劳动社保政策与管理实务,讲师简介,刘新苗 1998年毕业于复旦大学行政管理专业、公共管理硕士。上海市浦东劳动仲裁委员会劳动仲裁员、人力资源管理鉴定专家、上海市企业家协会特约研究员、第三届全国人力资源管理大赛专家委员会专家。国家注册职业咨询师、国家注册人才中介师、国家注册人才测评师、 人力资源经济师、国家注册培训师、高级人力资源管理师。人力资源、HR经理人、财富、武汉人才、沿海时报、新京时报、人才市场报、今日上海等杂志、报纸、常年职场栏目特约撰搞人。多年一直从事人力资源的实践和研究。主攻人力资源中的人力资源审计、人力资源会计、人力资源规划、职业咨询、招聘与配置、培训、劳动关系、企业文化建设等模块的实践和研究。 为上海电气、苏州金色未来、浦东人才服务中心、上海市双拥活动中心、复旦大学等500多家企业、学校做过关于人力资源管理、劳动合同法、职业规划方面的培训。中国总裁培训网等多家培训机构签约培训师。,课程介绍,一、课程试题及分数分布情况介绍,题型分数分布表,第一章 劳动合同法概述,第一节 劳动法概述,宏观层次 （全部劳动关系）,中观层次 （集体劳动关系）,劳动法调整的模式,保护劳动者的合法权益，是我国劳动法的最基本目标,劳动法是调整劳动关系以及劳动关系有密切联系的其他关系的法律规范的总称.,第二节 劳动法的调整对象,劳动关系是人们在劳动中结成的相互关系。作为劳动法的调整对象的劳动关系是劳动者和劳动力使用者之间在劳动过程中发生的社会关系，是一种狭义的劳动关系。P3,劳动关系的概念范畴,处理劳动争议而发生 的关系,监督劳动法律法规的 执行而发生关系,执行社会保险而发生的关系,因劳动管理而发生的关系,三、劳动关系的主体,用人单位 （即劳动力使用者）,劳动者 （即劳动力所有者）,VS,用人单位的 主体资格,用人单位为法人依法设立的分支机构,用人单位为非法人资格组织,依法设立： 经过工商或有关行政机关登录记注册，是合法成立的。包括分厂、分公司。（排除非法用工）,法规链接,在中华人民共和国和国境内的企业、下个体经济组织（以下统称用人单位）和与人形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。中华人民共和国劳动法,劳动者的主体资格,劳动权利 能力,劳动行为能力,法规链接十八周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。十六周岁以上不满十八周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。中华人民共和国民法通则,劳动法调整的劳动者的主体资格,1,Diagram2,年满16周岁到法定退休年龄的,具有劳动能力的,失业人员,Diagram2,3,2,法规链接,中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。 国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。 (劳动合同法第二条)事业单位与实行聘用制的工作人员订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，法律、行政法规或者国务院另有规定的，依照其规定；未作规定的，依照本法有关规定执行。 (劳动合同法第96条),上海描绘企业管理咨询有限公司,禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。 文艺、体育和特种工艺招用未满十六周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履行审批手续，并保障其接受义务教育的权利。 用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的， 该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。 中华人民共和国劳动法 因病完全丧失劳动能力及工伤或职业病达到14级的，应退出工作岗位。 劳动者退休、退职、死亡的，劳动合同终止。 