琼瑶于正著作权纠纷案法律事务部二一五年一月3引言当前的电视环境有些鱼龙混杂，手撕鬼子的抗日神剧比比皆是，穿越剧、宫廷剧、婆媳关系剧、大龄男女被催婚剧几乎都是大同小异。当然很多细心的观众会在电视剧的非显眼处发现几个蝇头小字：如有雷同实属巧合。但是，如果明知道雷同还去拍摄，这也算是巧合吗?恐怕涉嫌著作侵权！本期品牌故事从言情剧鼻祖琼瑶状告新晋写手于正一案入手，就当前如何保护广告文案等创意作品进行探讨，以期对公司广告宣传、品牌建设提供借鉴。4目录一、琼瑶是否有权告二、于正到底抄没抄三、到底应该赔多少四、知识产权胜利了五、广告创意咋保护一、琼瑶是否有权告于正把琼瑶阿姨气病了2014年由湖南卫视金鹰剧场推出的宫锁连城（以下简称宫3）是于正继宫锁心玉和宫锁珠帘后的续作。该剧由于正编剧，李慧珠担任总导演，湖南经视、东阳欢娱、东阳星瑞公司联合出品。2014年5月15日下午，言情剧“鼻祖”琼瑶发布了一封名为琼瑶写给广电总局的一封公开信的文章，文中她怒斥于正的宫锁连城抄袭梅花烙，称自己 “心如刀绞，一气之下，已经病倒”，琼瑶还“喊话”广电总局领导，希望能让宫锁连城停播。6一、琼瑶是否有权告在公开信中，琼瑶列举宫3在剧本主线、支线、人物设置等多方面都存在抄袭现象，“宫3剧本中主线恒泰、连城、醒黛公主三人的主线发展情节，与梅花烙皓祯、吟霜、兰馨公主等三位主人公之出身背景及三人之间发展出的主从关系，可说是完全一致。”宫3中有的细节也抄袭自梅花烙，“恒泰、醒黛洞房之夜未圆房，而跑到连城处私会。污蔑连城为狐狸精。对她各种虐待，找来巫师作法等多处细节完全抄袭自梅花烙原著。”7一、琼瑶是否有权告琼瑶公开信发出两小时后，于正给出回应，称“这只是一次巧合和误伤”，并将“抄袭”传闻归咎于部分网友和媒体。起诉琼瑶于2014年月日上午向法院提交起诉状，起诉于正及相关影视公司等五被告著作权侵权。北京市第三中级人民法院日正式受理此案。原告琼瑶据此请求法院判令被告立即停止侵权、消除侵权影响、向原告赔礼道歉并赔偿原告全部经济损失万元。质疑于正等五被告就著作权一事质疑琼瑶方，提出琼瑶并非梅花烙编剧，该电视剧版的编剧署名为林久愉，琼瑶仅是编剧指导而非作者一、琼瑶是否有权告北京三中院庭审现场法院审理后认为，电视剧梅花烙字幕虽有“编剧林久愉”的署名，但林久愉本人出具的声明书，已明确表示其并不享有剧本梅花烙著作权的事实；电视剧梅花烙制片者怡人传播有限公司出具的著作权确认书也已明确表述剧本梅花烙的作者及著作权人均为琼瑶。而林久愉根据琼瑶口述整理剧本梅花烙，是一种记录性质的执笔操作，并非著作权法意义上的整理行为或融入独创智慧的合作创作活动，所以林久愉并不是剧本梅花烙作者。所以梅花烙的作者及著作权人均为琼瑶。二、于正到底抄没抄法庭针对该案件的焦点问题：于正是否涉嫌抄袭，就以下几个方面组织质证：1、作品相似是否构成侵权？2、故事情节、主线、桥段是否为著作权法保护的客体?3、涉案作品哪些部分构成侵权？10二、于正到底抄没抄作品相似是否构成侵权琼瑶与于正之争，后者的剧本是否涉嫌侵犯著作权，需要对比两部剧本的相似度。根据“接触+相似-合法来源”这一公式可以判断作品相似是否构成侵权。如果经过判断，两个作品存在实质相同之处，那么就要考虑后一作品的作者是否存在接触前一作品的可能性。如果前一作者的作品从来没有出版过，自然没有接触的可能性。但是像琼瑶的梅花烙已经快人尽皆知了，存在实质相同的时候，推说是“巧合”，不存在“接触”，那是无论如何也不可能被采纳的观点。11对于该案，根据收集到的信息，从定性角度认为应该构成侵权，从定量角度，究竟多大程度上构成侵权需进一步考量。值得注意的是，被告作品独创性高低不是判断其是否侵权的核心要素。如果构成侵权，被告作品独创性高可能侵犯原告的改编权；独创性低可能侵犯原告的复制权。这起事件中，也有人提出抄百分之二十以下不构成抄袭，不侵犯著作权。这是一个非常无知的观点。如果抄的是白鹿原的话，百分之二十可能已经有上百页了，怎么能说不属于抄袭，不构成侵权呢？这个观点没有任何法律依据。