果是利益）； 行政行为的过程性（是合作的前提、法制化是信任的保障、沟通的机制） 行政行为的从属法律性（是执法行为、服从法律、实质法治） 行政行为的无偿性（无偿服务、具体体现）,依法行政的理念,A法治社会的建设：把枪口抬高一厘米的权力。 B条件反射：学英语 C具有行政法的基本知识：海量信息需分辨力；中国有4700种学术期刊，相当数量为“垃圾”。 行政处罚法、行政许可法行政强制法基本构架是一样的，最重要的两章就是设定、实施，其他均为总纲性、补充性的,推进依法行政应当与推进依法执政相结合,魏宏在全省依法行政工作会上的讲话：党委的工作方式是思想政治式的、运动式的（抗震救灾的工作组） 山东省潍纺市潍城区委副书记王兆辉对清华大学王进文的见面要求“开诚布公”,推进依法行政应当与推进依法执政相结合,统治者思维：汪洋“我们必须破除人民幸福是党和政府恩赐的错误认识”（广东11次党代会开幕式）； 中纪委、中组部印发了关于开展县委权力的公开透明运行试点工作的意见，强调了对县委书记权力的规范。从行政权力的公开透明运行到党委权力的公开透明运行是一个巨大的进步，从县一级开始试点，由多种因素促成。河北成安、江苏睢宁、成都武侯2009年3月被中组部确定为县委权力的公开透明运行试点。确定权力清单、编制运行流程，是依法执政工作的新开端。,推进依法行政应当与公民社会建设相结合,公民社会：由自由的公民和社会组织机构自愿组成的社会，与武力维系的国家相对。相对成熟的公民社会的基础是民主和法治的相对完善，素质的提升才能增加自信心和参政的激情。,推进依法行政应当与公民社会建设相结合,（1）政府的两难境地 A .刚性稳定和韧性稳定；信访产业链条：一是为访民服务的各类小买卖，如法律咨询、材料复印、餐饮住宿，提供政府部门的通讯录，出售笔迹优美的地址为中南海的一元一个的信封；另一方面，是接访一条龙服务生意，专门的保安公司提供分流、看护（一人一天200元）、劝返、租车遣返（1到2万）等；职业医闹明码标价 B .公民社会的建设与法治政府的建设良性互动：村民违法自治如何纠正。互动，不能只说这样不行，而要提出怎么才行。 层层交办：政府由被考核对象变身为监督者。,推进依法行政应当与公民社会建设相结合,C .法定的强制性义务：5月6日，山西长治平顺的申潇燃被继母虐待致死。美国：义务举报人发现虐待行为不报告，罚金、短期监禁、赔偿,推进依法行政应当与公民社会建设相结合,能源与民智（经合组织的研究：15岁孩子的学术能力测试成绩与国家能源在经济收入中的比重进行比较，显著的负向关系）。 中国人（城市）一个背着LV的随地吐痰的人。 软实力（信用与合法性）：一是大多数国家的精英愿意把自己的孩子送来留学；二是大多数年轻人愿意看该国的电影、听该国的音乐、读该国的书籍；三是消费时愿意选择该国的品牌,推进依法行政应当与公民社会建设相结合,公正诚信：温家宝在2011年政府工作报告会前与网友对谈中曾忧虑：“现在影响我们整个社会进步的，我以为是两个方面。一是社会的诚信，一是政府的公信力。这两个方面解决好了，我们社会就会大大向前迈进一步。” “搀扶老人风险基金”：真相和证据 书面报告和实际工作两张皮。 局长信箱回复例：政府公信力在一件件小事中丧失。,推进依法行政应当与公民社会建设相结合,政府诚信：2003年至2010年的四条新闻，标题分别是:三峡大坝可以抵挡一万年一遇洪水；三峡大坝今年可防千年一遇洪水；三峡大坝可抵御一万年一遇洪水；三峡蓄洪能力有限，勿把希望全部 寄托在三峡大坝上。 社会主义包装：向左走，打左灯；向右走，打左灯。,行政法基础理论（以购房为例）,实体法,程序法,行政法基础理论,概念：有关国家行政管理的法律法律规范的总称。 核心：控制和规范行政权，保护行政相对人的合法权益。 特点:行政法没有统一完整的实体行政法典，目前无统一的行政程序法。（行政法涉及的社会领域十分广泛，内容纷繁丰富，行政关系复杂多变。湖南出台行政程序规定，省内凉山州出台行政程序规定）,行政法基础理论,实体法：规定权利和义务的法律。如宪法、行政法、民法、商法、刑法等等。 程序法：规定权利和义务实现途径的法律。如行政诉讼法、民事诉讼法、刑事诉讼法等等。 行政执法活动是实体法和程序法的综合运用。,行政执法的概念,广义：包括制定行政规范性文件的抽象行政行为在内。 2001年省人大常委会通过 2010年9月29日修订 四川省行政执法监督条例第三条第（一）项规定 本条例所称行政执法，是指各级人民政府及其所属工作部门实施法律、法规、规章的下列行政行为：(一)制定在本行政区域内具有普遍约束力的规章、规范性文件的抽象行政行为 狭义：仅指具体行政行为。四川省行政执法规定第二条规定本规定所称行政执法，是指享有执法权的行政机关和其他组织及其工作人员为执行法律、法规和规章，按照法定程序和权限而实施的下列行为：处罚、强制、许可,行政执法的概念（广义）行政规范性文件,概念 ：2004年省政府发布 2010年5月修订的省政府令第1881号四川省四川省行政规范性文件制定和备案规定第二条规定：行政规范性文件（以下简称规范性文件），指本省具有管理公共事务职能的各级行政机关等依据法定权限，按照规定程序制定的，除规章外的，涉及公民、法人或者其他组织权利或者义务，公开发布并反复适用的，具有普遍约束力的行政文件。 