第二章 电子商务法 1第二章 电子商务法n第一节 电子商务法的概念、特征及性质n第二节 电子商务法的基本原则第二章 电子商务法 2第一节 电子商务法的概念、特征及性质n电子商务法产生的必要性n电子商务法的地位n电子商务法的概念n电子商务法的特征n电子商务法的性质n电子商务法与相邻法律部门的关系n电子商务法的作用n电子商务立法指导思想的建议第二章 电子商务法 第一节 3一、电子商务法产生的必要性n使电子商务活动能规范进行n仅对现有法律修订，滞后性大n世界范围电子商务立法活动的广泛开展n不利于学者的研究n社会发展的需要第二章 电子商务法 第一节 4电子商务法的调整对象和范围n狭义的电子商务法和广义的电子商务法n电子商务法的基本定位：电子商务法是试图涉及所有的商 业领域，重新建立一套新的商业运作规则，而是将重点放 在探讨因交易手段和交易方式的改变而产生的特殊的商事 法律问题。n电子商务法的调整对象：将调整以数据电文为内容的电子 商务法称为狭义的电子商务法。狭义的电子商务法强调电 子商务行为手段，狭义的电子商务法的任务是，在电子通 讯技术的商业化应用上，建立一个使之顺畅运行的法律平 台，亦即要从法律上造成一个使各种通讯技术都能畅通无 阻的应用于其中的商事交易活动的环境。 广义的电子商 务法，既要注重形式方面的规范，又注重电子交易内容规 范，将电子商务法视为调整电子商务形式和内容两个方面 行为的规范总和。第二章 电子商务法 第一节 5电子商务法的调整对象和范围在线商业与传统商业：广义电子商务法调整的范围n电子商务网站建设及其相关法律问题n在线交易主体及市场准入问题n数据电文引起的法律问题n电子商务中产品交付的特殊问题n特殊形态的电子商务规范问题n网上电子支付问题n在线不正当竞争与网上无形财产保护问题n在线消费者保护问题n网上个人隐私保护问题n网上税收问题n在线交易法律适用和管辖冲突问题第二章 电子商务法 第一节 6二、电子商务法的地位电子商务中的信息流、物质流和货币流所产 生的社会关系是电子商务法特有的调整对象。电子商务法是一个全新的、独立的法律部门 ，它在整个法律体系中应该与民法、经济法具有 相同的法律地位。第二章 电子商务法 第一节 7三、电子商务法的概念n电子商务法：调整电子商务信息流、物 质流和货币流三个环节活动中所产生的 社会关系的法律规范的总称。n电子商务法主要分为电子商务交易法和 电子商务安全法两大部分。 第二章 电子商务法 第一节 8四、电子商务法的特征n国际性n技术性n安全性第二章 电子商务法 第一节 9五、电子商务法的性质n私法和公法的结合n制定法n具有国际性的国内法第一章 电子商务概述 10民法和商法在西方传统上称为私法 民 法 n1、定义：民法是调整平等民事主体的自然人、法人及其他非法 人组织之间人身关系和财产关系的法律规范的总称，是法律体系 中的一个独立的法律部门。民法既包括形式上的民法（即民法典），也包括单行的民事 法律和其他法律、法规中的民事法律规范。n2、含义：2.1民法是有国家强制力（区别于道德等）的社会生活规范 ；2.2民法是调整社会生活中财产关系和人身关系（其他关系 不调整）的法律规范。2.3民法是调整平等主体之间的社会关系的法律规范。第一章 电子商务概述 11民法和商法在西方传统上称为私法 3、性质：n 3.1民法是调整社会主义市场经济关系的基本法；3.2民法为文明法；3.3民法为行为规范兼裁判规范； 3.4在民商分立的国家，民法为商法以外的全部私法； 在民商合一的国家，民法为私法的全部；3.5就其内容来说，是规定权利主体有无权利、义务的 法律，因此是实体法，而不是程序法；3.6就其适用范围来说，是施行于一国范围内的法律， 因此是国内法，而不是国际法；3.7就其效力来说，是全国范围内主体间一般通用的法 律，因此是普通法，而不是特别法。第一章 电子商务概述 12民法和商法在西方传统上称为私法 4、分类：作为一个法律概念，民法有实质意义与形式意义之分。4.1实质意义的民法实质意义的民法是指作为部门法的民法。实质意义的民法又有广 义民法与狭义民法之分。4.1.1广义民法是指调整平等主体之间的关系和人身关系的法律 规范的总称，也就是私法的全部。因此，凡调整平等主体之间的财产 关系和人身关系的法律规范，不论其以何种形式表现出来，均属于民 法的范畴。4.1.2狭义的民法，在民商分立的国家，指商法以外的私法。在我国由于采民商合一的立法例，商法并非作为一个独立的法律 部门，因此，实质意义的民法是指广义的民法。4.2形式意义的民法形式意义的民法是指以一定体例编纂的并以民法命名的成文法典 。由于我国民法典尚未编纂，所以严格地说，我国还没有形式意义 的民法。但因我国民法通则是一部民事基本法，规范民事活动的 基本准则，因此，也可以说民法通则就是形式意义上的民法。 第一章 电子商务概述 13商 法商法的概念 n 1 商法的调整对象商法是调整市场经济关系中商人及其商事活动的 法律规范的总称. n 2 商事关系 指一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关 系，主要包括商事组织关系和商事交易关系。（组织 法和行为法的结合，就是商法）。 第一章 电子商务概述 14商 法3 商事关系的主要标志是商人和商行为。商人，是以自己名义实施商行为并以此为 常业的人，在我国，商人主要包括：n （1）个体工商户和个人独资企业；（2）合伙企业；（3）公司和其他形式的企业法人；n （4）联营企业；（5）外商投资企业。商行为，就是适用商事法律规范的营利行 为。从本质上讲，商行为就是市场中经常化、 专门化和规范化的行为。 第一章 电子商务概述 15商 法4 形式的商法和实质的商法我国没有形式的商法，但存在实质的商法，主要 表现为大量的商事单行法，公司法、证券法、票据法 、保险法等。 5 商法与民法、经济法既有紧密联系，也有一定区别。n 简单而言，民法是一般法，商法是特别法，民法 对商法具有领导指导的意义，而商法对民法具有补充 、变更、限制的作用。商法与经济法的区别主要在于 商法以当事人意思自治为主导性原则，经济法则强调 国家意志和政府职能的介入，并以国家政策为主导。 第一章 电子商务概述 16商 法商法的一般原则 商法的一般原则是市场经济的客观要求，在法律上的反映。现代商 法主要有四大基本原则。