鲤鱼网（鲤鱼网（http:/www.iliyu.com）成功在于执着成功在于执着司法考试刑法：张明楷案例司法考试刑法：张明楷案例 34 条条65 条必考知识点条必考知识点1、债务人或者第三人盗窃质权人所留置的质物的，侵害了质权人的对质物的占有与收益，符合盗窃罪的特 征。2、甲将自己的摩托车借给乙后，又从乙处偷回来，并接受乙的“赔偿” 。当自己所有的财物由他人占有时， 行为人盗窃他人占有的该财物的，成立盗窃罪；甲盗窃了乙的手提电脑，乙采取威胁手段迫使甲返还该电 脑的，不成立敲诈勒索罪。但乙采取威胁手段迫使甲提供其他财物的，仍然可能成立敲诈勒索罪。3、盗窃罪的被害人（甲）从盗窃犯人（乙）那里窃取自己所有的被盗摩托车的，由于乙对摩托车的占有与 所有权人甲相对抗，而且这种对抗没有合理理由，相对于所有权人甲行使权利的行为而言，乙对摩托车的 占有不是财产犯的客体，故甲窃回该摩托车的，不成立侵犯财产罪。4、行为人从位于八层的被害人家里搬出电脑，然后从七层的楼梯口摔至楼下，导致电脑毁坏。如果行为人 以非法占有目的将电脑搬出，只是因为碰到被害人或者出于其他原因将电脑摔至楼下的，仍然成立盗窃罪； 如果不具有非法占有的目的，仅仅出于单纯毁坏的故意而实施上述行为，则成立故意毁坏财物罪。5、乙经常邀约甲的妻子打麻将，为此导致甲夫妻不和。某日乙又将甲妻邀至乙家打麻将，甲得知后来到乙 的住处，掀翻麻将桌，打了乙几耳光，并对乙说：“你破坏了我的家庭，必须赔偿 5000 元。 ”甲虽然对乙 实施了暴力行为，但从当时的环境来看，并不足以抑制乙的反抗，故不应认定为抢劫罪，而应认定为敲诈 勒索罪。6、对实施暴力，迫使交付财物，但身无分文，令立即从家中取来财物，或者一道前往家取 得财物的，应认定为抢劫罪。行为人实施暴力后，发现被害人身无分文，然后令被害人日后交付财物，原 则上应认定为抢劫（未遂）罪与敲诈勒索罪，实行并罚。7、某甲在村口遇本村 4 个 10 岁至 12 岁的小孩玩耍，遂向前找他们要钱，4 个小孩说没钱。甲揪出其中一 小孩乙，将其捆绑、倒吊、用鞭子抽打，并用烟头烫，造成轻伤。然后告诉乙和其他 3 个小孩第二天到指 定地点交钱，否则后果会比乙更严重。次日，每个孩子向甲交 20 元、30 元不等。对甲的行为应认定为抢劫 罪。8、甲深夜潜入乙家中行窃，甲从窗户翻入厨房后进入客厅里，被乙发现。乙抓捕甲时，甲为了拒绝抓捕而 对乙实施暴力，导致乙轻伤。由于甲具有犯盗窃罪的故意，并且该罪过支配了着手实行犯罪，故符合“犯 盗窃罪”的条件，应认定为抢劫罪。9、15 周岁的甲潜入乙家，从乙的抽屉里窃得 5000 元现金。恰逢此时，乙的儿子丙（14 岁）放学回家。甲 为了窝藏赃物而对丙实施暴力，导致丙轻伤。甲虽然没有达到对盗窃罪负刑事责任的年龄，但其盗窃行为 仍然是在盗窃故意支配下实施的，故符合“犯盗窃罪”的条件，应认定为准抢劫。鲤鱼网（鲤鱼网（http:/www.iliyu.com）成功在于执着成功在于执着10、与共同犯盗窃罪时，被发现，与逃跑，逃走了，但被抓捕后，对实施暴力导致 重伤。显然，与的行为构成盗窃罪的共犯，但由于另触犯了抢劫罪，所以，对只能认定为一个抢 劫罪。11、甲邀约乙为自己的盗窃行为望风，乙同意，并按约定前往丙的住宅外望风；但甲在盗窃时，为窝藏赃 物而当场使用暴力，乙却对此一无所知。显然，甲的行为构成了抢劫罪。问题是，对乙应当如何处理？如 果否定甲与乙成立共同犯罪，则意味着对乙的行为不能作为犯罪处理。这明显不合理。对乙的行为也不能 单独认定为盗窃罪，因为没有实施任何实行行为。所以，在这种场合，应当采取部分犯罪共同说，认定甲 与乙在盗窃罪的范围内成立共同犯罪，对乙以盗窃罪的共犯论处，对甲单独认定为抢劫罪。12、张三教唆李四犯盗窃罪，而李四在犯盗窃罪的过程中转化为抢劫罪，对此应如何处理？首先，对李四 应认定为抢劫罪。