1如何理解物权法梁慧星 中国社会科学院法学研究所 研究员上传时间:2008-7-19关键词: 物权/物权法/民法/作用 内容提要: 民法是调整日常生活的法律, 是规定经济生活和家庭生活的法律规则, 属于私法。其所遵循的基本原理是意思自治, 即经济生活和家庭生活中的一切权利义务关系的设立、变更和消灭, 均取决于当事人自己的意思, 原则上国家不作干预。同时, 物权法还是有形财产归属法。物权具有三个要点: 特定物、支配性、排他性。物权的排他性不仅排除一般人的干涉, 更着重排除国家的干涉。制定物权法的重大意义, 就在于通过物权法明文规定物权的定义来教育国民。在物权法的关于国家财产的相关规定中, 不应规定国有企业财产, 只应规定非经营性国家财产。我们应正确认识物权法的作用: 物权法的作用是定分止争, 它不是保护法。制定物权法的重大意义在普及物权观念。 制订物权法是从 1998 年开始的, 至今已有 9 个年头。1999 年产生第一个专家草案（ 由笔者负责的社科院草案）, 2000 年产生第二个专家草案（ 由王利明负责的人民大学草案） , 2001 年产生法工委的正式草案。该草案于 2002 年 12 月经过人大常委会第一次审议； 2004 年 10 月经过第二次审议； 2005 年 6 月经过第三次审议； 2005 年 7 月在媒体公布征求修改意见, 10 月经过第四次审议。今年可能还将进行两次审议。其审议次数之多, 是前所未有的。但物权法的复杂性和整个社会的物权法知识不足, 使物权法遭遇了太多的误解和太多的混淆, 被强加了不适当的期望和不适当的指责。因此, 我们有必要重新考虑对物权法的认识。但要正确认识物权法, 必须从什么是民法说起。一、民法概念重探（一） 民法是调整日常生活的法律民法与我们的生活密切相关。我们早上醒来, 先拧开水龙头洗脸刷牙, 然后打开煤气灶做早饭。水是自来水公司供应的, 煤气是煤气公司供应的, 我们与自来水公司、煤气公司之间的关系是由民法规定的。饭后去单位上班, 乘电车、公共汽车或者地铁, 我们与公交公司、地铁公司之间的关系是民法规定的。如果乘自己的汽车, 则我们与汽车供应商之间的关系、与保险公司之间的关系, 也是民法规定的。我们工作的单位无论属于私人企业、外资企业、国有企业, 或者是事业单位、国家机关, 我们与单位之间的雇佣（ 劳动） 关系, 也是由民法规定的。下班后去商场购物、去餐馆用餐、去保龄球馆打保龄球、去培训班上课、去浴池洗浴、去理发店理发、去医院看病等, 我们与商场、餐馆、保龄球馆、浴池、理发店、医院之间的关系也都是由民法规定的。还有我们的家庭生活, 夫妻之间的关系、父母子女之间的关系也都是由民法规定的。可见, 民法是与每一个人关系最密切的法律。（二） 民法是规定经济生活和家庭生活的法律规则在市场经济条件下, 一个人要生存, 总要用自己的劳动（ 包括智力劳动或者体力劳动） 去换取金钱（ 工资报酬）, 然后用金钱去换取各种商品（ 生活资料） 和各种服务。这就是我们的经济生活。每一个人, 一出生就生活在（ 父母的） 家庭中,成年后也要结婚, 要组织（ 自己的） 家庭。这就是我们的家庭生活。因此, 一个人总是同时处在经济生活和家庭生活中。民法就是规定经济生活和家庭生活的行为规则的法律。一个国家有各种法律, 当然各种法律都重要, 但唯有民法是每一个人不可须臾离开的法律。（三） 民法的内容民法分为财产法与身份法。有关经济生活的法律规则, 称为财产法。财产法包括: 市场交易规则法（ 债权法） 、有形财产归属法（ 物权法） 、死者遗留财产处理法（ 继承法） 。有关家庭生活的法律规则, 称为身份法（ 亲属法或称婚姻家庭法） 。市场交易规则, 就是合同法。所谓合同, 就是市场交易的法律形式。合同法规定正常的市场交易关系。还有类似市场交易关系的规则, 这就是侵权法、不当得利法、无因管理法。