上海市劳动合同条例,法规链接,上海描绘企业管理咨询有限公司,公务员和比照实行公务员制度的事业组织和社会团体的工作人员，以及农村劳动者（乡镇企业职工和进城务工、经商的农民除外），现役军人和家庭保姆等不适用劳动法。劳动部关于贯彻执中华人民共和国劳动法若干问题的意见,法规链接,上海描绘企业管理咨询有限公司,与用人单位建立或者形成劳动合同关系的劳动者应当符合法定就业年龄以及国家和本市规定的就业条件，并具有劳动能力。家政服务人员、职业保险代理人、从事有收入劳动的在校学生、劳务人员等不属于建立劳动合同关系范围的，不适用 条例 。关于实施上海市劳动合同条例若干问题的通知（沪劳保关发（2002）13号）,法规链接,上海描绘企业管理咨询有限公司,平等性：法律地位的平等，权利义务的对等,劳动关系的特征,1,隶属性：劳动力使用权的让渡，意味着管理与被管理的隶属关系,2,3,4,财产性：劳动者提供劳动，用人单位支付劳动报酬,人身性：劳动力的让渡与人身关系密不可少分（亲自履行）,劳动法的基本原则,劳动关系的划分,1,2,3,根据劳动者的性质不同，劳动关系可分为标准劳动关系和特殊劳动关系,标准劳动关系，即劳动法调整的劳动关系，也可称为劳动合同关系,特殊劳动关系是相对于我国劳动法调整的标准劳动关系以外的一种劳动关系，仅适用部分劳动标准,（一）特殊劳动关系的性质,法规链接本通知所称特殊劳动关系是现行劳动法律调整的标准劳动关系和民事法律调整的民事劳务关系以外的一种用工关系，其劳动者一方在用人单位从事有偿劳动、接受管理，但与另一用人单位存有劳动合同关系或不符合劳动法律规定的主体条件。上海市劳动和社会保障局关于特殊劳动关系有关问题的通知,上海描绘企业管理咨询有限公司,（二）特殊劳动关系的范围,协议保留社会保险关系人员,（三）特殊劳动关系人员适用的劳动标准,法规链接用人单位与劳动者形成特殊劳动关系，应当参照执行以下劳动标准： 1、工作时间规定； 2、劳动保护规定； 3、最低工资规定。形成特殊劳动关系的双方当事人可以协商约定有关的劳动权利义务。上海市劳动和社会保障局关于特殊劳动关系有关问题的通知,上海描绘企业管理咨询有限公司,法规链接,用人单位解除特殊劳动关系应否支付经济补偿金的问题用人单位应参照国家有关标准为特殊劳动关系人员提供与劳动过程直接相关的劳动待遇及保障（如最低工资、工作时间及劳动保护），但用人单位解除特殊劳动关系时可以不支付经济补偿金。用人单位克扣或者无故拖欠特殊劳动关系人员工资报酬的，以及拒不支付上述人员延长工作时间工资报酬的，除应全额支付工资报酬外，还应加付相当于工资报酬25的经济补偿金。上海市高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的解答（沪高法民（2006）17号）,上海描绘企业管理咨询有限公司,强调书面合同， 严惩事实劳动关系,强 调 书 面 合 同 严 惩 事 实 劳 动 关 系,什么是事实劳动关系？,书面合同应该什么时候签？,撰写书面合同有什么讲究？,不签书面合同有什么后果？,什么情况不要签书面合同？,劳动关系什么时候建立?,事实劳动关系,上海描绘企业管理咨询有限公司,什么是事实劳动关系？,事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有合法书面劳动合同，但双方实际履行了劳动权利义务而形成的劳动关系。,什么情况下，会可能存在事实劳动关系？,1、应当订立而未订立劳动合同的； 2、以口头协议代替书面劳动合同的； 3、以其他合同形式代替劳动合同的，即在其他合同中规定了劳动者的权利义务条款；,4、劳动合同期满没有终止也没有续签而形成的事实延续的劳动关系； 5、劳动合同构成要件或者相关条款缺乏或者违法，事实上成为无效合同，但双方依照这一合同规定已经建立了劳动关系； 6、已经订立的劳动合同丢失，非本人签字的劳动合同。 7、用工主体缺失的劳动合同。,事实劳动关系,事实劳动关系的本义是指没有签订任何书面合同或协议，而双方又具有劳动关系特征的这样一种劳动关系。它应当即包括标准劳动关系，也包括特殊劳动关系。