第二章 个人独资企业法和合伙企业法n第一节 个人独资企业法n第二节 合伙企业法律制度第一节 个人独资企业法n一、个人独资企业概念和特征n个人独资企业，是指依照个人独资企业法 在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为 投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业 债务承担无限责任的经营实体。n1个人独资企业是由一个自然人投资的企业。n2个人独资企业的财产为投资人个人所有。n3个人独资企业是非法人组织，投资人以其个 人财产对企业债务承担无限责任。n4个人独资企业是一个相对独立的经营实体。二、个人独资企业的设立n（一）个人独资企业的设立条件n1.投资人为一个自然人。n2.有合法的企业名称。n3.有投资人申报的出资。n4.有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件 。个人独资企业必须有固定n5.有必要的从业人员。n（二）个人独资企业的设立程序n1.提出申请。2.设立登记。3.变更登记。4.分支机 构的登记。n出资方式可以是货币、实物、土地使用权、知 识产权或者其他财产权利，采用实物、土地使 用权、知识产权或者其他财产权利出资的，应 将其折算为货币数额。另外，投资人申报的出 资额应当与企业的生产经营规模相适应。n个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明 确以其家庭共有财产作为个人出资的，应当依 法以家庭共有财产对企业债务承担无限责任。投资人的条件、权利和责任n法律、行政法规禁止从事营利性活动的人，不得作为投 资人申请设立个人独资企业。国家公务员、党政机关领导干部、警察、法官 、检查官、商业银行工作人员等，不得作为个 人独资企业的投资人。n个人独资企业投资人对本企业的财产依法享有所有权， 其有关权利可以依法进行转让或继承。n个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家 庭共有财产作为个人出资的，应当依法以家庭共有财产 对企业债务承担无限责任。分支机构的设立登记n孙某在上海设立了个人独资企业，并打算在苏 州设立分支机构，分支机构的工商登记应当如 何进行？nA仅需要在上海申请登记。 nB仅需要在苏州申请登记。nC在苏州经核准登记后，应将登记情况报该分 支机构隶属的个人独资企业的登记机关备案。nD在上海经核准登记后，应将登记情况报该分 支机构所在地的登记机关备案。三、个人独资企业的事务管理n1.自己管理。n2.委托管理。n投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事 务，应当与受托人或者被聘用的人签订书面合 同，明确委托的具体内容和授予的权利范围。 n投资人设定职权限制的效力不得对抗善意 第三人。n投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得 有下列行为： n（1）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；n（2）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产；n（3）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人；n（4）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义开立帐户 储存；n（5）擅自以企业财产提供担保；n（6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务；n（7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交易；n（8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权 转让给他人使用；n（9）泄露本企业的商业秘密；n（10）法律、行政法规禁止的其他行为。 n甲投资设立乙个人独资企业，委托丙管理企业事务，授 权丙可以决定10万元以下的交易。丙以乙企业的名义向 丁购买15万元的商品。丁不知甲对丙的授权限制，依约 供货。乙企业未按期付款，由此发生争议。下列表述中 ，符合法律规定的是（ ）。