知识产椒保护电子止版1995年第11期计算机 软件知识产 权保护的执法体 系(二)北大方正集团谷照明二、计算机 软件知识产 权保护的行政途径我国的计算机软件 知识产权保护制度,除按国际惯例采取司 法途径外,从 中国现实的国情出发,在著 作权法,计算机软件保护条例等知识产权法律中规定了计算机软件知识产权保护的行政途径。行政管理机关依据有关法律和行政法规的规定,以行政处罚或行政处分的 方式,制裁侵 权行为。行 政管理机关对行政 执法人员滥用职权、玩 忽职守、才旬私舞弊,不构 成犯罪的行为,给予行政处分二行 政管理机关对侵 权人的侵权 行政给予行政处罚。目前,只有中国,保加利亚等少数国家规定了侵犯 软件 著作权的行 政责任。我国 的行 政执法机关 的行 政权力一般较大,行 政执法手段比较完善,行政 管理功能也更加重要。行政途 径在计算 机软件 知 识 产权保护 的执法体系中占有重要地 位。我国计算机软件知识产权行政管理机关依据法律规定的职权,维 护软件知 识产权法律秋序,鼓励公平竞争,调解纠纷,查处软件侵 权案件,保障权利人的合法权益,打 击侵 权人的侵 权行为。与 司 法途 径相比,计算机软件知 识产权保护的行政途径具有以下特点:a.执法主体以版权局为核心,包括工商局,技术监督局、海关、公安局等行政执法部门,构 成了一 个比较完整的行政 执法体系。b.行 政执法部门依法追究当事人的行政责任,对侵权 行为人给予行 政处 罚,主要包括 责令销毁、没收非法 所得,罚款 等。行政执法部门主要查处 计算机软件盗版行为,即未经软件 著作权 人许可,以营利为目的,对计算机软件的复制、发行和梢售。行政执法程序 简便,立案迅 速,查处速度快,办案效 率高。这对于权利 所有人来说是极为有利的。1.知 识产权办公会 议为统筹 协调全国 的知识产权保护 与 实施,国务院于1994年7月建立了知识产权办公 会 议。该办公会 议由 国务院主管科技、外经贸、外交、新闻 出版、文化、广播电影电视、司 法、公安、专利、著作权、工商 行 政管 理、海 关以及主管 有关工业的部门组成。该 办公会议下设办公室,设在国家科委,负责准备和 处理国务院知 识产权办公会议的各项日常 事务。一 部分省、自治区、直辖市 和 一些重要城市也成立了地方知识产权办公会议,并设立了办公室以处 理日常事务。国务院知 识产权办公会议办公室建立 了联 络 员制度,各地区、各部门的联络 员定 期向国务院知识 产权办公会议办公室报告有关该地区、该 部门日常有效保护和 实施知 识产权行动 的情况,并将国务院知 识产权办公会议关于知 识 产权的指示、精神和工作任 务传达和落 实 到各个地区和部门。版权局、工商局、专利局、海 关、公安局等行政执法 部门的官 员在办公会议制度下协调他们的行动并参加执法小组。56一659-电子止版1995年 第11翔知识产扭保护a.国务院知识 产权办公会 议的主要职责是:(1)协调、研究 和确定有效保护 和 实施知 识产权的重大政策和措施二协调 和组织各 省、自治 区、直 辖市、其他城市以及部委j q的实施活动,以达到 对知 识产权的统一、有效保护与实施。(2 )监替知 识产权法律、法规的执行,组织、指导有关部门在本地区、本部门调查和 打 击对知 识产权的侵权活 动。(3 )指导和组织有关 部门在本地区、本 部门范 围 内对 知 识 产权有关的 法律提供教育和宣传,培养全国范围内公众对 知 识产权保护 的意识,提高各级领 导干部及执法人 员执行知 识产权法律的能 力。(4 )指导行政、民事、刑事法律一致、统 一地 适用 于所有 从事侵权活动的中国人和外国人以及所有公共、私人及非营利部门。b.执法小组的权力(1)执法小组拥有必要的法律授权,并 使用其资源以着手执行对 涉嫌侵犯知识产权的案件进行调查二当查处跨省的知 识产权侵权案件时,必要时 知 识产权办公会议进行协调。