公司法,第一章 公司法总论,第一节 公司的一般理论,一、公司的概念与特征二、公司的种类三、公司的功能四、公司性质的各种学说,所罗门是皮革商和制靴匠，后来他的儿子们也想从事这一行，于是1892年他组建了所罗门有限公司，接管其业务。当时法律规定公司至少应当由7个股东组成。因此，所罗门公司章程由他本人、他太太、女儿和四个儿子签署，所罗门拥有20001股，其余6人每人认购一股。认股人召集会议，任命所罗门和他的两个大儿子为董事。公司出资39000英镑购买所罗门的业务，支付方式为所罗门10000英镑的债券，且以公司财产作浮动担保，20000股股份，每份一英镑，其余以现金支付。不到一年光景，公司就倒闭了，且指定了清算人。如果所罗门的债券有效，他就是有担保的债权人，比无担保的债权人优先受偿。公司资产足以偿付债券，但是其他债权人则颗粒无收。无担保债权人基于公司只是所罗门的化身或代理人，请求所有的剩余资产。你是法官，认为应当如何处理此案？,（一） 公司的概念（二） 公司的特征,公司是指由法定的股东依照公司法的有关规定而 组建的，以营利为目的的企业法人。我国公司法规定：“本法所称公司是指依照本法 在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司”。,公司特征,1法人资格 2社团法人（社团性）3营利性 4公司必须依法设立,1公司是法人（企业法人）它是指具有符合法律规定的资金数额、企业名称、组织章程、组织机构、住所等法定条件，能够独立承担民事责任，经主管机关核准登记取得法人资格的社会经济组织 。企业法人的条件包括： （1）依法成立。依公司法规定设立。 （2）有独立的财产。法人企业应具有与其经营范围、经营规模相一致的财产总额。 （3）有自己的名称、组织机构和场所。企业法人是一个经济组织，组织必须有一个有序的组织机构。法人的场所是企业生产经营活动的地方，也是企业作为民事主体的住所。企业法人必须有场所：生产经营活动的需要；有利于国家对企业的监督和管理。 （4）必须独立承担民事责任。有三层含义：必须承担民事责任；只能由它自己承担；有能力承担责任。,法人性的思考题目,昌隆公司由甲乙丙3个股东组成，其中丙以一项自己的店面出资。丙以店面出资后，由于公司在建造厂房，没有使用店面。店面由丙自己仍继续使用。下列哪一选项是正确的？ A乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用 B甲认为丙如果继续使用该店面则需向昌隆公司支付费用 C丙认为自己的店面可在原使用范围内继续使用该店面，因为公司没有使用 D丙认为甲和乙使用该店面的话，应当与自己签订租赁合同。,司法考试真题2007-3-26,徽南公司由甲乙丙3个股东组成，其中丙以一项专利出资。丙以专利出资后，自己仍继续使用该专利技术。下列哪一选项是正确的？ A乙认为既然丙可以继续使用，则自己和甲也可以使用 B甲认为丙如果继续使用该专利则需向徽南公司支付费用 C丙认为自己可在原使用范围内继续使用该专利 D丙认为甲和乙使用该项专利应取得自己的书面同意,2社团性。即公司是社团法人按照大陆法系的传统分类，法人按其成立基础的不同可分为社团法人和财团法人。 （1）社团法人是指因人的结合而取得独立权利主体资格，以社员的结合为其成立基础。 （2）财团法人是指因财产的结合而得独立享受权利和承担义务的团体，以财产之捐助作为其成立基础。 （3）公司为典型的社团法人。社团法人一般是由两个或两个以上具有不同利益的投资主体联合而成的单独体，类似于单独的个人。比如登记注册的公司，该公司的经营事业被人格化，以别于其成员。,（4）社团法人的例外规定。我国公司法对国有独资公司和一人公司都作了规定，这些公司的股东虽然是单一的，但是公司作为组织体，有一定的财产、组织机构、人员、固定的场所和住所等特征，并没有被否定；而且，现代公司的资本或股份的流动性趋于增强，公司的单一股东随时可能变为多数股东。单一主体投资或控制的组 织、团体之所以被称为公司，这是社会经济发展所导致的对公司基本内涵的延伸，也可能是公司本身或其概念使用上的一种特例。 （5）财团法人与社团法人之间的区别（后页）。 