nA乙企业向丁购买商品的行为有效nB丙仅对10万元以下的交易有决定权，乙企业向丁购 买商品的行为无效nC甲向丁出示给丙的授权委托书后，可不履行付款义 务nD甲向丁出示给丙的授权委托书后，付款10万元，其 余款项丁只能要求丙支付四、个人独资企业的权利和义务n个人独资企业享有以下权利：n自主经营权、n组织机构设置权、n工资制度决定权、n企业名称专用权、n知识产权、n贷款申请权、n土地使用权、n拒绝摊派权n法律、行政法规规定的其他权利。个人独资企业的义务n（1）个人独资企业应当依法设置会计账簿，进行会计 核算。这一点不同于个体工商户。个体工商户可以不设 置会计账簿。n（2）个人独资企业招用职工的，应当依法与职工签订 劳动合同。n（3）个人独资企业应当按照国家规定参加社会保险， 为职工缴纳社会保险费。n（4）依法履行纳税义务。n个人独资企业不缴纳企业所得税，而由投资者个人按照 个人所得税法的有关规定缴纳个人所得税。n（5）个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政 法规，遵守诚实信用原则，不得损害社会公共利益。五、个人独资企业的解散和清算 n（一）个人独资企业的解散条件n1、投资人决定解散；n2、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者 继承人决定放弃继承；n3、被依法吊销营业执照；n4、法律、行政法规规定的其他情形。 （二）个人独资企业的清算程序n1、确定清算人。n投资人自行清算或者债权人申请人民法院指定清算人进 行清算n2、通知（或公告）。n3、债权人申报债权。n4、清偿债务。n个人独资企业解散的，财产应当按照下列顺序清偿：所 欠职工工资和社会保险费用；所欠税款；其他债务。n个人独资企业财产不足以清偿债务的,投资人应当以其个 人的其他财产予以清偿.n5、办理注销登记。案例: 考察个人独资企业法的内容，涉及相关事务管理、解 散清算、清偿程序的有关规定n2000年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业，甲聘请 乙管理A企业事务，同时规定，凡乙对外签订的标的超过1万 元以上的合同须经甲同意。2000年2月10日，乙未经甲同意 以A企业的名义向善意第三人丙购买价值20000元的货物。n2000年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲 决定解散A企业，并请求法院指定清算人。7月10日，人民法 院指定戊作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的 资产及债权债务情况如下：企业欠缴税款2000元，欠乙工资 5000元，欠社会保险费5000元，欠丁100000元；A企业的银 行存款10000元，实物折价80000元；甲向B合伙企业出资 60000元，占B企业出资总额的50%，B合伙企业每年可以向合 伙人分配利润；甲个人其他可执行的财产价值20000元。（1）乙于2月10日以A企业的名义向丙购入价值 20000元的货物行为是否有效，并说明理由。n乙于2月10日以A企业的名义向丙购入价值20000元的货 物行为有效。因为根据个人独资企业法的规定，投 资人对被聘用的人员的内部职权限制不得对抗善意第三 人。n尽管乙向丙购买货物的行为超越职权，但因为丙是善意 第三人，所以该行为当然有效。 （2）试述A企业的财产清偿顺序。 n根据个人独资企业法的规定，个人独资企 业解散清算时的财产应清偿顺序为：n首先拨付清算费用。n第一顺序，职工工资和社会保险费用；n第二顺序，所欠税款；n第三顺序，其他债务。 （3）如何满足丁的债权请求。 n首先, 用A企业的银行存款和实物折价共90000元清偿所 欠乙的职工工资、社会保险费用、税款以后，剩余的 78000元才能用于清偿所欠丁的债务。n其次，A企业剩余财产全部清偿以后，仍欠丁22000元， 可以用甲的个人财产进行清偿。n（注意个人独资企业财产清偿原则为先企业、后个人， 先用企业财产对外清偿债权债务，企业财产不足以清偿 时，个人应该承担连带责任。）n第三，在用甲的个人财产清偿时，可以用甲的其他可执 行财产20000元清偿，不足部分再用甲从B合伙企业分得 的受益予以清偿或者由丁依法请求人民法院强制执行甲 在B合伙企业中的财产份额用于清偿。 第二节 合伙企业法律制度n一、合伙企业法律制度概述n（一）合伙企业的概念和特征n合伙企业是指依合伙企业法设立，由各合伙人订立合伙 协议，并按合伙协议的规定，共同出资、合伙经营、共 享收益、共担风险的营利性组织。 n（二）合伙企业法的立法和适用范围n（三）合伙企业法的基本原则n1.协商原则。