国际商法,中央民族大学 周英,Ch2 国际商事组织法,引论 3.1 公司法 3.2 合伙法 3.3 跨国企业,中央民族大学 周英,引 论,Q：商事组织（企业）形式上主要有哪几种? Q：各有什么区别?,中央民族大学 周英,选择商事企业形式所考虑的因素,税法是否把该类企业划入适合投资者纳税的类别 投资者对商业活动中产生的债务承担是无限责任还是有限责任？ 其他,中央民族大学 周英,2.1 公司法,Q：“公司”这种组织形式有什么特征？,中央民族大学 周英,2.1 公司法,一、公司的概念及特征 公司是依公司法的规定成立的，以营利为目的的企业法人。 Corporation Company Ltd.（或加Inc.） Corp。 Fox Corp. Fox Inc.,中央民族大学 周英,民法通则第36条“具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织”,中央民族大学 周英,特征资合性质,公司股东对公司承担有限责任（Limited Liability） 公司具有独立的财产所有权（ownership of property） 公司独立地享有民事权利和承担民事责任，包括起诉和应诉权（法人地位） 公司实行统一（法定）的集中管理制（centralized management） 公司的永久存在性（perpetual existence或continuity of life）,中央民族大学 周英,萨罗蒙企业,萨罗蒙有限公司,萨罗蒙,20001股,妻子和5孩子, 6股,收购价39000镑 .其中20000镑用有限公司股份支付，10000镑以有担保的债券支付,其他付现金,无担保债券持有人,清算，由于公司财产支付完萨罗蒙的有担保证券后所剩无几，要求萨罗蒙本人负责,中央民族大学 周英,揭开公司的面纱,如果法庭认为成立公司的目的在于利用公司作为手段，从事妨碍社会利益，欺诈或逃避个人责任的活动，法院将不考虑公司的法人资格，而直接追究股东或其他行为人的民事责任。,中央民族大学 周英,原告 蒂格瑞特 海瑞特建筑公司工人,被告 海瑞特建筑公司,要求获得工伤赔偿金,鲍英特 海瑞特建筑公司唯一 经理和股东,以负债为由转让所有财产,海瑞特公司,贷款,转而控告,初审败诉 上诉胜诉,中央民族大学 周英,原告 Miner,Karen Lynn公司,1.租地给公司,母公司 Fashion,2.无足够财产以偿还违约金,3.要求其对子公司债务承担责任,初审败诉 上诉胜诉,中央民族大学 周英,Q：公司分为哪些类型？,中央民族大学 周英,二、公司的类型,（一）股份有限公司 （二）有限责任公司 （三）其他公司形式 1、无限责任公司 2、股份两合公司 Q：上述类型各有什么特点？国有独资公司属于哪一类？,中央民族大学 周英,（一）股份有限公司 法律特征（除具有公司的一般特征外） 全部资本分为等额股份 股份以股票形式公开发行并可以流通 实行所有权和经营权相分离 公司的帐目必须公开 股份有限公司的规模较大,中央民族大学 周英,（二）有限责任公司 法律特征（除具有公司的一般特征外） 1）禁止其向公众招募股本 2）股份证书一般允许转让，但有较为严格的限制 3）股东人数有法定限制。我国250 4）公司行政管理机构比较简单 5）具有较明显的人合性质 6）公司财务报告不公开,中央民族大学 周英,（三）其他公司形式 1. 无限责任公司 2. 股份两合公司 由有限责任股东和无限责任股东共同组成,中央民族大学 周英,三、公司的设立,（一）公司的创办人（promoter、incorporator、 founder、 sponsor） 创办人必须具有行为能力。可以是自然人，也可以是法人 有关人数 国籍问题 创办人责任 案例：P13,中央民族大学 周英,弗克斯和帕 特勒公司,被告 弗克斯,代表筹建中公司聘请 没有免责条款,原告 库帕会计师 事务所,不付报酬,控告,初审败诉 上诉胜诉,中央民族大学 周英,（二）公司的章程和内部细则 公司章程 （P14，自己看） 美国：Articles of Corporation 英国：Memorandum of Association 欧洲：Status,中央民族大学 周英,1. 大陆法系 明确地以条款形式列举公司章程必须包含的内容。我国接近大陆法。 2. 英美法系 强制性和灵活性结合：1）必须规定的内容（must set forth）；2）与公司法不相冲突的内容（may set forth）；3）不需要规定的内容（need not set forth）,中央民族大学 周英,内部细则 美国：by-laws 不必提交政府备案 英国：articles of association 要求备案 我国没有提及和规定内部细则问题,中央民族大学 周英,（三）凑足法定的最低资本金并认购股份 一人有限责任公司10万元。一次足额缴纳。 其他有限责任公司统一为3万元。分期缴纳制度。 股份有限公司注册资本最低限额500万元。,中央民族大学 周英,创办人组织认购股份的方式,发起设立，创办人一次认足全部股份，待成立后再转卖 招股设立，在社会上公开募集资本 （四）注册登记,中央民族大学 周英,案例：P19-20 股份公司年度报告 公司的董事和股东们： 根据公司法的规定和公认的会计原则，我们已认真地审核了贵公司上年度和本年度12月31日的资产负债表，本年度的损益表以及有关股东权益的变动情况表和公司财务情况变动表。经审核，上述报表中的数据都是确切而充分地反映了贵公司本年度12月31日的真实和合法的财务状况，以及截至12月31日的公司全年盈利情况。 签名（会计师）,四、公司的基本权利和义务,中央民族大学 周英,五、公司的资本,（一）公司资本的概念 1、广义的资本，包括公司自有资本（衡平资本 equity）和借贷资本（loan）两部分。 2、狭义的资本，仅指公司自有资本股本 授权资本制（授权、发行、实收） 法定资本制,中央民族大学 周英,（二）股票,股份有限公司的股份证书，公开发行，自由转让，自由流通 Q：股票代表哪些权利？