第一章 刑法与刑法学概说 第一节 刑法的概念和性质 一 刑法的概念刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。刑法是掌握政权的阶级即统治阶级为了维护本阶 级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规 定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种 刑罚处罚的法律。二 刑法的分类1。刑法有广义和狭义之分。广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法 律规范的总和。包括：刑法典，单行刑事法律非刑事法律中的刑事责任条款(也称附属刑 法规范)。狭义刑法即指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚 的刑法典。在中国，即指1979年7月1日第五届全 国人民代表大会第二次会议通过、1997年3月14 日第八届全国 人民代表大会第五次会议修订的 中华人民共和国刑法。2。普通刑法与特别刑法。普通刑法是指具有普遍适 用效力的刑法，实际上 即指刑法典。特别刑法是指仅适用于特定的人、时、地、事(犯罪 )的刑法，在我国，也就是指单行刑事法律 (简称单行刑法)和附属刑法规范(简称附属刑 法)。3。主刑法和辅刑法；4。常典和特典 普通刑法是常典，属于原则刑 法，特别刑法是持典，属于例外刑法。三、刑法的性质 刑法的性质有两层含义： 一是刑法的阶 级性质，二是法律性质。(一)刑法的阶级性质 刑法的阶级本质是由国家的阶级本质决 定的。刑法和其他法律一样不是自来就有的、它是 历史范畴，是在原 始社会末期，随着私有制、阶 级和国家的产生而产生的。 不同的性质的阶级类型的 国家法的内容是不一样的 (二)刑法的法律性质 其一，刑法所保护的社会 关系的范围更为广泛 。刑法所保护的是所有受到犯罪侵害的社会 关 系、这些社会关系涉及社会生活的各个方面，既 涉及经济基础 也涉及上层建筑。其二，刑法的强制性最为严厉。有资格刑、财产刑、 自由刑乃至剥夺生命。第三，刑法立法主体的一元性。刑法内容 涉及犯罪与刑罚，包含着对公民人身自由、 政治权利的限制和剥夺。为防止刑法不适当 的扩张或滥用，根据立法法第8条规定， 刑事立法权出国家的最高权力机关即全国人 民代表大会和全国人民代表大会常务委员会 行使，其他任何机关都不能制定刑法。第二节 刑法的创制和完善 一。我国刑法的创制， 1。早在建国初期，国家就先后 制定并颁布了一些单行刑法法规、 如1951年的中华人民共 和国惩治反革命条例、妨害国家货币 治罪 暂行条例， 2。刑法典最初的起草准备工作，是由前中央人 民政府法制委员 会主持进行的。自1950年至 1954年9月，法制委员会写出两个稿本： 3。1979年7月1日获得一致通过，7月6日 正式 公市，1980年1月1日起施行。至此，我国第一 部刑法典正式 诞生。 二、刑法的完善 l 979年 刑法典的颁布施行，标志 着我国刑事法情步入一个 新 的阶段。最后经第八届全国人民代表大会第五次会议于 1997 年3月14日通过了修订的中华人民共和国 刑法(简称我国新刑 法或新刑法典)。这部刑法 典已于1997年10月1日起施行。 我国新刑法典包 括总则、分则、附则三部分，共15章，将1979 年刑法典的192个条文，增加到452个条文，其修 法幅度之大，涉 及范围之广，在我国可谓空前。 我国新刑法典顺应了时代的要求，大大推动了我 国刑事法治乃至整个法治 建设的进程，从而在新中国法制史上具有里程碑 的作用。 第四节 刑法的功能刑法的功能是指国家制定和实施刑法所发挥的作用及期 待达到的目的。一般认为，刑法有三种机能：行为规制机 能、法益保护机能和自由保障机能。