第七章 涉外民事法律关系的适用命为志存朱熹一、行为能力（一）自然人的行为能力l原则上适用当事人属人法l例外：（1）处理不动产的行为能力适用不动产所在 地法；（2）有关商务活动的当事人的行为能力可以 适用行为地法，即只要其属人法或行为地法二 者中有一个认为其有行为能力，就应认为其有 行为能力。我国的相关规定l1、民法通则第143条：中华人民共和国 公民定居国外的，他的民事行为能力可以使用 定居国法律。民法通则意见第179条-181条l179定居国外的我国公民的民事行为能力，如 其行为是在我国境内所为，适用我国法律；在定 居国所为，可以适用其定居国法律。 l180外国人在我国领域内进行民事活动，如依 其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为 有民事行为能力，应当认定为有民事行为能力。 l181无国籍人的民事行为能力，一般适用其定 居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。 2005年司法考试卷一37题37某国公民杰克逊18岁，在上海某商店购买一款手机 ，价值4000元人民币。三天之后，杰克逊在另一商店 发现该款手机的价格便宜许多，便到前一商店要求退 货，被拒绝。杰克逊遂向上海某法院起诉，理由是根 据其本国法，男子满20岁为成年人，自己未届成年， 购买手机行为应属无效。对此，下列哪一种说法是正 确的？ A认定杰克逊的行为无效，手机可以退货 B认定杰克逊的行为有效，手机不能退货 C认定杰克逊为限制行为能力人，但因本案所 涉金额不大，判购买行为有效 D法院应根据1980年联合国国际货物销售合 同公约处理该案 真题解释：l法条依据：民法通则意见180条l联合国国家货物销售公约第2条第1款规定 ，购买供私人、家人或家庭适用的货物销售的 合同不适用公约。（二）法人的行为能力l1、国际通行做法：依法人的属人法l2、我国的规定：民法通则意见第184条：外国法人以其注册登记地国家的法律为其 本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定 。 外国法人在我国领域内进行的民事活动， 必须符合我国的法律规定 二、时效的法律适用l民法通则意见第195条：涉外民事法律关 系的诉讼时效，依冲突规范确定的民事法律关 系的准据法确定 。2005年司法考试真题甲乙均为俄罗斯公民。甲定居中国，乙定居韩国，双方在汉城订 立了一借贷合同，其中约定有关该合同的争议由中国法院排他管辖 ，英国法律为合同准据法。后双方因执行该合同发生争议而诉至我 国法院。关于该合同争议的诉讼时效所应适用的法律，下列哪一个 选项是正确的？ A当事人双方都是俄罗斯公民，该合同争议的诉讼时效应适用 俄罗斯法律 B当事人在汉城订立合同，该合同争议的诉讼时效应适用韩国 法律 C当事人选择英国法为合同准据法，该合同争议的诉讼时效应 适用英国法律 D当事人选择由我国法院管辖，该合同争议的诉讼时效应适用 我国法律 三、物权的法律适用l1、物权问题适用物之所在地法l2、例外：（1）关于运输途中的货物的物权变动一般 适用运输目的地法、货物起运地法货物所有人 的属人法；（2）船舶和飞行器等运输工具的物权关系 一般适用登记注册地或旗国法；（3）外国法人主体终止或解散时有关物权关系 一般适用法人的属人法。（4）遗产继承：A、单一制：有时根本不考虑 遗产所在地；B、区别制：对动产一般适用被 继承人的属人法。3、我国关于物权关系的法律适用l民法通则第144条规定：不动产的所有权 ，适用不动产所在地法。l民法通则意见第186条：土地、附着于土 地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属 设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁 、抵押、使用等民事关系，均应适用不动产所 在地法律 船舶物权关系（1）船舶所有权：l海商法第270条：船舶所有权的取得、转 让和消灭，适用船旗国法律。（2）船舶抵押权：l海商法第271条规定：船舶抵押权适用船 旗国法律。船舶在光船租赁以前或者光船租赁 期间，设立船舶的抵押权的，适用原船舶登记 国法律。（3）船舶优先权l海商法第272条：船舶优先权，适用受理 案件的法院所在地法。