其次，对张三应认定为盗窃罪的教唆犯，而且不能适用刑法第二十九条第二款。因为事 实上，如果没有张三的教唆，李四不会实施盗窃行为，更不会转化为抢劫行为；张三的教唆行为与李四的 抢劫行为之间具有因果关系。根据部分犯罪共同说，张三与李四在盗窃罪的范围内成立共犯。换言之，由 于李四所犯之罪包含了盗窃罪，所以不符合刑法第二十九条第二款的条件。13、甲等三人共谋将出租车司机乙杀死后抢劫其财物，甲等三人上车后，让乙将车开往偏僻处，随即对乙 实施暴力，并勒乙的脖子。乙休克后，甲等三人以为乙已死亡，将出租车内的现金劫走后潜逃。乙事后苏 醒，仅受轻微伤。如果将甲等三人的行为认定为一般抢劫显然不合适。如果因此而将甲等三人的行为认定 为故意杀人罪，也不合适，因为最高人民法院 2001 年 5 月 22 日关于抢劫过程中故意杀人案件如何定罪 问题的批复中规定：“行为人为劫取财物而预谋故意杀人，或者在劫取财物过程中，为制服被害人反抗 而故意杀人的，以抢劫罪定罪处罚。 ”所以，应当认为，抢劫罪中的故意“致人重伤、死亡”存在未遂。于 是，对甲等三人的行为应适用刑法第二百六十三条对 8 种情形所规定的法定刑，同时适用未遂犯的规定， 这样便与故意杀人罪相协调了。14、行为人为了盗窃财物而携带的用于划破他人衣服口袋、手提包的微型刀片，就不宜称为凶器。15、甲使乙手持凶器与自己同行，即使由甲亲手抢夺丙的财物，也应认定甲的行为是携带凶器抢夺（以乙 在现场为前提，但不以乙与甲具有共同故意为前提） 。携带行为通常可能出现两种情况：一是行为人事先准 备好了凶器，出门后便一直携带，然后伺机抢夺；二是行为人在抢夺之前于现场或现场附近获得凶器（如 捡起路边的铁棒等） ，然后乘机抢夺。16、民工外出打工时，将菜刀放在棉被中捆好后背在背后；实施抢夺时，被警察抓获；警察查看棉被时发 现了菜刀。对此，不能认定为携带凶器抢夺。17、打电话欺骗在家休息的老人：“您的女儿在前面马路上出车祸了，您赶快去。 ”连门也没有锁便 急忙赶到马路边，趁机取走了的财物（以下简称电话案） 。虽然实施了欺骗行为，但没有因为受骗 而产生处分财产的认识错误，更没有基于认识错误处分财产，只是由于外出导致对财物占有的弛缓；取鲤鱼网（鲤鱼网（http:/www.iliyu.com）成功在于执着成功在于执着走该财产的行为，只能成立盗窃罪。18、洗衣店经理发现家的走廊上晒着西服，便欺骗本店临时工说：“要洗西服，但没有时间送来； 你到家去将走廊上晒的西服取来。 ”信以为真，取来西服交给，将西服据为己有（以下简称西服案） 。显然受骗了，但他只是盗窃的工具而已，并不具有将的西服处分给占有的权限或地位。因此， 成立盗窃罪（间接正犯） 。19、假装在商品购买西服，售货员让其试穿西服，穿上西服后声称去照镜子，待接待其他顾客时， 趁机溜走。显然不成立诈骗罪，只成立盗窃罪。因为尽管受骗了，但他并没有因为受骗而将西服转 移给占有的处分行为与处分意思。倘若装上西服后，向说：“我买西服需征得妻子的同意，我将身 份证押在这里，如妻子同意，我明天来交钱；如妻子不同意，我明天还回西服。 ”同意将西服穿回家， 但使用的是假身份证，次日根本没有送钱或西服给。那么，的行为则构成诈骗罪。因为允许将 西服穿回家，实际上已将西服转移给支配与控制，这种处分行为又是因为受骗所致，所以，符合诈骗罪 的特征。20、借打手机为名的案件，实际上也应认定为盗窃而不是诈骗。21、甲与乙通过网上聊天后，约在某咖啡厅见面。见面聊了几句后，甲的机响了，同时声称忘了带手 机，于是借乙的手机打电话。甲接过手机后（有时被害人的手机可能就放在桌上）装着打电话的模样，接 着声称信号不好而走出门外，趁机逃走。这种行为也不能认定为诈骗，只能认定为盗窃罪。22、甲没有返还的意图，却隐瞒真相向乙借用轿车，乙将轿车交付给甲后，甲开车潜逃。乙只有转移占有 的意思，但甲的行为依然成立诈骗罪。