我国刑法第2条规定；“中华人民共和园刑法的任务 ，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保 卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有时产和 劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保 护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序 、经济秩序，保障社会主 义建设事业的顺利进行。” 根据刑法这一规定，刑法应具 有的功能表现为三个方面。一、确定犯罪、惩罚犯罪刑法的首要任务是确定犯罪、惩罚犯罪。也就是说 ，刑法通过规定一定的行为构成犯罪并加以刑罚的制 裁，为人们提供了衡量、判断某一行为是否构成犯罪 以及如何惩罚犯罪的标准。具体而言，在没有发生危 害行为时，刑法规范实际上发挥的是禁止性规范的作 用，如不准杀人、不准抢劫等；在危害行为发生后， 刑法规范的作用是事后的法律判断的作用，即根据刑 法规范对该行为作出 犯罪或者不犯罪的评价， 在构成犯罪的情况下， 予以相应的法律制裁。从某种意义上说，刑法是一个社会的罪刑关系的一 览表，规制人们不得为刑法所禁止的行为；为人们 的行为预测后果，提供价值判断的标准；确定行为 的代价，为犯罪人提供犯罪后遭受处罚的尺度。当 然，刑法是掌握政权的统治阶级根据自己的意志和 需要制定的。统治阶级根据需要选择一些危害统治 阶级利益、有必要用刑罚加以制裁的行为规定为犯 罪进行政治上、道义上的否定的评价，并加以制 裁。由于国家的性质不同或者同一性质的国家处在 不同的历史阶段，因而哪些行为被规定为犯罪，也 就有很大的差异。我国刑法是建立在人民民主专政 基础上的，这就决定了我国刑法的锋芒是指向那些 危害国家安全的敌对分子和其他严重刑事犯罪分 子。对于危害国家安全的分子和故意杀人、抢劫、强 奸、放火等严重危害社会治安，侵犯公民人身权 利、民主权利的犯罪以及生产、销售伪劣产品、 走私等经济犯罪，刑法都规定了较重的刑罚，以 有效地规制和惩罚这些犯罪。 二、保卫社会、维护稳定所有的犯罪都是对法律所保护的社会关系的侵 害，刑法通过确定和惩罚犯罪实现对现存的社 会秩序与政治权威的维护，进而对社会关系的稳 定起到重要的保障作用，这是刑法对社会保护功 能的体现。刑法第2条规定的社会保护功能 ，可概括为四个方面；第一，保卫人民民主专政的政权和社会主义制 度。第二，保卫社会主义的经济基础和经济秩序。第三，保护公民的人身权利、民 主权利和其他权利。第四，维护社会秩序的稳定。 三、规制司法、保障人权刑法的实施，是国家刑罚权的体现。国家为了维 护社会稳定需要惩罚犯罪。但刑罚权的过分扩张 ，又可能使公民的基本人权遭受损害。在现代法治 社会，刑法不仅对公民个人有约束力，对国家权力 本身也有约束力，即通过刑法对国家的刑罚权进行 控制。无论是犯罪概念、具体犯罪的构成要件及其 法定刑，都以刑法事先规定为限，实行罪刑法定， 以保障无罪的人不受刑事追究，有罪的人不受刑法 以外的刑罚处罚。从这个意义上说，刑法也是公民 手中的盾牌，即具有人权保障功能，即行使保护犯罪行为者的权利及利益，避免因国家权力 的滥用而使其受害的功能。传统观念“注重权力而 轻视权利，注重社会而轻视了人。表现在刑法上 ，就是强调刑法的社会保护机能，而轻视刑法的 人权保障机能。”在社会利益和个人利益保护发生 冲突的情况下以牺牲个人利益服从社会保护的 需要。随着人权 保护观念的日益强 化，刑法“权力有限”， 刑法的人权保障功能 必将得到进一步的发 挥。第五节刑法的体系和解释一、刑法的体系刑法的体系：是指刑法的组成与结构，即刑法是 由哪些部分组成、其内部结构是如何排列的。我国现行的中华人民共和国刑法包括三部分 ：总则、分则和附则（见刑法典）1、 总则有5章，包括刑法的任务、基本原则和适 用范围、犯罪、刑罚、刑罚的具体运用、其他规定， 共l01条。总则是关于犯罪与刑事责任以及刑罚适用的 一般原理、原则的规范体系，是定罪量刑必须遵守的 共同准则；2 分则共10章，包括危害国家安全罪，危害公共安 全罪，破坏社会主义市场经济秩序罪，侵犯公民人身权利、民主权利罪，侵犯财产罪，妨害社会管理 秩序罪危害国防利益罪，贪污贿赂罪，渎职罪 ，军人违反职责罪，共350条。