l2001年10月，香港A公司向大连海事法院起诉 ，根据其对我国B公司货轮“神龙号”享有的贷款 抵押权求偿。经法院调查，“神龙号”是我国B公 司在希腊租用的一艘巴拿马登记并悬挂巴拿马 国旗的光船。大连海事法院在处理该案件时， 不应适用下列哪一法律？A、香港地区法 B、希腊法 C、巴拿马法 D、中国法2004年司考根据我国海商法关于船舶物权问题的规 定，下列表述哪些是正确的？ A船舶抵押权适用抵押地法律 B船舶优先权适用受理案件的法院所在地法 律 C船舶所有权的取得、转让和消灭适用行为 地法律 D船舶在光船租赁期间设立船舶抵押权的， 适用原船舶登记国法律 民用航空器物权（1）航空器的所有权：l民用航空法第185条：民用航空器所有权 的取得、转让和消灭，适用民用航空器国籍登 记国法律。 （2）民用航空器的抵押权：l民用航空器第186条：民用航空器抵押权 适用民用航空器国籍登记国法律（3）民用航空器的优先权：l民用航空法第187条：民用航空器优先权 适用受理案件的法院所在地法。37依我国民用航空法的规定，民用航空器 的转让、抵押，应当适用哪国法律？ A民用航空器转让、抵押地国法律 B民用航空器所在地国法律 C民用航空器国籍登记国法律 D受理案件的法院所在地国法律四、债权的法律适用（一）我国关于合同的法律适用规定 1、国际条约优先适用原则 民法通则第一百四十二条：中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同 中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适 用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保 留的条款除外。 2、意思自治原则l民法通则第一百四十五条 涉外合同的当事人可 以选择处理合同争议所适用的法律，法律另有规定的 除外。l最高人民法院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案 件法律适用若干问题的规定第3条：当事人选择或变 更选择合同争议应适用的法律，应以明示的方式进行 。第4条第2款规定：当事人未选择合同争议适用的法 律但均援引同一国家同一法律并且未提出法律适用异 议的，应视为当事人已就 合同适用法律做出选择。 意思自治的例外l（1）中外合资经营奇特法实施细则第12 条规定：合营企业合同的订立、效力、解释、 执行及其争议的解决，均应适用中国的法律。l（2）合同法第126条第2款：在中华人民 共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中 外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然 资源合同，适用中华人民共和国法律。 l（3）中国银行对外商投资贷款办法第25 条及其实施细则第34条规定，除中国银行 同意者外，企业与中国银行 签订的借贷合同 及附件等法律文件的有效文字为中文，适用法 律为中华人民共和国法律。2002年依照我国法律的规定，下列哪些合同必须适用我国法律? A德国甲公司与法国乙公司依照中华人民共和国外 资企业法，为共同投资在中国设立企业丙而订立的合 同 B美国甲公司与我国乙公司依照中华人民共和国中 外合资经营企业法，为共同投资在中国设立企业丙而 订立的合同 C日本国甲公司与意大利国乙公司及中国丁公司依照 中华人民共和国中外合作经营企业法，为共同投资 在中国设立企业丙而订立的合同 D中国甲公司与新加坡乙公司签订的在中国境内履行 的中外合作勘探开发自然资源合同 3、最密切联系原则l适用前提：当事人没有行使意思自治l合同法第126条第1款：涉外合同的当事 人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法 律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选 择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律 。 最高人民法院关于审理涉外民事或商事合 同纠纷案件法律适用若干问题的规定 l 当事人未选择合同争议应适用的法律的，适 用与合同有最密切联系的国家或者地区的法律 。 