www.chinalawedu.com 法律教育网 疑难知识点比较：所有权转移与风险转移、孳息疑难知识点比较：所有权转移与风险转移、孳息一、所有权转移合同法第 133 条确立了所有权转移时间：标的物的所有权自标的物交付时 起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。（一）标的物转移原则1、动产适用交付主义，动产自交付之日发生转移。这里的动产包括汽车、 轮船、飞机等特殊动产。2、不动产适用登记主义，不动产自登记之日所有权发生转移。注意：房屋 买卖合同，合同依法成立即为有效，不管不动产是否进行了登记。换言之，登 记不是房屋买卖合同生效的要件，而是房屋所有权转移的生效要件。一定要二 者区分开来，这也是导致以一房二买，一女二嫁法律教 育网的重要原因。如， 甲与乙签订房屋买卖合同，将房屋交付给乙，但没有进行登记。这时，丙听说 甲要买房子，于是也提出购买甲的房屋，甲与丙签订了房屋买卖合同，并且进 行了房屋过户登记。分析：根据上面的原理，我们知道，甲乙签订的房屋买卖 合同，甲丙签订的房屋买卖法 律教育网原创合同，符合法律、行政法规的要 求，因此，都是合法法 律教育网有效的。千万不要以为甲乙的房屋买卖合同 没有进行房屋过户登记而认定合同无效。这是错误的，在本案中，两份买卖合 同都是有效的，丙因为进行了登记，因此取得房屋所有权，而对于乙来说，只 能根据合同请求甲承担违约责任，赔偿其损失。3、所有权保留买卖合同中，标的物所有权自买受人交清最后一笔款项时移 转给买受人。4、当事人另有约定的除外。合同倡导契约自由，一般情况下，只要法律没 有作强制性规定，都允许当事人约定，而且有约定的，优先约定。合同当事人 可以对标的物所有权约定自合同成立时移转。这里的标的物必须是特定物。如 收藏家甲在画家乙法律教育 网家中看到一幅画，与乙达成买卖协议，协议中 法 律教育网特别约定合同成立时该画所有权即移转给甲，即属此例。此案中 若甲第三天来取画，发现乙已于前一天将画卖给第三人丙且丙已取得该画。甲 可对丙行使物上追及权收回该画，并有权请求乙承担侵权责任。因为乙的行为 并非一物二卖，而是典型的无权处分行为（第 51 条）。当然，若丙系善意第三 人，得以善意取得对抗甲。（二）交付的方式www.chinalawedu.com 法律教育网1、现实交付，即出卖人将标的物置于买受人的实际控制之下，即标的物直 接占有的移转。此为交付的常态。2、观念交付。观念交付又分为三种：拟制交付。即交付提取标的物的单 证，以代替标的物的现实交付的交付方式。标的物的单证，即物权凭证，包括 仓单、提单等。简易交付。即买卖合同订立前，买受人已经通过租赁、借用、 保管等合同关系实际占有标的物，标的物的法律教 育网交付系于合同生效的 交付方式（第 140 条）。占有改定。即由双方当事人签订协议，使买受人取 得标的物的间接占有，以代替标的物直接占有的移转的交付方式。我国合同 法未确认这种交付方式，这里仅作学理探讨。我国合同法分别于第 133、135、140 条确认了现实交付、指示交付与简易交付三种交付方式。3、现实交付依交货方式的不同，可以再分为三种情形：（1）送货上门。 即由出卖人送运货物到买受人处，此时货交买受人处才算完成交付。（2）上门 提货。即由买受人到出卖人处取走货物，此时货物运出出卖人处即算完成交付。 （3）代办托运。即由出卖人代理买受人与承运人订立运送合同，买受人承担运 费的交付方式。此时出卖人将货物交给承运人即算完成交付。二、风险转移合同法第 142 条确立了风险转移的基本原则：标的物毁损、灭失的风险， 在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或 者当事人另有约定的除外。