一 强化企业组织1 提高企业素质。2 完善企业结构。包括完善企业内部的治理结构（主要是合理分配 投资者和经营者的权利）和协调企业内部关系（主要保护职工利益，加 强职工民主管理）。二 提高经济效益 即 降低交易成本，提高经营收益。商法的这一 原则主要体现在保护产权、维护信用、促使交易便捷三个方面。三 维护交易公平四 保障交易安全 商法为此提供的制度主要有：1、强行主义；2、公示原则；3、外观法则（客观主义）；n 4、严格责任；5、保护善意买受人（第三人）。 n 第一章 电子商务概述 17商 法n商法的种类1、中华人民共和国公司法 n （1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议 通过 根据l999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三 次会议关于修改（中华人民共和国公司法）的决定第一次修正根据 2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议关于 修改（中华人民共和国公司法）的决定第二次修正 2005年10月27日第 十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订） n 中华人民共和国公司登记管理条例 （1994年6月24日中华人民共和国国务院令第156号发布 根据2005年 12月18日国务院关于修改（中华人民共和国公司登记管理条例）的决 定修订） 2、中华人民共和国合伙企业法 （1997年2月23日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十四次会 议通过 2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次 会议修订） 第一章 电子商务概述 18商 法n 3、中华人民共和国个人独资企业法 （1999年8月30目第九届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议通过 1999年8月30日中华人民共和国主席令第20号公布自2000年1 月1日起施行） 4、中华人民共和国中外合资经营企业法 （1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过 根据1990年4 月4日第七届全国人民代表大会第三次会议关于修改（中华人民共和国中外 合资经营企业法）的决定修正根据2001年3月15目第九届全国人民代表大会 第四次会议关于修改（中华人民共和国中外合资经营企业法）的决定第 二次修正） 5、中华人民共和国中外合作经营企业法 （1988年4月13日第七届全国人民代表大会第一次会议通过根据2000 年 10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议关于修改（中 华人民共和国中外合作经营企业法）的决定修正） 6、中华人民共和国外资企业法 （1986年4月12日第六届全国人民代表大会第四次会议通过 根据2000年 10月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议关于修改（中 华人民共和国外资企业法）的决定修正） 第一章 电子商务概述 19商 法n 7、中华人民共和国企业破产法 （2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会 议通过2006年8月27日中华人民共和国主席令第54号公布自2007年6月1日 起施行）n 8、中华人民共和国票据法 （1995年5月10日第八届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议 通过 根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次 会议关于修改（中华人民共和国票据法）的决定修正） 9 、中华人民共和国保险法 （1995年6月30日第八届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议 通过 根据2002年10月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十次 会议关于修改中华人民共和国保险法的决定修正） 10、中华人民共和国海商法 （1992年11月7日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会 议通过 1992年11月7日中华人民共和国主席令第64号公布自1993年7月1 日起施行）第一章 电子商务概述 20公 法n公法是配置和调整公权力的法律规范的总和。n公法以研究公权力、公权力配置、公法关系和公法责任为 主要内容。公法可分为广义和狭义两种。狭义公法是指调 配公权力内部或公权力之间的关系的法律规范。广义的公 法是指调配公权力之间，以及调节公权力与私权利之间关 系的法律规范。如果从各部门的调整来看，公法就是典型 的公法和非典型的公法或非典型私法中的公法部分。n公权力是为维护和增进公益而设的权力。它来源于私权力 ，是私权力实现的手段与保障。 公权力有利于保障个人权利的实现和促进社会的文明与进 步；另一方面，公权力也具有其内在局限和异化特质。指国家权力，包括立法权、行政权、司法权。第一章 电子商务概述 21n制定法是由国家享有立法权的机关依照法定程序制定和公布的 法律。n 在理论界，关于制定法、成文法两个法学概念的关系问题 ，存在着两种不同的观点：n 一种观点认为，成文法就是制定法。持这种观点的人通常 将其与习惯法、判例法、不成文法这几个相关概念放在一起讨 论。n 另一种观点认为，成文法不可与制定法相混同。持这种观 点的人认为，成文法是指以文字形式表述并于生效前公布的法 律。制定法是成文法的一种而非全部，凡以文字加以表现并进 行公布，因而符合成文法既约束执法者又约束守法者的双重约 束性的行为规范，皆为成文法。判例法也算是成文法。判例法 是以文字记载的，一经公布，它也是成文法，因为它符合由执 法者与守法者所共知的法律