作品相似是否构成侵权二、于正到底抄没抄二、于正到底抄没抄故事情节、主线、桥段是否为著作权法保护的客体著作权法只保护思想，不保护表达，即思想、表达二分法是已经被许多国家所接受的判断著作权法保护范围的理论。根据TRIPs协议第9条第2款的规定：版权保护应延及表达，而不延及思想、工艺、操作方法或数学概念之类。根据该理论，前人写了谍战剧，不能阻止后人接着写谍战剧；前人写了罗密欧与朱丽叶式的爱情故事，不能阻止后人写类似的爱情故事。任何人不能垄断思想，否则将阻止人类进步。在我国法律实践中，法院已经多次运用该理论对作品的保护范围进行判断。13故事情节、主线、桥段是否为著作权法保护的客体二、于正到底抄没抄在很多情况下，实务界都将著作权法保护的表达误认为只是“表达的形式”而不是“表达的内容”。这种误认意味着任何人都可以用作品的表达内容，只要其采用了不同的表达形式就不侵权。按照这一说法，那么任何小说、影视剧，用同义词替换的方式抄写一遍，或改变成其他形式（如漫画、游戏等），都不构成侵权。用归谬法即可证明该说法的错误性。著作权法中的演绎权控制的正是用不同的形式表达不同的内容，上述说法会使演绎权失去意义。所以，对于小说而言，与思想相对应的表达不仅仅包括“表达的形式”，也包括“表达的内容”。两者均应受到著作权法的保护。14二、于正到底抄没抄涉案作品哪些部分构成侵权法院经过审理指出，21个桥段中有3个桥段属于公知素材，相关情节安排不具有显著独创性，因而不受著作权法保护。有9个桥段属于公知素材，琼瑶就这些素材进行了独创性的艺术加工，以使情节本身具有独创性，但剧本宫锁连城与这些独创设置不构成实质相似。剩余9个桥段，为琼瑶作品中的独创情节，剧本宫锁连城中的对应情节安排与这些桥段构成实质性相似关联。三、到底应该赔多少琼瑶方表示，除电视台予以播出以外，宫锁连城还登陆了国内多家知名网络电视终端，已形成稳定收益，据此索赔2000万。于正方认为：琼瑶方面“滥用诉权，漫天要价，且通过个人身份、年龄、媒介片面进行舆论渲染”，并恳请法院驳回琼瑶诉讼请求法院在认定于正存在侵权行为的基础上指出，推定琼瑶在庭审中主张的于正编剧酬金标准及宫锁连城剧的发行价格具有可参考性。但琼瑶关于赔偿经济损失及诉讼合理支出的诉讼请求，缺乏充分的依据。因此，根据涉案作品的性质、类型、影响力、被告侵权使用的情况、侵权作品播出使用的范围以及被告方获利情况和琼瑶为本案支出的律师费、公证费等因素综合考虑，判令于正及四家公司连带赔偿琼瑶500万元。四、知识产权胜利了案件刚刚宣判，琼瑶就通过“花非花雾非雾官方微博”发声17四、知识产权胜利了众编剧版权保护拉开帷幕琼瑶诉于正侵权案胜诉后，大陆众多编剧通过微博发声，支持琼瑶。编剧汪海林发微博称，“我代表中国电影文学学会，表达对北京市三中院就于正宫锁连城侵权一案的判决的支持和肯定。裁决体现了尊重原创、保护原创的法律精神，这一裁决打击了抄袭剽窃非法改编的行为，是法制的胜利，体现了阳光下的公正”。此外，蜗居心术等电视剧的编剧六六也发微博表示：“终于！中国版权保护拉开帷幕。”18四、知识产权胜利了琼瑶于正一案引发法律界极大讨论著作权保护客体范围的同时，也牵出了郭敬明梦里花落知多少抄袭庄羽圈里圈外一案的旧事重提。甚至庄羽在微信中指明郭敬明“要钱不要脸”。值得庆幸的是这两件案子最终正义得以伸张、知识产权取得了胜利，为知识产权的常规化保护树立了标杆。五、广告创意咋保护杨贵妃“暗服阿胶不肯道”的典故是由白居易首创，现在探究版权已无必要。但是广告文案的策划和使用方法，可以根据独特的表达方式享有版权。文案撞车一：借用相同典故20五、广告创意咋保护文案撞车二：核心广告语相同核心广告语的重要性不言而喻，确保核心广告语的版权也等于掌握了市场制高点。21五、广告创意咋保护网友点评：最牛广告广告创意保护金钟罩：热卖影视剧广告植入成熟的影视剧作本身有极为完备的著作权保护体系（剧本著作权、改编权、保护作品完整权、传播权、邻接权等不一而足），可谓是自备防抄袭金钟罩。选择热卖的影视剧进行广告植入，不啻为广告创意保护的良策。谢谢！