n2.自愿、平等、公平、诚实信用原则。n3.依法纳税原则 n4.守法原则。 n5.合法权益受法律保护的原则。关于三点创新n（1）“有限合伙”铺路风险投资。n新合伙企业法的重大创新之一是增加了有限合伙制度。 新合伙企业法第二条规定，有限合伙企业是指普通合伙 人与有限合伙人共同组成合伙，其中普通合伙人对合伙 企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其出资为限 承担有限责任的营利性组织。 “能人和富人共舞”的平台富人（资本家、 创投机构、投资者）能人(经营者、 “知本家”) 有限合伙人， 出资范围内承 担有限责任 普通合伙人 ，对合伙企 业债务承担 无限连带责 任 n（2）注会业迎来发展机遇。n新合伙企业法的重大创新之一还体现在增加了特殊普 通合伙(有限责任合伙)。这一企业类型，它主要适用 于专业服务机构。专业服务机构本质上是靠专业知识 和专业技能“安身立命”的，而非靠其注册资本。n有限责任合伙的意义在于，它规定各合伙人仍对合伙 债务承担无限责任，但仅对本人负责的业务或过错所 导致的合伙债务承担无限责任，对因其他合伙人过错 造成的债务不负无限连带责任。n（3）上市公司可为有限合伙人。n修订后的合伙企业法允许法人可以参与合伙，这意 味着有限责任公司、股份有限公司等企业法人均可 以通过合伙的方式进行转投资。 n新合伙企业法在第二条中规定：“自然人、法人和其 他组织可以成为合伙人。”n不过值得注意的是，包括上市公司、国有独资公司 、国有企业以及公益性的事业单位、社会团体等均 不得成为普通合伙人，但仍可成为有限合伙人。 二、普通合伙企业的法律规定n（一）普通合伙企业的概念n 普通合伙企业，是指由普通合伙人组成，合伙人对合 伙企业债务依照合伙企业法 规定承担无限连带责任 的一种合伙企业。n（二）普通合伙企业的设立n1.设立条件n（1）有2个以上合伙人 n（2）有书面合伙协议 n（3）有合伙人认缴或者实际缴付的出资n出资形式货币、实物、知识产权、土地使用权、其 他财产权利或者劳务。n（4）有合伙企业的名称和生产经营场所 n（5）法律、行政法规规定的其他条件。 无限连带责任的含义有两层：n首先，所谓的连带责任，是指所有的合伙人对合伙企业 的债务都有责任向债权人偿还，不管自己在合伙协议中 所承担的比例是怎样的。一个合伙人如果不能够清偿对 外债务的，其他合伙人都有清偿的责任。但是，如果某 一合伙人偿还合伙企业的债务后，超过了自己所应当承 担的数额的时候，他有权向其他合伙人追偿。n其次，所谓的无限责任，指的是所有的合伙人不以自己 投入的合伙企业的资金和合伙企业所有的全部资金为限 ，而是以合伙人自己所有财产对债权人承担清偿责任。 普通合伙的人员构成n由普通合伙人组成。所谓普通合伙人指的是在 合伙企业中，对合伙企业的债务承担无限连带 责任的自然人、法人和其他组织。n禁止国有独资公司、国有企业、上市公司以及 公益性的事业单位、社会团体成为普通合伙企 业中的普通合伙人。 （三）普通合伙企业财产n1.合伙企业财产的构成。n合伙企业的财产由合伙人的出资、以合伙企业 名义取得的收益和依法取得的其他财产三部分 构成。合伙企业的财产 (共有)合伙人的出资以合伙企业名义 取得的收益依法取得的 其他财产2.合伙企业财产的分割。n合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财 产；但是，合伙企业法另有规定的除外。n合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财 产的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。此种情况下 ，合伙企业只能向合伙人主张权利，要求退回私自转移 或者处分的合伙企业财产并赔偿损失。3.合伙企业财产的转让n（1）合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财 产份额时，应当通知其他合伙人。n（2）合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中 的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意 。合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份 额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权；但 是，合伙协议另有约定的除外。4.合伙