其中核心区别：有无意思表示机关；是否以营利为目的。,社团法人与财团法人的区别,（1）社团法人的财产来源于成员的出资，以取得收益为目的；而财团法人则来源于赠予人的捐赠。 （2）社团法人的出资者就是其成员，均具有社员权；而财团法人没有成员，只有雇员。 （3）社团法人可以具有营利性，也可以具有公益性；而财团法人只具备公益性。 （4）社团法人有意思机关（即作出法人意思表示的决定机关）；而财团法人没有意思机关，而是一切依照财团法人已设定的章程。 （5）社团法人的设立行为，限于生前行为，并是二人以上所为的共同行为，表现为以设立法人为目的的订立合同并制定章程的行为。财团法人的行为，是行为人所为的捐助行为，不限于生前行为，可以是死因行为。,3营利性。公司是以营利为目的的社团法人大陆法系国家根据设立社团法人目的的不同，又将社团法人分为公益社团法人和营利社团法人。（1）公益社团法人。它是以公益为目的。 （2）营利社团法人。它是以营利为目的。强调公司设立与经营的唯一目的在于 获取利润，所以公司是营利社团法人。公司的这一特征，既区别于不以营利为目的的公益社团法人，又区别于以行政管理为目的的公法人。,4公司必须依法设立这是商事主体法定性的基本要求。 （1）必须符合法人的条件。公司法规定公司是企业法人。在我国，公司要取得公司法上的法人资格，不仅必须具备民法通则第37条规定的条件，而且必须按照公司法规定的条件和程序设立。 （2）公司必须符合法定的组织形式。这是商事主体类型法定性所决定的。在我国设立公司，即只能采取有限责任公司和股份有限公司两种形式。 （3）公司必须承担法定的责任。公司依法设立后，法律承认其具有独立人格。公司拥有独立的财产，并以其全部财产对外承担民事责任。股东不对公司的债务直接承担责任，而是仅以其出资额或所持股份为限对公司承担责任。,1. 无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司和股份两合公司 2. 人合公司、资合公司及人合兼资合公司 3. 封闭式公司和开放式公司 4. 母公司和子公司 5. 总公司与分公司 6. 本国公司、外国公司和跨国公司,管辖关系,总公司,分公司,注册地,本国公司,外国公司,跨国公司,管辖关系,一、无限责任公司、有限责任公司、股份有限公司、两合公司和股份两合公司 (大陆法系国家的公司法的划分法，以股东承担责任方式加以划分),（1）无限责任公司（无限公司）。它是指两个以上股东组成的，股东对公司债务负无限连带责任的公司。无限公司在各国的法律地位不同。法国、意大利等承认无限公司的法人地位；德国、瑞士等国否认其法人人格，仅以其为合伙之一种，适用合伙的有关规定。 无限公司的优点在于：资本所有权与经营权相一致，适合于少数人的合作；但是无限公司是以人的信用为基础，股东所负的责任太重，所以集资就很困难，不可能形成大型企业 （2）有限责任公司（有限公司）。它是指由法定的股东共同出资，股东以其所认缴的出资额对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。 （3）股份有限公司（股份公司）。它是指注册资本由等额股份构成，并通过发行股份筹集资本，股东以其所认购的股份对公司承担有限责任，公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人。,（4）两合公司。它是指一人以上的无限责任股东与一人以上的有限责任股东所组成，其无限责任股东对公司债务负连带无限责任，有限责任股东对公司债务仅以其出资额为限承担有限责任的公司。 （5）股份两合公司。它是指在两合公司中的有限责任股东以认购股份的形式出资所形成的一种公司形态。两合公司和股份两合公司虽然吸收了有限责任股东，但是有限责任股东的地位很低，两种股东间的利害关系也不好调整，这些难以克服的弊病，使得这两种公司不仅没有充分的发展，而且数量在迅速减少。在有些国家中甚至已名存实亡。在上述公司类型中，被普遍采用的是有限责任公司和股份有限公司，这两种公司是当代最典型的公司组织形式。,非上市公众公司监督管理办法,非上市公众公司（简称公众公司）是指有下列情形之一且其股票未在证券交易所上市交易的股份有限公司：（一）股票向特定对象发行或者转让导致股东累计超过200人；（二）股票以公开方式向社会公众公开转让。