合同法是市场交易规则法, 侵权法是对受害人的救济法,二者虽有不同, 但考虑到受害人请求加害人支付损害赔偿金的权利, 与合同当事人请求对方付款、交货的权利相2同, 都属于债权, 而且对方按照合同约定或者法律规定交货、付款、支付工资报酬、支付损害赔偿金或者提供各种服务的义务, 都属于债务, 因此, 将合同法与侵权行为法、不当得利法等合在一起, 称为债权法。（四） 民法属于私法从法学角度看, 整个社会生活可以划分为两个领域: 民事生活领域和政治生活领域。民事生活领域涵盖了全部经济生活和家庭生活。政治生活领域包括国家的组织与国家的活动即立法、司法、行政以及人民政治权利的享有和行使等。法律理论上, 把调整政治生活领域的法律规则, 包括宪法、刑法、诉讼法、行政法、经济法等, 称为公法； 把调整民事生活领域, 包括经济生活和家庭生活的法律, 称为私法。因此, 民法属于私法。（五） 民法的基本原理意思自治公法所遵循的基本原理是国家意志决定, 即政治生活领域的一切问题, 包括政府机关的设置、国家权力的行使、人民政治权利的赋予和义务的设定, 均取决于上级国家机关的决定。民法所遵循的基本原理是意思自治, 即经济生活和家庭生活中的一切权利义务关系的设立、变更和消灭, 均取决于当事人自己的意思, 原则上国家不作干预。只在当事人之间发生纠纷不能通过协商解决时, 国家才以仲裁者的身份出面予以裁决。意思自治的实质, 就是由平等的当事人通过协商决定相互间的权利义务关系。意思自治这一基本原理, 体现在民法的各个部分。例如在物权法上叫所有权自由, 指所有权人在法律许可范围内可以自由占有、使用、收益和处分其所有物； 在继承法上叫遗嘱自由, 指个人在生前可以订立遗嘱, 决定其身后遗产的归属； 在合同法上叫合同自由, 指当事人自己决定是否订立合同, 与谁订立合同, 以什么形式订立合同及决定合同内容。意思自治不是绝对的。在现代市场经济条件下, 国家出于对市场进行宏观调控和保护消费者、劳动者及社会公共利益的目的, 通过制定一些特别法规对意思自治予以适度限制。二、物权法是有形财产归属法参加市场交易的前提是有财产（ 商品、金钱） 。如果没有财产（ 商品、金钱） , 则可以用自己的知识、技术和体力劳动去换取。进行市场交易的结果, 通常是获得新的财产, 如各种消费品、房屋、汽车、货币等。关于已经存在的财产, 谁可以占有、使用、收益、处分, 必须要有明确的规则。例如你的房屋、你的汽车, 只有你和你的家人才能使用, 其他人要进入你的房屋、使用你的汽车, 必须得到你的许可。对现存财产的占有、使用、收益、处分的权利, 就是所有权。你如果向银行借款, 把自己的三居室房屋抵押给银行, 则你的三居室房屋就设立了银行的抵押权。抵押权的存在, 虽然不影响你和你的家人继续使用房屋, 但一旦你到期不能归还银行的借款本金和利息, 银行就可以申请法院拍卖你的房屋。再如你将劳力士手表质押给典当行, 典当行对你的劳力士手表就有了质权, 回赎期限届满你未能赎回, 这块手表就归典当行所有。抵押权和质权的作用在于担保债务的履行, 合称担保物权。国家推行国有土地出让制度, 以收取出让金为代价将国有土地交给企业开发商品房、写字楼或者建厂房, 企业对该国有土地就拥有建设用地使用权； 农村集体将农地承包给农户生产经营, 农户对集体的土地就有了农地使用权（ 土地承包经营权） 。建设用地使用权和农地使用权, 都是对他人的财产进行占有、使用、收益的权利, 称为用益物权。所有权, 是对自己的财产的权利； 担保物权（ 抵押权、质权） 和用益物权（ 建设用地使用权、农地使用权） 是对他人的财产的权利。关于所有权、担保物权、用益物权等的法律规则,合称物权法。物权法的内容当然不仅限于此, 还包括: 购买房屋、汽车等, 从什么时候取得所有权； 拾得遗失物应当怎么办； 共有人之间的关系； 相邻不动产之间的通行、取水、排水、采光及损害如何处理的规则； 一栋建筑物有上百套单元房, 有上百位房屋所有权人, 他们如何行使权利, 如何共同管理整栋建筑, 如何处理与物业公司的关系, 等等。