第三章第三章 外商投资企业法律制度外商投资企业法律制度【考情分析】 在最近 3 年的考试中，本章的平均分值为 5 分，2008 年的分值为 5 分，题型主要为客 观题。2004 年、2008 年综合题的部分考点来自本章。09 年考试改革，本章出综合题的概 率极低。本章考点较多，复习难度很大，考生需要过“数字关” 。 2009 年新教材的主要变化是：（1）在第一节新增了“外商投资企业合并与分立” ； （2）在第二节新增了“引进技术管理”和“场地使用费” 。 最近 3 年题型题量分析题型2006 年2007 年2008 年单选题2 题 2 分2 题 2 分多选题3 题 3 分2 题 2 分1 题 1 分判断题1 题 1 分1 题 1 分综合题3 分合计5 题 5 分5 题 5 分2 题 5 分【大纲测试级别】 1.外商投资企业的基本理论 （1）外商投资企业的概念和特征1 （2）外商投资企业的种类1 （3）外商投资企业的权利和义务1 （4）外商投资企业的投资项目2 （5）外商投资企业的出资方式、比例和期限3 （6）外商投资企业投资者股权变更2 （7）外国投资者并购境内企业3 （8）外国投资者对上市公司战略投资2 （9）外商投资企业合并与分立2 2.中外合资经营企业法律制度 （1）中外合资经营企业的特点1 （2）中外合资经营企业的设立1 （3）中外合资经营企业的协议、合同和章程3 （4）中外合资经营企业的注册资本和投资总额3 （5）中外合资经营企业的组织形式和组织机构3 （6）中外合资经营企业的经营管理3 （7）中外合资经营企业的出资额转让 3 （8）中外合资经营企业的期限、解散和清算3 3.中外合作经营企业法律制度 （1）中外合作经营企业的特点1 （2）中外合作经营企业的设立2 （3）中外合作经营企业的协议、合同和章程2 （4）中外合作经营企业的注册资本和投资总额2 （5）中外合作经营企业的组织形式、组织机构和经营管理2 （6）外商先行回收投资的规定2 （7）中外合作经营企业的期限、解散和清算2 4.外资企业法律制度（1）外资企业的特点1 （2）外资企业的设立2 （3）外资企业的注册资本和投资总额2 （4）外资企业的组织形式和组织机构2 （5）外资企业的经营管理2 （6）外资企业的期限、终止和清算 2 【考点精析与典型例题】第一节 外商投资企业法概述一、概念和特征（略）一、概念和特征（略） 二、种类（略）二、种类（略） 三、权利和业务（略）三、权利和业务（略） 四、外商投资企业的投资项目四、外商投资企业的投资项目（2003 年多选题、2006 年多选题） 1、鼓励类外商投资项目（基、新、畅、节、西） （1）属于农业新技术、农业综合开发和能源、交通、重要原材料工业的； （2）属于高新技术、先进适用技术，能够改进产品性能、提高企业技术经济效益或 者生产国内生产能力不足的新设备、新材料的； （3）适应市场需求，能够提高产品档次、开拓新兴市场或者增加产品国际竞争能力 的； （4）属于新技术、新设备，能够节约能源和原材料、综合利用资源和再生资源以及 防治环境污染的； （5）能够发挥中西部地区的人力和资源优势，并符合国家产业政策的。 2、限制类外商投资项目 （1）技术水平落后的； （2）不利于节约资源和改善生态环境的； （3）从事国家规定实行保护性开采的特定矿种勘探、开采的； （4）属于国家逐步开放的产业的。 3、禁止类外商投资项目（危、污、占、特） （1）危害国家安全或者损害社会公众利益的； （2）对环境造成污染损害，破坏自然资源或者损害人体健康的； （3）占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源的； （4）危害军事设施安全和使用效能的； （5）运用我国特有工艺或者技术生产产品的。 4、允许类外商投资项目 不属于鼓励类、限制类和禁止类的外商投资项目，为允许类外商投资项目。 【注意】 （1）产品“全部直接出口”的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项 目；（2）产品出口额占其销售总额 70以上的限制类外商投资项目，经批准可以视为允 许类外商投资项目。 【例题 1】根据指导外商投资方向规定的规定，下列各项中，属于国家限制类外 商投资项目的有（ ） 。 （2003 年） A、运用我国特有工艺生产产品的项目 B、不利于节约资源的项目C、技术水平落后的项目 D、不利于改善生态环境的项目 【答案】BCD【解析】选项 A 属于禁止类外商投资项目。 【例题 2】根据指导外商投资方向规定的规定，下列选项中，属于限制类外商投 资项目的有( )。 （2006 年）A、能源、重要原材料工业项目B、不利于节约资源和改善生态环境的项目C、从事国家规定实行保护性开采的特种矿种勘探的项目 D、运用我国特有工艺生产产品的项目 【答案】BC 【解析】选项 A 属于鼓励类投资项目，选项 D 属于禁止类投资项目。 五、外商投资企业的出资方式、比例和期限五、外商投资企业的出资方式、比例和期限 （一）出资方式 1、现金 （1）中方投资者用人民币缴付出资。 （2）外方投资者以现金出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民币缴付出资。 【注意】根据外资企业法实施细则的规定，经审批机关批准，外国投资者也可以 用其在中国境内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资。 2、实物 （1）中外投资者用于出资的实物，必须是自己所有且未设立任何担保物权。并且应当 出具拥有所有权和处置权的证明。 （2）以实物出资的，其作价由中外投资各方协商确定，或者聘请中外投资各方同意的 第三者评定。 （3）中外投资者任何一方不得用以外商投资企业的名义取得的贷款、租赁的设备以及 他人财产作为自己的出资，也不得以外商投资企业或者投资他方的财产和权益为其出资提 供担保。 （1997 年、1998 年综合题） （4） “外方投资者”作为出资的实物，应报审批机关“批准” 。 （5）符合条件：一是企业必需；二是作价合理； 【相关链接 1】有限责任公司的股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经 营权或者“设定担保的财产”等作价出资。 