本办法所称股份有限公司是指首次申请股票转让或定向发行的股份有限公司；所称公司包括非上市公众公司和首次申请股票转让或定向发行的股份有限公司。本办法自2013年1月1日起施行。,二、人合公司、资合公司及人合兼资合公司 划分标准：,（二）人合公司、资合公司及人合兼资合公司,（1）人合公司。它是指以股东个人信用为基础的公司。无限公司是典型的人合公司。人合公司的对外信用不在于公司资本的多少，而在于股东个人信用如何。股东个人信用越高，人合公司的信用也就越高；反之，股东个人信用越低，公司信用也就越低。（2）资合公司。它是指以资本的结合作为公司信用基础的公司。资合公司的对外信用不在于股东个人的信用，而在于公司资本的总额。资合公司通常有比较健全的制度，依赖制度化的管理，有较强的独立性，其经营和公司的存续与个别股东没有直接联系。股份有限公司属资合公司。（3）人合兼资合公司。它是指同时以公司资本和股东个人信用作为公司信用基础的公司。过去认为，其典型形式为两合公司和股份两合公司。现在多数学者认为是有限责任公司属于人合兼资合公司或资合兼人合。 在这种公司，有限责任股东的出资或股本为公司提供了较稳定的资本，无限责任股东则以其能力和信用从事经营活动，从而将资本信用和人的信用结合在一起。,三、 封闭式公司和开放式公司,（三）封闭式公司和开放式公司,英美法系国家的分类（1）封闭式公司。也称为不公开公司、私公司、少数人公司或不上市公司。它是指根据公司法而成立的，且根据其公司章程，股东人数限制在50人以下，限制公司股份转让、禁止吸引公众购买其任何股份或任何债务的公司。此种公司类似于大陆法系国家的有限公司。（2）开放式公司。也称为公开公司、公公司、多数人公司或上市公司。这种公司的特点是它的股票可以在股票交易所挂牌并公开进行交易。这种公司类似于大陆法系国家中的股份有限公司。英国还有一种公司称为有限保证责任公司。这种公司是指股东除以其出资额为限承担有限责任外，还另外承诺对公司的债务承担一定数额的担保责任，以增加公司的对外信用。,四、母公司和子公司,（四）母公司和子公司,（1）母公司。它是指拥有其他公司一定数额的股份或根据协议，能够控制、支配其他公司的人事、财务、业务等事项的公司。它是对另一个公司形成一种控制关系的公司。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否参与子公司业务经营。也有的学者认为，凡积极拥有另一公司半数以上股份并直接掌握其经营的公司是母公司。 母公司和控股公司的概念相近，亦有所区别。但控股公司仅指控制另一公司半数以上股份的公司，并不一定直接参加子公司的业务活动。而母公司则是直接掌握子公司的经营业务。 （2）子公司。它是指其半数以上股份受其他公司控制，或根据协议，公司的人事、财务、业务等事项受其他公司的控制、支配的公司。母公司对子公司的控制可以是实际控制，实际控制可以无须掌握到半数以上的股份。各个国家除控股性子公司外也可以有全资性子公司。就母子公司的法律地位而言，两者都是具有独立主体资格的法人，依法独立承担民事责任。 简单说，实际控制其他公司的公司是母公司。受其他公司实际控制的公司是子公司。,实际案例：阳光城集团股份有限公司（阳光发展 石狮新发 G闽阳光） 公司名称 控制关系 持股比例 是否控制 福州特发实业有限公司 控股子公司 95.00 是 福建汇友源房地产开发有限公司 控股子公司上100.00 是 福州开发区华康实业有限公司 控股子公司 100.00 是 上海天骄房地产有限责任公司 控股子公司 100.00 是 福建阳光房地产开发有限公司 控股子公司 100.00 是 福州康嘉房地产开发有限公司 控股子公司 100.00 是 福州汇友房地产开发有限公司 控股子公司 100.00 是 福州大学阳光学院 受同一主要投资 否 者个人、关键人员或与其关系密切的家庭成员控股参股 福建阳光假日大酒店 其它下属关联方 - 否 福州阳光物业服务有限公司 其它下属关联方 - 否 阳光国际集团有限公司 同一控股股东 - 否 福州阳光国际学校 同一控股股东 - 否 ,