www.oneready.cn保荐人考试辅导法律法规串讲张俊岩中国人民大学 13381497507 zhangjunyanruc.edu.cnwww.oneready.cn证券发行上市审核工作手册（2008年修订）公司法、证券法等法律法规证监会部门规章及交易所的规范性文件关注内容www.oneready.cn证券发行中尽职调查主要内容上市的实质条件历史沿革重要资产独立性规范运行关联交易同业竞争重大债权债务重大资产变化及收购兼并董监高及其变化税务环境保护募投项目诉讼、仲裁和行政处罚华章仁达 www.oneready.cn一、公司历史沿革1、公司设立出资：形式及比例要求；未履行出资义务的责任股份有限公司 2、股权转让：程序及限制有限责任公司3、实际控制人及主营业务的变化4、特殊类型的公司：一人公司和国有独资公司华章仁达 www.oneready.cn一、公司历史沿革发起人董监高上市公司收购人 股份公司股票转让及限售期： 股权激励对象 战略投资者及询价对象短线交易主体上市公司非公开发行股票 中小板和创业板董监高 转让限制的例外股权回购行政处罚：证券法第二百零四条 违反法律规定，在限制转让期限内买卖证 券的，责令改正，给予警告，并处以买卖证券等值以下的罚款。对直接负责的 主管人员和其他直接责任人员给予警告，并处以三万元以上三十万元以下的罚 款。华章仁达 www.oneready.cn【单选题单选题 】国有独资资公司的下列事项项中，不需要国有资产监资产监 督管理机构部门门同意的是：A经经理由董事会成员员兼任B经经理兼任其他有限责责任公司的负责负责 人C经经理的人选选D合并、分立、解散与发行公司债券 例题：华章仁达 www.oneready.cn5、公司合并 吸收合并新设合并6、公司分立 原公司存续原公司解散7、增资与减资一、公司历史沿革华章仁达 www.oneready.cn【单选题】甲公司对乙公司享有50万元债权，后乙公司分立为 丙公司和丁公司，分立协议中约定原乙公司的一切债权债务由 丁公司承担，一段时间后丁公司又分立出一独立公司戊公司。 原乙公司的债务应由谁承担？A丙公司、丁公司和戊公司连带承担B丁公司和戊公司连带承担C丁公司和戊公司平均分担D丙公司承担一半债务，丁公司和戊公司平均分担另一 半债务 例题：华章仁达 www.oneready.cn与合伙企业的对比普通合伙企业（含特殊的普通合伙） 合伙企业有限合伙企业 出资：定价方式；劳务出资合伙人：完全民事行为能力（有限合伙人无此要求）；国 有独资公司、国有企业、上市公司及公益性的事业单位、 社会团体不得成为普通合伙人。华章仁达 www.oneready.cn二、重要资产所有权（占有、使用、收益、处分四项权能）物权抵押权担保物权 质权他物权 留置权 财产权 用益物权（占有、使用、收益三项权能）债权（合同债权、侵权损害赔偿之债、无因管理之债、不当得利之债） 知识产权（著作权、商标权、专利权）华章仁达 www.oneready.cn二、重要资产1、不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记 ，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的 除外。例外情形： （1）依法属于国家所有的资源； （2）因法院、仲裁委的法律文书、人民政府的征收决定等 ；因继承或者受遗赠取得物权的；因合法建造、拆除房屋 等事实行为设立或消灭物权（但在将来处分时仍应依法登 记）。 （3）土地承包经营权；地役权 华章仁达 www.oneready.cn二、重要资产2、担保物权：优先受偿（限制：重整期间，担保权暂停 行使；2006年8月27日企业破产法公布前形成的职工债权 ）3、用益物权：包括土地承包经营权、建设用地使用权、 宅基地使用权、地役权、准物权（如海域使用权、探矿权 、采矿权、取水权和使用水域、滩涂从事养殖、捕捞的权 利）。4、商标权：保护期；权利转让和使用许可；使用管理5、专利权：保护期；权利转让和使用许可 华章仁达 www.oneready.cn三、独立性资产独立性和完整性 关注点：生产经营有关的土地、房产以及商标、专利的所 有权或者使用权。案例：苏州恒久（10年被否）：上市前公司重要专利被终 止，未履行信息披露业务。业务独立性 关注点：业务是否独立于控股股东、实际控制人及其控制 的其他企业，是否存在依赖。案例：深圳盛和阳（07年被否）：公司委托控股股东销售 比例较高。华章仁达 www.oneready.cn三、独立性人员独立 关注点：发行人的高级管理人员是否有在控股股东、实际 控制人及其控制的其他企业中任职或领薪的情形。财务独立 关注点：是否具备独立的财务核算体系和规范的财务会计 制度。华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行1、股东大会、董事会、监事会组成及议事规则2、公司对外投资3、公司对外提供担保4、股东权利保护华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行：三会议事规则1、修改公司章程2、增资、减资 3、公司合并、分立、解散4、变更公司形式5、上市公司一年内买卖资产或担保超过资产总额30%股东大会 6、上市公司发行证券特别决事项 7、上市公司向下修正可转债的转股价格8、上市公司回购股份9、股权激励计划的表决10、单个激励对象所获股票超过股本总额1%11、上市公司重大资产重组12、修改公司章程使公司继续存续华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行：三会议事规则1、股权激励计划2、超过募集金额10%以上补充流动性 3、上市公司发行证券 必须提供网络投票方式 4、深交所信息披露指引（证券投资）的表决事项 5、深交所上市公司自主变更会计政策6、创业板公司规范运作指引7、上市公司重大资产重组华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行：三会议事规则股份公司 