刑法分则是关于具 体犯罪和具体法定刑的规范体系，是解决具体行 为定罪量刑的标准；附则1条，规定修订后刑法实施的时间和修订后 刑法与刑法实施前全国人大常委会制定的单行刑 法的关系。刑法总则与刑法分则的关系，因此，刑法总则与刑 法分则的关系实际上是一般与特殊、抽象与具体的 关系，总则指导分则，分则是总则原理、原则的具 体体现，没有总则的共同性的原理、原则的规定， 分则规定的具体犯罪和法定刑就难以理解和应用； 反过来，没有分则的具体规定，总则所规定的内容 就无法贯彻和实现。所以，总则和分则是相互依存 、密不可分的。我国刑法的具体规范在刑法典中都是以条文的 形式出现的。“条”虽然分属各有关的编、章 、节，但全部采用统一的顺序号码编号，从第l 条到第452条，不受编、章、节的限制。“条” 下面为款、项。我国刑法中很多条文都有数个 款、项。例如刑法第17条就有4款n在“款 ”后面是“项”，通常以(一)、(二)、(三)等 基数号码表示。司法文书引用法律条文时，如 有款项，则应指出引用的是菜条、某款、某项 。应当注意，刑法条文中往往有“但书”的内容。凡 在刑法条文中用“但是”这一连接词来表示条文内 容的转折关系，从“但是”开始的文字，在理论上 称为“但书”。从内容上看，我国刑法中的“但书” 基本上有三种情况：一是表示对前段的补充或相反的情况，例如， 刑法第13条二是表示对前段的例外情况，例如刑法第 67条前段在规定了累犯的 条件后，后段紧接着规定 “但是过失犯罪的除外”，三是表示对前段的限制情况，例如刑法第 73条规定拘役的缓刑考验期为原判刑期以上，但是 不能少于两个月。二、刑法的解释：就是对刑法条文古义的阐明 。（一）按解释的效力分，分为有效解释（含立法 解释和司法解释）和无效解释（学理解释）。 1、刑法的立法解释：是指立法机关对刑法条文中的 用语和规范本身的含义所作的阐明。我国刑法的立法解释主要有三种形式：(1)在制定刑法时列入解释性的条文，这通常适 用于某些法律术语含义的揭示，例如，刑法第 91条到102条对“公共财产”、“公民私人所有的 财产”、“国家工作人员”、“司法工作人员”、 “重伤”、“违反国家规定”的含义和范围所作的 阐明；(2)国家立法机关法律草案说明，即国家立法机 关在法律草案说明中对立法精神和规范含义所作的 阐明，例如，1997年3月6日，全国人大常委会副委 员长所作的关于中华人民 共和国刑法修订草案的说明。(3)在刑法实施过程中，由全国人大常委会对刑 法某些内容所作的解释，例如2000年4月29日第 九届全国人大常委会第十五次会议通过的关于( 中华人民共和国刑法)第九十三条第二款的解释 。2、司法解释：是国家立法机关赋予最高人民法院 、最高人民检察院的一项权力。我国司法解释的 机关只限于最高人民法院和最高人民检察院，解 释的范围只限于审判工作和检察工作中如何具体 运用刑法规范的问题，解释的效力只限于全国的 审判工作和检察工作。刑法的司法解释分为审判解释和检察解释。 刑法的司法解释通常以解答、解释、规定、公告 、意见、标准、通知、批复等形式公布。3、学理解释：专家、学者及有关机关所作的解释。（二）按解释的方法，分为文理解释和论理解 释1、文理解释：就是对法律条文的字义，包括 单词、概念、术语，从文理上所作的解释。2、论理解释：就是按照立法精神，联系有关 情况，从逻辑上所作的解释。又可分为：当然解释扩张解释限制解释第六节、刑法学概述 一、刑法学的概念和对象（一）概念 刑法学是指研究刑法及其所规定的 犯罪、刑事责任和刑罚的科学。（二）产生和发展刑法学是基于刑法的产生、发展而逐步形成 的。从18世纪中叶到19世纪末，相继形成了刑事 古典学派、刑事人类学派和刑事社会学派三个主 妥的刑法学派。刑事古典学派，是资本主义发展初期，资产 阶级同封建主义斗争中产生的，其代表性的人物 有贝卡里亚、康德、黑格尔等，他们强调罪刑法 定、刑罚人道、罪刑均衡，这些主张后来成为资 产阶级刑法的三大原则。刑事人类学派，亦称为犯罪人类学派，产生于19 世纪70年代，创始人为意大利学者龙勃罗梭，该学派 最初认为，犯罪人在体质、生理和心理方面生