(2 )执法小组 在有理由相信或 怀疑知识产权侵权 行为 发生时有权进入和检查任 何场所二审查帐薄和记录以收 集侵权和损害的证据;封存涉嫌 货物及材料和主要用于作案的工具。(3 )发现侵权行为 时,执法小组有权处以罚款,没 收侵权物品并销毁用于制造该物品的工具。(4 )执法小组有权 责令 停止侵 权,并将 涉嫌犯罪的侵权案件移送检察机关。,C .对计算机软件的特殊保护(l )国务院知识 产权办公会议将 组织和协调工商、版权、公安、电子工业等部门在 全国范 围 内检查进行 商业复制、批发、零售或出租计算机 软件的单 位。(2 )各地方计算机 软件行政 管理 部门会同执法小组(如果有),将要求每个零售商保留一份详细 的计算机软 件存 货清 单,包括进行 商业复制、发 行或 出租的任 何软件的种类、来源、数量 和 产地的信息,并定 期更新。各部门应加强对计算机 软件开发、销售和使用单位的 例行 检查,核 查 其库 存清单的准确性。(3 )除持有营业执照的单 位发行或 经批准 复制、生产 和进口的计算机 软件 外,其他所有的计算机 软件均将被视为非法出版物,并予以收徽和 销 毁。计算机软件的零售单位必须持照 经营,取缔无 照 经营的计算机软件 零 售摊贩。如果一 零 售单位不能证明其计算机 软件的来源,应进行调查。任何未经权利人 许可复制 或 销售 其软件的个人或单位,将视情节给予 严 厉的行政和 司 法处罚。时 查处 的重 大侵 权案件将予以广泛宣传。(4 )对情节严 重,屡教不改的侵权人,工商局将吊 销其 营业执照,在三 年内,不再发 给同一 经营活动 范围的营业执照。同时,还要 视情节给予全面的行政和 司法 处 罚。国务院和地方知 识 产权办公会议的成立,从体制 上保证了计算机软件 知 识产权 保护的统一执法,有利 于发挥各行政 执法部门协同作战的优 势,对严 厉打击软件盗版行为,净化软件市场具有重要的现实意义。2 .版权局 的职责我国著作权的行政管理机关包括国家版权局和各省、自治区、直 辖 市版权局 或版 权处。国家版权局的主要职责是:a.贯彻实施著 作权法律、法规、制定与著作权行政管理有关的 办 法;b.查处在全国有重大影 响的著 作权侵权57知积产仁保护电子 止版1995年 第1 1期案件;C .批准设立著作权集体 管理机构、涉外代 理机构和合同纠纷仲裁机构,并监督、指导其工作二d.负责著作权涉外 管理工作;e.负责国家享有的著作权管理工作;f.指 导地方著作权 行 政管理 部门的工作;9.负责计算机软件的凳记管理;f.承担国务院交办的共他著 作权管理工作。地方版权局的主要职责是:a.按照著作权法和有关行 政法规,制 定本 地区的著 作权管理办 法;b.监 督、检查本地区著著权法 的 实施 情况。C .服 从国家版权局的指导,负责 执 行国家版权局 关于侵权行为作出 的行政处 罚决定,并协助同级版权局跨地区的著作权侵权案件调查。d.管理 本行政区域的著作权贸易工作,监督 本行政区域内的著作权贾易中介 机构的业务活 动。f.承办 国家版权局 交办 的其他工作。国家版权局负责查处下列 三 种软件侵权行为:a.在 全国有重大影响的软件侵权行为;b.涉外软件侵权 行为;c .认为 应当由国家版 权局查处的软件侵权行为。由版权局 查 处的软 件侵 权行为包括两类:a.刻窃、抄 袭他人软件作品 的;b.未经软件 著作权人许可,以营利 为目的,复制发 行其计算机软件 作品 的。版权局对上 述两类软件侵权行为可给予警告,责令停止 制作和发行侵权复制品,没收非 法 所得、没收侵权复制品及制 作设备和罚款的行政处 罚。版权局在行 使行 政处 罚权时,可以责令侵 权 人赔 偿受害人的损失。对有第a类行为的,罚款一百至五千 元,对有第b 类行为 的,罚款一万至 十 万元或者总定价的二至五倍。3.工商局 的主要职责县级以上人民政府工商行政管理部门是我国负责执行 反不正当竞争法 的 主管机关。工商局从 侵 犯商业秘密的角度、依据反不正当竞争法对软件盗版 行为 予以行政处罚。软件盗版是一种 典型 的不正当竞争 行为。