23、丙将自己的财物委托给乙保管，其间，丙给乙打电话，声称第二天派丁取回自己的财产。偷听了电话 的甲第二天前往乙处，声称自己是丙派去的丁，乙将自己占有而归丙所有的财物交付给甲。处分财产的乙 并不享有所有权，只是事实上占有了财产，但这并不影响甲的行为成立诈骗罪。24、进入地铁车厢后，发现自己的座位边上有一个钱包，于是问身边的：“这是您的钱包吗？”尽管 不是的钱包，但却说：“是的，谢谢！”于是将钱包递给。由于并没有占有钱包的行为与意思， 所以他不可能处分该钱包，故的行为不成立诈骗罪，只能视钱包的性质认定为侵占罪或盗窃罪。25、丙是乙的家庭保姆。乙不在家时，行为人甲前往乙家欺骗丙说：“乙让我来把他的西服拿到我们公司 干洗，我是来取西服的。 ”丙信以为真，甲从丙手中得到西服后逃走。在这种情况下，对甲的行为也应认定 为诈骗罪。26、10 余人参加小型会议。散会前，被害人去洗手间时，将提包放在自己的座位上。散会时仍在卫生鲤鱼网（鲤鱼网（http:/www.iliyu.com）成功在于执着成功在于执着间，清洁工立即进入会场打扫卫生。此时，发现的提包还在会场，便站在会场门外对说：“那是 我的提包，麻烦你递给我一下。 ”信以为真，将提包递给，迅即逃离现场。在本案中，清洁工没有 占有的提包，他也不具有处分该提包的权限或地位。换言之，是盗窃提包的工具，而不是诈骗罪中 的财产处分人。因此，的行为不成立诈骗罪，只能成立盗窃罪。27、乙委托甲将一贵重物品从北京带给广州的丙，甲将该物品带至广州后，见到来车站接自己的丁时，直 接将该物品转移给丁所有。显然，甲的行为构成侵占罪。28、甲持有某种提单，因而在法律上占有了提单所记载的货物；但当该货物事实上由乙占有时，甲窃取该 货物，仍然成立盗窃罪。29、游人向公园水池内投掷的硬币，属于公园管理者占有的财物。行为人取走这些财物的，成立盗窃而非 侵占。30、甲搬家后尚未退房，让好友乙为其打扫室内卫生。乙在打扫卧室时，从地上拾到一张工商银行的牡丹 灵通卡。乙未将此卡交给甲某，并于 4 日后到某工商银行的自动取款机上分 3 次取出 2000 余元（乙以前陪 同甲取款时知道了密码） 。甲曾问过乙是否见过此卡，乙称未见过。后甲报案，乙被查获。甲虽然搬家，但 因为未退房而继续控制着该房屋，既然如此，该房屋内的一切财物（包括牡丹灵通卡）仍然由甲占有，故 乙的行为成立盗窃罪。31、他人门前停放的自行车，即使没有上锁，也应认为由他人占有。再如，挂在他人门上、窗户上的任何 财物，都由他人占有。以非法占有目的取得这些财物的，应认定为盗窃罪，而非侵占罪。32、乘客遗忘在出租车内的财物，属于出租车司机占有，虽然相对于乘客而言属于遗忘物，但相对于出租 车司机而言，则是其占有的财物。所以，第三者从出租车内取走该财物的行为，应认定为盗窃罪。33、将手提箱（箱内有贵重金属）上锁后委托保管时，是否占有其中的贵重金属？区别说认为，手 提箱整体由占有，但其中的贵重金属由占有。不法所有手提箱整体的，成立侵占罪；取出手提箱中 的贵重金属的，成立盗窃罪。34、长途客车司机将代为他人购买的 10 余部手机装入一黑色包内，然后将包放在驾驶座位后（第一排乘 客座位前） 。上车后坐在第一排时，就发现该包，并以为该包为与自己同排并坐的所有。下车后， 发现该包仍在车内，便以为遗忘了包，于是提前下车，将包据为己有。实际上，该包属于占有，而 非遗忘物，但误以为是遗忘物。也可能存在完全相反的情况，即本来是遗忘物，但行为人误以为是他人 占有的财物。对此类案件，应根据主客观相统一的原则，认定为侵占罪，而不能认定为盗窃罪。40 必考知识点鲤鱼网（鲤鱼网（http:/www.iliyu.com）成功在于执着成功在于执着1放火罪。既遂标准是独立燃烧说，即，当放火行为导致对象物在离开媒介物的情况下能够独立燃烧时， 就是烧毁，即既遂。2.爆炸罪。行为人采取爆炸方法引起火灾，