临时股东大会 2、临时会议召开情形 临时董事会有限公司临时股东会3、董事会：董事任期；董事会决议表决方式4、监事会华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行：对外担保1、审批程序 非上市公司上市公司 股东大会审议的担保情形董事会表决方式抵押权 2、担保方式：质押权留置权保证定金华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行：对外担保之抵押权可用于抵押的财产： （一）建筑物和其他土地附 着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开 协商等方式取得的荒地等土 地承包经营权； （四）生产设备、原材料、 半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、 船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁 止抵押的其他财产。抵押权登记的效力不可用于抵押的财产： （一）土地所有权； （二）耕地、宅基地、自留 地、自留山等集体所有的土 地使用权，但法律规定可以 抵押的除外； （三）学校、幼儿园、医院 等以公益为目的的事业单位 、社会团体的教育设施、医 疗卫生设施和其他社会公益 设施； （四）所有权、使用权不明 或者有争议的财产； （五）依法被查封、扣押、 监管的财产； （六）法律、行政法规规定 不得抵押的其他财产。 华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行：对外担保之质押权动产质押1、质押标的权利质押（一）汇票、支票、本票； （二）债券、存款单； （三）仓单、提单； （四）可以转让的基金份额、股权； （五）可以转让的注册商标专用权、专 利权、著作权等知识产权中的财产权； （六）应收账款； （七）法律、行政法规规定可以出质的 其他财产权利。2、质押权设立 动产质押（出质人交付质押财产）权利质押（除有权利凭证的一、二、三类 外，均自办理出质登记时设立。）华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行：对外担保之保证国家机关 1、不得作为保证人: 学校幼儿园医院等以公益为目的事业单位、社团企业法人的分支机构和职能部门2、保证方式：一般保证连带责任保证 华章仁达 www.oneready.cn四、规范运行：股东权利保护1、股权内涵股东知情权 2、股东权利保护 对相关决议的诉权股东诉权 对董监高的诉权要求短线交易收益归公司华章仁达 www.oneready.cn【单选题单选题 】某有限责责任公司股东东李某于2008年2月4日书书面提 出查阅查阅 公司会计账计账 簿的要求，则则下列说说法中不正确的有：A张张某应应当向公司说说明目的B公司可以拒绝绝向张张某提供查阅查阅C若公司拒绝绝向张张某提供查阅查阅 ，则应则应 当在3月4日之前 书书面答复张张某并说说明理由D若公司拒绝向张某提供查阅，张某可以请求人民法院 要求公司提供查阅 例题：华章仁达 www.oneready.cn五、关联交易1、关联方的认定：公司法上市公司信披办法 关联法人关联自然人2、关联交易决策程序：公司章程；独立董事对重大关联交 易的意见；关联董事回避（公司法125条）、关联股东回避3、关注点：必要性，定价是否公允，决策程序是否合法， 是否存在依赖。案例：光迅科技（07年被否）：关联交易众多且金额较大。华章仁达 www.oneready.cn五、关联交易深交所创业板股票上市规则 第十章关联交易 原则上由董事会决议上市公司与关联人发生的交易（上市公司获赠现金资产和 提供担保除外）金额在1000 万元以上，且占上市公司最近 一期经审计净资产绝对值5以上的关联交易，除应当及时 披露外，还应当将该交易提交股东大会审议。上市公司为关联人提供担保的，不论数额大小，均应当在 董事会审议通过后提交股东大会审议。华章仁达 www.oneready.cn五、关联交易商业银行信息披露特别规定商业银行与关联自然人发生的交易金额在30万元以上，与 关联法人发生的交易金额占商业银行最近一期经审计净资 产的0.5%以上的关联交易，应当及时披露。 如果交易金额在3000万元以上且占最近一期经审计净资产 1%以上的关联交易，除应当及时披露外，还应当提交董事 会审议。 如果交易金额占商业银行最近一期经审计净资产5%以上的 关联交易，除应当及时披露外，还应当将该交易提交股东 大会审议。 商业银行的独立董事应当对关联交易的公允性以及内部审 批程序履行情况发表书面意见。华章仁达 www.oneready.cn六、同业竞争1、解决办法2、关注点：是否存在同业竞争，类似的竞争业务是否存在 合理解释。案例：金利商标（08年被否）：金利商标与其实际控制人 控制的台湾公司存在同业竞争，为此双方通过市场分割的 方式来解释“同业不竞争”，未得到证监会的认可。华章仁达 www.oneready.cn七、重大债权债务1、合同的效力：生效要件无效合同情形可撤销可变更合同情形 （当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家 限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。）2、合同权利义务的转让第八十条 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转 让对债务人不发生效力。 债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第八十四条 债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的 ，应当经债权人同意。华章仁达 www.oneready.cn七