与具体行政行为的区别针对不特定多数人、能够反复适用的,行政执法的概念（狭义）常见的行政执法行为,行政许可：指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查准予其从事特定活动或授予特定资格的行为。 行政审批非法律概念。从法律上看，不具有可比性。 四川省政府采纳了同一概念说，试图从立法上将两者统一起来。 文字游戏与数字游戏。 行政处罚：行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政法规尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。 行政强制：指行政机关为了实现行政目的，对相对人的人身、财产和行为采取的强制性措施。 其他：行政给付、行政征收等。,行政执法（狭义）的法律特征,1.行政性： 行政执法是以行政权力为基础的，是行政权运作的一种模式，是行政执法机关执行行政管理法律规范的活动。（与立法权、司法权相区别。公安部门的刑事和行政两类权力） 立法本质上是人民意志的汇集和表达，立法权追求的价值目标是民主，其制度设计和程序安排通常是集体行使权力，少数服从多数。执法本质上是人民意志的执行，执法权追求的价值目标是效率，其制度设计是行政首长负责制。司法本质上是裁断，司法权追求的价值目标是公正，其制度设计和程序安排是公正。,行政执法（狭义）的法律特征,2.法定性：行政执法是一种行政法律行为，具有法定性。 3.强制性：以国家强制力为后盾的，行政执法行为合法有效后，行政执法机关为实现行政管理和行政执法的目地，享有依法采取一定的手段和措施的权利。,行政执法（狭义）的法律特征,1.行政许可特征： （1）行为类别上，是依申请的管理性外部行政行为（A非依职权，在公民毫不知情的情况下，主动发一个。B不得改变申请内容；非内部，对下级行政机关的请示的回复） （2）行为性质上，是准予从事特定活动的行为（一般人不能享有，符合法律规定的资格和条件就能够取得）。 是行政许可最本质的特征。法律对特定活动的限制或禁止又是相对的，如果法律上的禁止是绝对的，便亦无行政许可可言(如我国法律严禁贩毒、卖淫、博彩等活动，相对人便无法获得这样的行政许可)。 （3）行为的功能上，是对特定活动的事前控制（行政处罚具有事后惩处的特征）。 行政机关以批代管（门楼牌管理办法）。,行政执法（狭义）的法律特征,2 .行政处罚的特征： （1）惩戒性与其他行政行为相区别 （2）行政性与刑罚相区别 （3）外部性与行政处分相区别,行政执法（狭义）的法律特征,3、行政强制的特征 A、措施： 法定性； 临时性； 即时性； 阶段性； 独立性； 具体性； 强制性,行政执法（狭义）的法律特征,B、执行： 行政性：主体是行政机关或人民法院 强制性： 执行性：以相对方不履行义务为前提,行政执法的法定性特征主体法定,概念：指依法行使行政执法职权的（1）行政机关和（2）法律、法规授予行政执法职权的具有管理公共事务职能，并能独立承担法律后果的组织。（范围上有差异（3）受委托的组织） 德阳市市级有100个左右行政执法主体(不包括垂直管理部门)，共有行政处罚事项约7000项。 行政执法主体的身份并非一层不变。,行政处罚法第19条受委托组织条件： 1.依法成立的管理公共事务的事业组织； 2.具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员； 3.对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。 委托执法的条件： 1.委托必须有法定依据 2.委托必须在法定权限内 3.必须履行书面委托手续 4.受委托主体必须以委托机关的名义实施行政执法行为 5.必须在委托的范围内实施行政执法行为 6.不得转委托、再委托其他主体实施行政执法行为,行政执法的法定性特征主体的类型及执法方式（委托）,行政执法的法定性特征主体法定之管辖,基础种类： 1.级别管辖（国家部委、省级部门、市级部门） 2.地域管辖（旌阳区、罗江县） 3.职能管辖（公安、工商、文化） 行政执法管辖权冲突的裁决：四川省行政执法监督条例第三十条第（二）项规定“由同级行政执法监督机关协调处理或者逐级报请有权机关 ”（关于违章建筑的认定权）,概念：指在行政执法主体中，依法取得行政执法资格，代表行政执法主体、执行行政执法任务的工作人员。 种类：行政执法人员、委托执法人员、协助执法人员（自2008年已经停止）,行政执法的法定性特征主体法定之执法人员,行政执法的法定性特征主体法定之行政相对人,概念：指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，即行政主体的行