【相关链接 2】合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，需要 评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。 3、场地使用权（2009 年新增） 中方可以用场地使用权作为出资。如果中方投资者未用场地使用权作价出资的，则外 商投资企业应当向中国政府缴纳场地使用费；中方投资者以场地使用权作价出资的，其作 价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的场地使用费相同。 （2004 年判断题） 【例题 1】中外合资经营企业、中外合作经营企业的中方投资者以场地使用权作价出 资的，其作价金额可以由中外双方协商确定，也可以聘请各方同意的第三方评定。 （ ） （2004 年）【答案】 4、工业产权或专有技术（和实物出资多数相同） （1）具备条件：一是提高效率；二是节约能源。 （2）仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资。 【例题 1】根据中外合作经营企业法律制度的规定，合作各方的下列出资方式中，不 正确的有（ ）。 A、外国投资者以可自由兑换的外币出资B、中国投资者以其所有的工业产权作价出资 C、外国投资者以已设定抵押的机器设备作价出资 D、中国投资者以土地使用权作价出资 【答案】C 【例题 2】在中国甲公司与外国乙公司拟订的设立中外合资经营企业的协议草案中， 下列有关出资方式的约定，符合中外合资经营企业法律制度规定的是()。 A、甲公司通过乙公司提供财产担保从银行贷款作为出资 B、甲公司以已作抵押的厂房作为出资 C、乙公司以人民币现金作为出资 D、乙公司以收购甲公司 30的资产作为出资 【答案】D （二）出资比例 外国投资者的出资比例一般不得低于 25%。 （三）外商投资企业的出资期限*1、普通出资期限（一六分三首十五） （1）一次性缴清：自营业执照签发之日起 6 个月内缴清 （2）分期出资 第一期出资：不得低于各自认缴出资额的 15，并且应当在营业执照签发之日起 3 个 月内缴清2、收购价款的支付期限（一三延六首六十余一年） 通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执 照颁发之日起 3 个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者，经审批机关批准后， 应当自营业执照颁发之日起 6 个月内支付购买总金额的 60以上，在 1 年内付清全部购买 金。 表 31收购价款的支付期 限普通出资期 限有限责任 公司企业国有产 权转让价款一次性付清3 个月6 个月分期付款的首期付款金 额6 个月603 个月152030 5 个工作日分期付款的总期限1 年2 年1 年【例题 1】甲公司是一家中外合资经营企业。注册资本为 600 万美元，其中，外国合 营者认缴的出资额为 200 万美元。合营企业合同约定合营双方分期缴付出资。2006 年 6 月 1 日工商行政管理机关签发企业法人营业执照。根据中外合资经营企业法律制度的规定， 下列关于该外国合营者缴付出资的表述中，符合法律规定的有( )。 A、该外国合营者可以以美元缴付出资，也可以以人民币缴付出资 B、该外国合营者在 2006 年 8 月 31 日之前缴付的出资不得低于 30 万美元 C、该外国合营者应在 2009 年 5 月 31 日之前缴清全部出资 D、该中外合资经营企业的投资总额不得超过 1500 万美元 【答案】BD 【解析】 （1）选项 A：外国合营者以货币出资时，只能以外币缴付出资，不能以人民 币缴付出资；（2）选项 B：合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低 于各自认缴出资额的 15，并且应当在营业执照签发之日起 3 个月内缴清；（3）选项 C： 分期出资的总期限不得超过 2 年；（4）选项 D：注册资本在 500 万美元以上至 1200 万美 元的，投资总额不得超过注册资本的 2.5 倍。【例题 2】外国甲公司收购中国境内乙公司部分资产，价款为 160 万美元，并以该资 产作为出资与丙公司于 2008 年 4 月 1 日成立了一家中外合资经营企业。甲公司支付乙公司 购买金的下列方式中，符合中外合资经营企业法律制度规定的是（ ） 。 A、甲公司于 2008 年 6 月 30 日向乙公司支付 80 万美元，2009 年 3 月 30 日支付 80 万 美元 B、甲公司于 2008 年 6 月 30 日向乙公司一次支付 160 万美元 C、甲公司于 2009 年 3 月 30 日向乙公司一次支付 160 万美元 D、甲公司于 2008 年 9 月 30 日向乙公司支付 100 万美元，2009 年 6 月 30 日支付 60 万美元 【答案】B 【解析】 （1）选项 A：前 6 个月的支付比例低于 60；（2）选项 C：一次性支付的期 限不得超过 3 个月；（3）选项 D：尽管前 6 个月支付的比例超过了 60，但总期限超过了 1 年。 3、未按照规定期限出资的责任界定（2000 年多选题、2005 年判断题） （1）各方均违约 视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效。 （2）一方违约，一方守约 外商投资企业一方未按期缴付出资的，守约方应当催告违约方在 1 个月内缴付出资， 逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业，守约方可以依法要求违约方赔 偿因未缴付出资造成的经济损失；守约方应当在逾期 1 个月内，向原审批机关申请批准解 散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担违约方在合同中的权利和义务。 【例题 1】中外合资经营企业的外方合营者未按照合同的规定如期缴付其出资，经中 方合营者催告 1 个月后仍未缴付的，可能引起的法律后果有（ ） 。 （2000 年）A、视同外方合营者自动退出中外合资经营企业B、中方合营者向原审批机关申请批准解散中外合资经营企业C、中方合营者向原审批机关申请批准另找外方合营者D、外方