总而言之, 物权法是有形财产（ 动产、不动产） 归属关系的基本规则。三、物权的概念3物权定义: 所谓物权, 是指直接支配特定的物并排除他人干涉的权利。按照这个定义, 物权有三个要点: 特定物、支配性、排他性。所谓特定物, 指当事人具体指明“这个” 、 “那个”的物。现房买卖和二手汽车买卖, 都是特定物买卖。一般的买卖, 只约定商品的厂家、规格、型号、质量, 属于种类物买卖。种类物买卖到交货时, 买受人说“我就要这一台（ 彩电或者电脑） ”, 这台彩电或者电脑, 就变成特定物。所谓支配性, 也不难理解。支配就是用人的四肢对财产（ 如手机、手表、钱包） 进行控制的意思。大型财产, 如汽车、房屋, 不能用四肢控制, 就采用变通办法, 通过控制车钥匙、房门钥匙的办法予以控制。直接支配, 就是不依赖任何人的同意和帮助, 自己控制属于自己的财产的意思。关键在理解排他性。物权的排他性不是财产本身所具有的属性, 而是法律强行规定的。例如, 开发商把一套房屋卖给张三, 由于合同上的权利没有排他性, 开发商又将同一套房屋卖给了李四。在上海就有同一套房屋卖给了六个人的事例。这就是一房多卖。为什么会出现一房多卖呢？ 就是因为买卖合同上的权利属于债权, 而债权不具有排他性, 属于相对权。即合同上的权利只对合同当事人有效, 对他人无效。开发商把一套房屋卖给张三, 张三请求开发商交房和办理产权过户的权利属于债权, 不具有排他性, 对合同之外的人无效, 因此开发商还可以把同一套房屋卖给李四甚至再卖给王五, 而开发商与李四订立的买卖合同, 与王五订立的买卖合同, 都同样有效。因此, 开发商之所以能够一房多卖, 是因为合同上的权利属于债权, 债权属于相对权, 不具有排他性。但在一房多卖的情况下, 如果其中一个买房人办理了产权过户, 他对该房屋就有了物权（ 所有权） , 因为物权具有排他性, 排除了其他买房人的干涉, 人民法院就必须判决拥有所有权的这个买房人得到这套商品房。民事权利分为具有排他性的权利和不具有排他性的权利。凡是有排他性的权利法律都是用刑事责任、侵权责任来保护的, 如果这样的权利被侵犯, 轻则追究侵权责任, 重则追究刑事责任。凡是没有排他性的权利, 法律只用违约责任来保护, 只追究侵害人的违约责任。刑法上所规定的抢劫罪、抢夺罪、盗窃罪就是用来保护物权的排他性的。有这样一个例子: 张三向李四借了钱, 到期不还, 张三是养猪的, 于是李四趁张三不在家, 带人到张三家里去抓小猪抵债, 并且按照张三欠钱的数额抓走一定数目的小猪。张三告上法院, 经过审理法院判处李四承担侵权责任。当然, 如果张三通过公安机关处理, 李四就要承担刑事责任。为什么张三赖账不还反倒没事？ 原因在于李四的金钱债权不具有排他性。如果张三不还钱, 李四应该到法院起诉, 请求法院判令张三承担违约责任, 强制他还钱, 并且支付利息。因为债权没有排他性, 所以张三既不构成犯罪, 也不构成侵权。相反, 张三对小猪的权利是物权, 具有排他性, 李四未经张三同意去抓小猪, 就侵犯了张三物权的排他性, 李四就要承担侵权责任。实际上, 物权的排他性, 不仅排除一般人的干涉, 而且着重排除国家的干涉, 首先是警察的干涉。警察能不能随意地进入居民的房屋？ 绝对不行。我们看到车站、码头、广场、街道、公路都有警察巡逻, 但私人的住宅、住宅小区没有警察巡逻。为什么警察不能进入我们的小区巡逻呢？ 为什么许多小区的门口都有一块牌子, 上面写着八个大字“私人产业, 非请勿入”？“非请勿入”的意思是: 不经权利人同意, 你就不能进去。体现了物权的排他性。私人产业, 就是物权法上的“物权”,“非请勿入”, 就体现了物权的排他性。即使是警察, 也不能进入私人小区和私人的房屋, 除非得到房主的同意或者持有搜查证。前两年有一个在网上炒得很厉害的黄碟事件。两个警察跑到一人家卧室, 把小两口抓起来, 说小两口在卧室里看黄碟。为什么后来公安机关就此事赔礼道歉, 那两个