合同的变更和转让第一节 合同的变更 （一）合同变更的含义 n广义的合同变更q包括主体、客体以及内容的变动变动 n狭义的合同变更q合同主体不变变，仅变仅变 更合同内容（二）合同变更的程序n当事人协商一致变更合同n经法院或者仲裁机构的裁决变更n（重大误解、显失公平等）n注意：q按照法律、行政法规规规规 定办办理批 准、登记记等手续续（三）合同变更的效力n应按变更后的合同内容履行n合同变更原则上向将来发生效力n不影响当事人赔偿请求权第二节 合同的转让（一）合同转让概述n即转让合同设定的权利义务q是在不改变变合同内容和标标的的情形 下，合同关系的主体变变更合同权利的转让（债权转让） n合同权利的转让，是指不改变合 同的内容，合同债权人将其权利 转让给第三人享有。n合同权利转让可分为q合同权权利的部分转让转让q合同权权利的全部转让转让债权人（让与人）债务人第三人（受让人）交货10吨交货10吨债权让与通知债权转让的有效要件n1所转让的合同债权有可让与性。q但有下列情形之一的除外： 根据合同性质质不得转让转让 按照当事人约约定不得转让转让 ； 依照法律规规定不得转让转让 。n2须为有效债权且享有处分权。n3让与人和受让人须就合同债权的转让 达成协议。 债权转让n程序q债权债权 人转让权转让权 利的，应应当通知债务债务 人q未经经通知，该转让该转让 对债务对债务 人不发发生效 力n效力q第三人成为债权为债权 人q从权权利的转让转让q抗辩权辩权 和抵销权销权 的移转转合同义务的转让（债务承担）n是指在合同内容和标的不变的情 形下，债务人将其合同义务转移 给第三人承担。n可分为q免责责的债务债务 承担q并存的债务债务 承担 思考n甲与乙签订了一份买卖合同，由甲 卖给乙一辆汽车，价格为30万元。 甲收取乙的货款后，把交车的义务 转让给了丙。此种转让需qA.经经乙方同意 qB.经经丙方同意 qC.通知乙方 qD.公告n甲与乙签订了一份买卖合同，由甲 卖给乙一辆汽车，价格为30万元。 甲收取乙的货款后，把交车的义务 转让给了丙。此种转让需qA.经经乙方同意 qB.经经丙方同意 qC.通知乙方 qD.公告债权人债务人（原债务人）第三人（新债务人）交货10吨交货10吨债务承担 征得同意债务承担的有效条件 n1.须存在有效的债务。 n2. 所转移的债务具有可让与性。n3.债权人或者债务人，与第三人 就债务转让达成协议。n4. 须经债权人同意。债务承担n程序q应应当经债权经债权 人同意n效力q第三人成为为新债务债务 人q抗辩权辩权 的移转转q未经经保证证人书书面同意转让转让 的债务债务 ， 不再承担保证责证责 任 合同权利义务的概括转让 n是指合同当事人一方将其权利义 务一并转让给第三人承受。n合同权利义务的概括转让分为q合意的概括转让转让 q法定的概括转转移 法定概括转让n1.因继承而发生n2.企业的分立、合并而发生连环案连环案n甲公司对乙公司享有50万元债权，对丙 公司、丁公司各有40万元货款未付。n现甲公司决定将其50万元债权转让给戊 公司，将对丙的债务转让给午公司。n另出于营业需要，从甲公司分出新公司 庚。n甲公司与庚公司达成债务分配协议，约 定丁公司的债务由庚公司承担。连环案n1. 甲将对乙的债权转让给戊，是 否需要征得乙的同意？ q必须须征得乙的同意才生效q必须须通知乙才生效q必须须征得乙的同意才对对乙生效q必须须通知乙才对对乙生效连环案n1. 甲将对乙的债权转让给戊，是 否需要征得乙的同意？ q必须须征得乙的同意才生效q必须须通知乙才生效q必须须征得乙的同意才对对乙生效q必须须通知乙才对对乙生效连环案n2. 甲将对丙的债务转让给午的行为 在合同法理论上称为什么？甲的转 让行为是否需要征得丙的同意？ q债权转债权转 移，必须须征得丙的同意q债务债务 承担，必须须征得丙的同意q债权转债权转 移，只须须通知丙即可q债务债务 承担，只须须通知丙即可连环案n2. 甲将对丙的债务转让给午的行为 在合同法理论上称为什么？