计算机软件是指 计算机程 序 及 有关文档。文档是指用自然语言 或 形式化语言 所编写 的文字 资料和图表,是一种作品,应由版权法保护。对 计算 机程序 来说,版权法只保护其表达 形式,不保护程序开发所用的思想、概念、发现、原理、算法、处理过 程和运行方 法。程 序 中的思想内容是 软件 著权 人的商业秘密,国产软件均 配有加 密 卡,目的是保护软件不被非法解密。所 谓 盗版就是指对原版 软件 加密卡进行解 密,然后自行制作假加 密卡并拷贝程序的行为。所以,非法解密和拷贝软件,侵 犯了软件著作权人的商业秘密。反不正当竞争法所 称的商业秘密,是指不为公众 所 知悉、能 为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信 息和经营信息。该 法第1 0条 规定:以盗 窃、利诱、胁迫 或其他不正当手段获取、披零,使用权利人的商业秘密,是一 种不正当竞争 行为。该法第2 5条规定:违反第1 0条规定侵 犯 商业秘密的,工商局 应当责令停止违法行为,可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。由于软件盗版行为侵犯了权利人的商业秘密,而侵犯商业秘密又是一种不正当竞争 行为,因此,工商局 作为查处不正当竞争 行为 的执法机构,有 权查处软件盗版 行为。事实 上,工商局已经 开 始了查 处软件盗版行为的执法 实践。去年下半年,北京市 海 淀区工商局 应北大方正集团公586 61电子止版1995年 第11期知识产杠保护司的请求,依法查处了 四家盗版方正排版软件的公司,查处的法律依据就是反不正当竞争法中有关侵犯商业秘密的条 款。工商局 正是依据该法的有关条文,对四家盗版公司作出了如下处罚:责令停止 违法行为;义各处 罚款10万元、5万元和1千 元。4 .技术监督局的主要职责国家技术监督局 和地方各级技术监督局是国务院和 县级以上地方人民政府负责全国及本行政区域内产品质量监督工作的职 能 部门,技术监督局的执法依据是中华人民共和国产品质量法和中华人民共和国消费者权益保护 法,技术监督局的主要职责是打 击假冒伪劣商品,维护消费者的合法权益。盗版软件 是假冒商品,无庸置疑,关键是如何确认盗版 软件是伪 劣 产品。软件不能单独使用,必须和硬件结合在一起,才能发挥自己的功能。硬件有原装机与组装 机之分,有 各牌机与杂牌机 之分,硬件不同,将会影响软 件性能的可靠性 和稳定性。软件的存储 介质不同,也将影响软件的质量。软件开发企业是将软件与原装名牌机组合在一起销售,能 充分保证整个 系 统 的 质 量。同时,软件开发 企业 的软件存 储介质(如软盘、光盘等)是定做的,注重软件 载体的质 量。盗版公司销售的 盗版 软件是与杂 牌机组合 在一起的,同时又不能保证 软件载 体的质量,因而导致整 个 系统质量的不稳定 和不可靠。盗版 软件在 拷贝的过程 中,由于技术不过硬,常常会丢失 一些程序,从而不能保证 软件的完整性和准确性。因此,与 正版软件相比,盗版软件是伪劣商品。软件用户对盗版软件生产者和 销售者的投诉也证明了这一点。产品质量法第20条和2 7条规定:生产者生产产品和 销售者销售产品,不能掺杂、掺假,不得以假充真、以次充好,不得以 不合格产品冒充合格产品。第3 8 条又规定:生产和销售假冒伪劣产品 的,责令 停止生产、销售,没 收非法所得,并处 违 法 所得一倍以上五倍以下的罚款,可以吊销营业执照;构成犯罪的,依法追 究刑事 责 任。5.海关 的主要职责海关 的 一项主要职责就是对进出口货物和物品依法进行 监管。盗版软件系侵权产品,禁止进出口。今年七月五日,国务院发布了中华人民共 和国知 识产权海关保护条例) ),自1995年10月l日起施行。在此条例颁布之前,海关对进出口的盗版软件就开 始了监管,具体规定散见于相关 的法律、法规 之中,如海关法等。该条例共六章三 十六条,对 知 识产权的海关保护做出了