,中央民族大学 周英,股票的五项权利 分得股息权 出席股东大会，就其有权表决的问题行使表决权 在公司解散时，分得公司剩余资产权 转让权，即股票可以根据法定的程序进行转让 随时审看公司的会议记录、财务报表，索取公司业务进展的资料，就公司业务问题询问董事长。 对价：丧失了股款的支配权,中央民族大学 周英,（三）股票的分类,根据承担风险和享有权益 1. 普通股（common share） 2. 优先股（preferred share） Q：若公司破产清算还债后，资产还有剩余，剩余资产应先分给谁？ Q：普通股和优先股有哪些区别？,中央民族大学 周英,优先股（preferred share） 1)累积优先分红股（accumulative preferred share） 2)非累积优先分红股（non-accumulative preferred share） 3)参与分配股息优先股 4)参与分配资产优先股,中央民族大学 周英,股款的缴付 股份的转让与抵押 案例 股本的变更 股利,（四）其他问题,中央民族大学 周英,六、公司债,（一）银行贷款 一般公司的董事会不得借入超过公司股份资本和公积金总额的债款，这一原则也适用于公司债券。 股东向公司借款并获得公司担保常被承认有效，但在涉及公司破产或解散时，股东的优先债权常因股东涉嫌欺诈而得不到承认。,中央民族大学 周英,原告 坦茨,投入资本 3000,被告 纤维玻璃 游泳池公司,第一年春个人资金贷款，获得利润；1972年投入18675、25000 被列为贷款,偿还5000。签发本票40818.16，以设备作担保。,公司破产，起诉并主张对设备的权利,败诉：本应投入更多资本； 本票不能证明是贷款,中央民族大学 周英,（二）公司债券（debenture or bond） 1. 债券的概念 2. 债券的发行 3. 债券的种类,中央民族大学 周英,债券的种类,记名债券、无记名债券 抵押债券 附属担保信托债券、固定设押债券 、浮动设押债券 、设备债券 等 保证债券 普通债券 可转换债券,中央民族大学 周英,是指发行人依照法定程序发行、在一定时间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券 。 结合了债券收益稳定和本金安全的优点与股票投机性收入的特点,可转换公司债券,中央民族大学 周英,convertible bond,A convertible bond is a bond issued by a company that can be converted into equity at certain times using a predetermined exchange ratio.,中央民族大学 周英,七、公司的管理 Q：股份有限公司的组织结构包括哪些？何谓“三位一体”？ Q：股东、董事（董事会）和管理者的概念，以及权利分配？ Q：各管理机构所处的位置（所有权与管理权分离）？,中央民族大学 周英,（一）股东大会 1、股东的概念 2、股东大会的权限 3、股东大会的类别 4、股东大会的表决方式 一股一票，一律平等 其他灵活方式： 直接投票、累积投票、分类投票、偶尔投票、不按比例的投票,中央民族大学 周英,直接投票,（多数投票法majority voting system）：每股对公司的每项决议有一个投票权，股东对任一候选人所投的最大票数只能等于他所拥有的股票数。例如，要选举3位候选人，一个持有400股的股东就拥有1200个投票权，但对任一候选人最多只能投400票。多数股压少数股。50%以上股份拥有绝对话语权。,中央民族大学 周英,累积投票,cumulative voting：股东在决定董事人选时，每一股拥有与将当选的董事总人数相等的投票权并可以把所有这些票数集中投到其中意的人名下。 保证选举若干最理想的董事所需要的最低股票数,中央民族大学 周英,（二）董事会,1、董事会的产生和结构 董事人数、董事资格 董事的任期、分组与解任 2、董事会的权力与董事会会议,中央民族大学 周英,3、独立董事（independent director or outside director） 定义：指与公司的交易活动没有实质性的、直接的或间接的利害关系的从公司外部选聘的董事。 特点：1）是上市公司董事会中保护广大股东利益的外部人员；2）必须独立于公司的管理层；3）独立董事应当具有丰富的商业经验,中央民族大学 周英,4、董事的责任 1）作为公司代理人 不得越权（ultra vires） 不得接受贿赂（non-bribery） 不使自己处于与公司的利益冲突之中,中央民族大学 周英,2）作为公司受托人，履行忠诚（duty of loyalty ）、勤勉和谨慎义务（duty of care） 商业判断标准：董事会根据合理信息和合乎理性的判断作出的商业决议不应让董事承担责任，即使从公司角度是有害的。强调法院不能在董事会的决议得到了履行但出现了损害性后果之后，再去作“事后判断”。,中央民族大学 周英,（三）监事会p31,德、法、意的双重董事会制度决策权 我国监督者,中央民族大学 周英,（四）公司的高级职员,1、明示权限（express authority） 2、默示权限（implied authority）/可推定的权限（presumptive authority）/固有的权限（inherent authority） 3、不可否认的权限（apparent authority）/表见代理权 从第三者的角度,中央民族大学 周英,八、公司的合并、解散和清算,（一）公司的合并 Q：区别新设合并和吸收合并？ 1、新设合并（consolidation） 2、吸收合并（merger） 三角合并 反转式三角合并 3、收购（acquisition）,中央民族大学 周英,母公司,子公司 Shell subsid