甲的转 让行为是否需要征得丙的同意？ q债权转债权转 移，必须须征得丙的同意q债务债务 承担，必须须征得丙的同意q债权转债权转 移，只须须通知丙即可q债务债务 承担，只须须通知丙即可连环案n3. 丁的债权如何主张最为有利？ q向甲请请求q向庚请请求q向甲、庚请请求承担连带债务连带债务q向甲、庚请请求承担按份债务债务连环案n3. 丁的债权如何主张最为有利？ q向甲请请求q向庚请请求q向甲、庚请请求承担连带债务连带债务q向甲、庚请请求承担按份债务债务连环案n4. 甲与庚达成债务分配的协议对 丁是否有约束力？ q没有，因为为此协议协议 无效q有，因为为此协议协议 有效q没有，因为为未征得丁同意q有，因为为不需征得丁同意连环案n4. 甲与庚达成债务分配的协议对 丁是否有约束力？ q没有，因为为此协议协议 无效q有，因为为此协议协议 有效q没有，因为为未征得丁同意q有，因为为不需征得丁同意连环案n5. 本案中最终的债权人都有哪些 ？q甲公司、乙公司、丙公司q乙公司、丙公司、丁公司q丙公司、丁公司、戊公司q丁公司、戊公司、庚公司连环案n5. 本案中最终的债权人都有哪些 ？q甲公司、乙公司、丙公司q乙公司、丙公司、丁公司q丙公司、丁公司、戊公司q丁公司、戊公司、庚公司合同的终止合同终止的概念 n又称为合同的消灭，是指合同当事人双 方间的权利义务于客观上已不复存在。n合同终止的原因q（1）基于合同目的达到而终终止，如清清偿偿偿偿q（2）基于当事人的意思而终终止，如解除、解除、 抵抵销销销销、免除、免除q（3）基于法律直接规规定而终终止，如提存、提存、 混同混同清 偿清 偿n清偿是指债务人按照合同的约定 向债权人履行义务、实现债权目 的的行为。合同解除 合同解除n在合同有效成立之后，当事人双 方通过协议或者一方行使约定或 法定解除权的方式，使当事人的 权利义务关系终止的行为。 n甲公司采用欺诈手段与乙公司签 订了一份买卖合同。双方在合同 中约定，不履行合同的一方要按 合同标的额(100万元)的30向 对方支付违约全。q后甲公司不履行合同，乙公司应应如 何选择选择 救济济方式?n乙公司有两种选择。qA 请请求法院撤销销合同，追究甲公司 的缔约责缔约责 任，但须须就自己的损损害 承担举证责举证责 任。qB 乙公司通知对对方解除合同，并主 张张30万元的违约违约 金，无须须就损损害 的大小承担举证责举证责 任。合同解除的种类n（1）协议解除（双方解除）q当事人协协商一致，可以解除合同。n（2）约定解除（单方解除）q当事人可以约约定一方解除合同的条件 。解除合同的条件成就时时，解除权权人 可以解除合同。n（3）法定解除（单方解除）q当事人一方依照法定的条件行使解除合 同的权权利。思考n甲乙之间订立钢铁买卖合同，约定6 月1日前交货，到6月5日甲还未交货 。此时乙的正确做法是？qA 有权权直接解除合同qB 直接解除合同并要求甲承担违约损违约损 失qC 直接解除合同但不能要求甲承担违违 约损约损 失qD 通知甲在7月1日前交货货，否则则到期 可解除合同思考n甲乙之间订立钢铁买卖合同，约定6 月1日前交货，到6月5日甲还未交货 。此时乙的正确做法是？qA 有权权直接解除合同qB 直接解除合同并要求甲承担违约损违约损 失qC 直接解除合同但不能要求甲承担违违 约损约损 失qD 通知甲在7月1日前交货货，否则则到期 可解除合同法定事由解除n（1）因不可抗力不能实现合同目的n（2）在履行期限届满前，一方明确表示或以 自己的行为表明不履行主要债务（预预期违约违约 ）n（3）当事人一方迟延履行主要债务，经催告 后在合理期限内仍未履行n（4）当事人一方迟延履行债务或者有其他违 约行为致使不能实现合同目的（根本违约违约 ）n（5）法律规定的其他情形合同解除权的程序n1法定解除、约定解除q须须有解除权权的一方通知另一方解除合同。q合同自通知到达对对方时时解除。q双方均有权请权请 求法院或者仲裁机构确认认n2协议解除q双方通过过要约约和承诺诺达成解除协议协议 。