l 人民法院根据最密切联系原则确定合同争议 应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以 及某一方当事人履行的义务最能体现合同的本 质特性等因素，确定与合同有最密切联系的国 家或者地区的法律作为合同的准据法。 l（1）买卖合同，适用合同订立时卖方住所地法；如果 合同是在买方住所地谈判并订立的，或者合同明确规 定卖方须在买方住所地履行交货义务的，适用买方住 所地法。 l（2）来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同 ，适用加工承揽人住所地法。 l（3）成套设备供应合同，适用设备安装地法。 l（4）不动产买卖、租赁或者抵押合同，适用不动产所 在地法。 l（5）动产租赁合同，适用出租人住所地法。 l（6）动产质押合同，适用质权人住所地法。 l（7）借款合同，适用贷款人住所地法。 l（8）保险合同，适用保险人住所地法。 l（9）融资租赁合同，适用承租人住所地法。 l（10）建设工程合同，适用建设工程所在地法 。 l（11）仓储、保管合同，适用仓储、保管人住 所地法。 l（12）保证合同，适用保证人住所地法。 l（13）委托合同，适用受托人住所地法。 l（14）债券的发行、销售和转让合同，分别适 用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地 法。 l（15）拍卖合同，适用拍卖举行地法。 l（16）行纪合同，适用行纪人住所地法。 l（17）居间合同，适用居间人住所地法。 2006年在国际私法中，应当适用于某一合同的实体法被称为该 合同的准据法。关于合同准据法的确定，下列何种表述 是正确的？ A我国所有的法律都允许涉外合同的当事人自行约定 合同准据法 B合同的当事人没有选择适用于合同的准据法时，我 国法院应适用与该合同有最密切联系的国家的法律 C关于对合同当事人的行为能力与合同的有效性应分 别适用不同国家法律的主张，称为确定合同准据法的分 割论 D按照特征性履行方法的理论，当事人未选择适用于 合同的法律时，应根据合同的特殊性确定合同准据法 lA项错误：合同法第126条第2款lB项正确lC正确：分割论是指合同的不同方面适用不同 的法律，于此对应的是单一论主张整个合同适 用同一法律。同时分割论还主张不同性质的合 同适用不同的法律，而单一论则主张合同部分 类型，统一确定其准据法。lD正确：l合同准绝法的确定方法： （1）当事人意思自治”理论； （2）“客观标志说”：该学说主张合同应该适用 在客观上最适合支配合同的法律，而这样的法 律往往根据一定的客观标志来确定，如合同履 行地、合同订立地、当事人住所地等。l（3）最密切联系说l（4）特征履行方法：又称为特征性给付，是 指双务合同中代表合同本质特征的当事人履行 合同的行为。如买卖合同中买方交付物品的行 为，雇佣合同中受雇人提供劳务的履行行为。4、认定涉外仲裁协议的法律适用l最高人民法院2006年仲裁解释：对涉外仲 裁协议的效力审查，适用当事人约定的法律； 当事人没有约定适用的法律但约定了适用仲裁 地，适用仲裁地法；没有约定适用的法律也没 有约定仲裁地或仲裁地约定不明确的，适用法 院地法律。2007中国A公司与德国B公司因双方合同中仲裁条款的效力问 题在我国涉诉。双方在合同中约定仲裁机构为位于巴黎 的国际商会仲裁院，仲裁地为斯德哥尔摩，但对该仲裁 条款应适用的法律未作约定。依我国现行司法解释，我 国法院审查该仲裁条款效力时，应适用下列哪国的法律 ？ A瑞典的法律 B法国的法律 C中国的法律 D德国的法律 （二）我国侵权行为之债的法律适用l1、侵权行为地法原则 （1）民法通则第146条第1款：侵权行为的 损害赔偿，适用侵权行为地法律。 例如：一中国人在澳大利亚出差，驾车外出时将当地 人杰弗逊的商店撞塌，杰弗逊到中国某法院起 诉，该法院审理应适用何国法律？l（2）海商法第273条第1款关于船舶碰撞 的法律适用与民用航空法第189条第1款 关于航空器对地面第三人的损害赔偿，都规定 适用侵权行为地法。l（3）民法通则意见第187条：侵权行为 地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果 发生地法