由于劳动法调整的是标准劳动关系，因此，上海市劳动合同条例对劳动法律调整的这部分事实劳动关系称之为“应当订立劳动合同而未订立的劳动关系。”法规链接建立劳动关系应当订立劳动合同。中华人民共和国劳动法,上海描绘企业管理咨询有限公司,（一）事实劳动关系认定的条件,法规链接 用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。,劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知,法规链接,用人单位知道或者应当知道其工作人员或承包人以单位名义在外招用人员，不为反对意见；或受招用人员有充分理由相信工作人员或承包人员是代表用人单位的，如果劳动者确实是为该用人单位工作的，应当认定受招用人员与该用人单位之间形成劳动关系。上海高院关于审理劳动争议案件若干问题的回答（上海市高级人民法院民一庭2002年2月6日）,上海描绘企业管理咨询有限公司,法规链接,登记为自由职业的人员被单位录用，并符合标准劳动关系的条件的，劳动争议处理机构可以确认其与该单位存在劳动关系。关于审理劳动争议案件若干问题的解答沪高法民一（2006）17号,上海描绘企业管理咨询有限公司,（二）、对事实劳动关系的保护,1、对事实劳动关系中的劳动者工资报酬的保护采取最高原则。法规连接 （一）、劳动报酬和劳动条件高于用人单位规章制度、集体合同规定或者法定劳动标准相应内容的，按照实际已经履行的内容确认 （二）、劳动报酬和劳动条件低于用人单位规章制度、集体合同或者法定劳动标准的，按照有利于劳动者的原则确认。上海市劳动合同条例,上海描绘企业管理咨询有限公司,2、对事实劳动关系的终结采取有利于劳动者的原则,法规链接：用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形，用人单位应当与劳动者补签劳动合同，劳动合同期限由双方协商确定。协商不一致的，任何一方均可提出终止劳动关系，但对符合签订无固定期限劳动合同条件的劳动者，如果劳动者提出订立无固定期限劳动合同，用人单位应当订立。 用人单位提出终止劳动关系的，应当按照劳动者在本单位工作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金。劳动和社会保障部,法规链接,应当订立劳动合同而未订立的,劳动者可以随时终止劳动关系. 应当订立劳动合同而未订立的,用人单位提出终止劳动关系,应当提前30日通知劳动者,但劳动者具有第39条规定情形之一的,劳动关系应当顺延至该情形消失._,上海描绘企业管理咨询有限公司,关于劳动关系的几个问题,(一)、非全日制劳动合同(小时工)的问题,不低于最低小时工资标准（不低于8元/小时),但社会保险费用需另行支付(最低3.9元/小时),由劳动者自己缴纳,工作时间,终止形式,可以约定提前通知,不约定提前通知的可以随时通知.可以口头通知也可以书面通知,自由职业者再工作劳动关系 确认的问题,2、登记为自由职业人员被单位录用，并符合标准劳动关系的条件的，劳动争议处理机构可以确认其与该单位存在劳动关系给劳动者造成损失的，由用人单位赔偿,非法主体的问题（包括用人单位不合法和劳动者不合法）,法规连接：无营业执照或者未依法进行登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤消登记、备案的单处理劳动位的职工受到事故伤害或者患职业病（或者）使用童工造成童工伤残、死亡，（双方）就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议有关规定处理。国务院工伤保险条例,上海描绘企业管理咨询有限公司,劳动关系与劳务关系的区别,劳动关系双方既有平等性，又有隶属性 劳务关系双方地位是平等的；,劳动关系中的劳动报酬体现在购买劳动力的使用过程中， 劳务关系中的劳动报酬体现在购买劳动的成果,劳动关系用劳动法调整， 劳务关系则完全自由经济法调整,劳务关系的只要特征： 劳动者不接受用人单位管理、约束、支配，以自己的技能、设施、知识承担经营风险，基本不用听从单位有关工作指令，与用人单位没有身份隶属关系。,