风险负担，是指非可归责于任何一方当事人的原因，标的物发生的毁损灭 失的损失承担。注意：风险转移采取交付主义，不仅适用于动产，而且也适用不动产。（一）交付主义：不同交付方式下的风险负担：1、现实交付情形下，若为送货上门，自货交买受人处时转移风险给买受人； 若为上门提货，自货出出卖人处时转移风险给买受人；若为代办托运，自货交 承运人时转移风险给买受人。2、指示交付情形下，自物权凭证交付给买受人时转移风险给买受人。3、简易交付情形下，自合同生效时转移风险给买受人。（二）例外1、第 143 条，因买受人原因交货迟延的；2、第 148 条，出卖人瑕疵履行的；www.chinalawedu.com 法律教育网3、第 144 条，路货买卖；4、第 145 条，交货地点不明确的；5、第 146 条，买受人受领迟延的。另外，注意两个问题：出卖人未交付物权凭证以外的标的物单证、资料的， 不影响风险负担转移（第 147 条）。买受人承担风险负担的，不影响出卖人承 担违约责任（第 149 条）。（三）不能混淆1、在所有权保留买卖合同中，可能会出现风险负担人与物的所有权人并不 一致的情形，这正体现了交付主义与所有权人主义立法规则的差别。比如，甲 卖牛一头给法 律教育网乙，6 月 1 日交货，牛款 1800 元，约定乙半年内每月 付款 300 元，付清最后一笔款项后，牛的所有权归乙。结果 7 月 1 日这天牛被 雷击而死。此时风险负担归乙，但牛的真正所有权人却是甲。2、试用买卖中的风险负担规则也值得重视如，甲于 5 月 20 日交付一辆奔驰车供乙试用，试用期 2 周，下面以次为例 分析如下：（1）在试用期间，发生风险，应由甲负担；（2）试用期届满，乙表示买下，其后发生风险，应由乙负担；（3）试用期届满，乙未作任何表示，其后发生风险，应由乙负担；（4）试用期届满，乙表示不购买，甲未当即取回，其后发生风险，应归甲 承担提示：试用期届满，乙表示购买（或不作任何表示），二人之间的买卖即 告成立，此时发生简易交付，故以此时间点来确定风险负担规则。3、在简易交付场合下，往往合同的成立与生效，交付的完成，所有权的转 移，风险负担的转移等四个法律现象，是一并发生的。三、孳息孳息采交付主义，交付前产生的归出卖人，交付后产生的归买受人。如， 甲卖一头牛给乙，交付后第三天乙将牛杀了出卖，发现有牛黄，那么，该牛黄 归乙所有。这里的产生，并不是说形成，而是说已经www.chinalawedu.com 法律教育网所有权保留特约的买卖合同中，出卖人将标的物交付给买受人后仍保有所 有权，买受人在交清最后一笔贷款后始得到标的物所有权。那么在标的物交付 后至交清最后一笔款项前的这一段期间内，标的物所产生的孳息应归买受人所 有，而不是归法律 教育网出卖人（所有权人）所有。所以说，对孳息归属权 采交付主义与所有权人主义的差别，典型地体现在所有权保留的买卖合同中。共同点：所有权转乙、风险承担、孳息归属采交付主义，都仅仅适用于买 卖、互易、赠与等转移所有权的合同中，而不可扩展于其他合同类型中。如在 租赁、借用、保管合同中，标的物所有权转乙、风险负担、所生孳息当然应归 所有权人所有，而不适用什么交付主义。如在法律 教育网质押合同中，如果约 定合同期满所有权发生转移，视为流质，质押合同无效，因此，所有权不发生 转移。质物因不可抗力发生的风法 律教育网险，由所有权人承担。抵押期间， 质押物所生孳息当然也应归所有权人（出质人）所有，而不当归占有人（质权 人所有），后者仅仅有“收取”（占有）而无“所有”权。法律教育网 www.chinalawedu.com 版权所有，转载务必注明出处，违者 将追究法律责任法律教育网原创