q解除协议协议 （第二个合同）一旦有效成立，即 发发生解除原合同（第一个合同）的效果。思考n农民甲通过乙中介，与丙车队签订了货物运输货物运输 合同合同，由丙将甲的5000公斤鸭梨从河南运至广 州。甲交付鸭梨后，因丙与乙产生矛盾，丙拒 绝运输。n甲找丙要求将梨取回，丙提出，如果不能找到 乙，要再交500元才能将梨取回。n甲被迫与丙签订了解除运输合同的协议解除运输合同的协议，约定 2000元不退，再交500元，才将梨取回。n后甲起诉至法院，此案应当如何 处理?qA撤销销运输协议输协议qB解除运输协议输协议qC撤销销解除协议协议qD变变更解除协议协议n后甲起诉至法院，此案应当如何 处理?qA撤销销运输协议输协议qB解除运输协议输协议qC撤销销解除协议协议qD变变更解除协议协议合同解除的效力n尚未履行的，终止履行。n已经履行的，根据履行情况和合同 性质，当事人可以要求恢复原状、 采取其他补救措施，并有权要求赔 偿损失。q在一方违约违约 ，导导致溯及既往的合同解 除的情况下， 当事人有权权要求对对方承 担不履行违约违约 金。 合同解除的溯及力（能否恢复原状问题）n原则上无溯及力q持续续性合同q提供劳务劳务 或者工作成果的合同q需保护护交易第三人的合同n原则上有溯及力q非持续续性合同q恢复原状对对守约约方有利的合同抵 销思考n建设工程发包人甲方向承包人乙方 提出：“如能借给我200万元，我就 将工程发包给你们。”n乙方借给甲方200万元，甲方将工程 包给乙方。n乙方迟延交付工程3个月，按约定要 支付60万元迟延履行的违约金。q请问请问 ：甲方能否在还还欠款时时扣除60万 元的违约违约 金？抵 销 n抵销q是指合同双方互负债务负债务 ，将两项项 债务债务 相互充抵，使其相互在对对等 额额内消灭灭。n抵销的种类q法定抵销销q合意抵销销法定抵销n概念q在具备备法律所规规定的条件时时，依当事 人一方的意思表示所为为的抵销销。n条件q1互负债务负债务 ，互享债权债权 。q2双方债务债务给给付种类类品质质相同 。q3双方债务债务 均届清偿偿期。q4双方债务债务 均为为可抵销销的债务债务 。法定抵销n方法q主张张抵销应销应 当通知对对方q通知自到达对对方时时生效q抵销销不得附条件或附期限n效力q双方债权债权 按抵销销数额额消灭灭q债权债权 消灭时间灭时间 溯及可抵销销之时时=？合意抵销n当事人基于协议而实行的抵销q当事人互负负到期债务债务 的，标标的物 种类类、品质质不相同的，经经双方协协 商一致，也可以抵销销。提 存提存的概念n由于债权人的原因，使债务人无 法向债权人履行债务或者难以履 行债务的 ，债务人可将标的物提 交给提存机关，以终止合同权利 义务关系的行为。提存机关提存的原因q债权债权 人无正当理由拒绝绝受领标领标 的物 ；q债权债权 人下落不明；q债权债权 人死亡未确定继继承人或者丧丧失 行为为能力未确定法定代理人；q法律规规定的其他情形。n标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。提存规则n应及时通知债权人或其继承人、监护人。n风险费用负担q标标的物毁损损、灭灭失的风险风险 ：由债权债权 人承担。q标标的物的孳息：归债权归债权 人所有。q提存费费用：由债权债权 人负负担。n提存物领取q债权债权 人可以随时领时领 取提存物q自提存之日起满满5年，提存物归归国家所有。空调提存案n甲与乙签订销售空调100台的合同，但当 甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由 ，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说 法哪些是正确的？ qA.甲可以向有关部门门提存这这批空调调 qB.空调调在向当地公证证机关提存后，因遇火灾 ，烧烧毁5台，其损损失应应由甲承担 qC.提存费费用应应由乙支付 qD.若自提存之日起5年内乙不