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问:员工营私舞弊,企业如何证明?答:企业要证明员工营私舞弊,应当拥有下列证据:1)员工有营私舞弊的行为;2)有重大损害;3)员工的营私舞弊的行为与用人单位的经 济损失有直接的因果关系。企业须注意:1)员工营私舞弊,用人单位可以立即解除 劳动合同,但要对员工营私舞弊的事实负有举证责任,并且要证明员工的营私舞弊行为给其造成了重大损害。2)对于什么是“营私舞弊”,企业必须制定相关的规章制度,明确责任,厘定标准。3)界定“营私舞弊”可参照刑法的规定。其原则有两点: 主观上是“故意”,即故意为谋私利,不遵守或不履行自己的职责; 目的是图私利。即利用职务之便谋取私利,使用人单位有形财产、无形财产遭受重大损害。对“重大损害”的认定,企业须注意:1)对“重大损害”的认定权,法律首先给 了企业,企业可以在规章制度中就何为“重大损害”作出规定。2)发生争议时,可以通过劳动争议仲裁委员会对规章规定的重大损害进行认定。3)对“最大损害”判断的基本原则是:对 企业的生存或日常运营造成重大的损害。对于损害程度要个案分析,主要从经济损失、客户关系及影响、企业形象等方面来具体分析。参考法规:劳动合同法第 4 条、第 39 条第 3 项。例:A 公司员工甲系公司销售人员,在 A 公司工作期间,甲用其妻子的名义注册了一个公司,与 A 公司经营同类业务,并利用自己经常接触客户的机会,将本应属于 A 公司的业务揽至其妻子公司经营,致使 A 公司损失 40 万元。A 公司在掌握充分证据的情况下,以甲违反公司制度,违反劳动合同法第 39 条第 3 项“严重失职,营私舞弊,给公司造成严重损害”的规定为由解除与甲的劳动合同,并要求其赔偿经济损失 40 万元。甲不服,提出劳动仲裁,后双方达成和解,甲与 A 公司的劳动合同解除,甲赔偿 A 公司 26 万元。解:本案的法律要点: 公司对员工的“营私舞弊”的行为负有举证责任; 公司要证明员工的营私舞弊行为给其造成了重大损害。本案中,A 公司有明确的规章制度,不允许员工利用公司资源,从事与公司相同的业务。甲的行为性质属营私舞弊,给 A 公司造成重大损害,因此必须承担赔偿责任;公司有权解除其劳动合同,并且不需支付经济补偿金或赔偿金。操作提示:以员工营私舞弊作为解除合同的理由,应注意以下几点:1)应以规章制度作为依据。用人单位在员工手册或者规章制度中对何种行为属于“营私舞弊”行为一定要作明确定义并作具体列举,这种定义及列举同时还必须符合法律法规规定、符合人之常情。2)规章制度制定完毕后,要使其发生法律效力,必须走民主程序,即必须按照法律规定的程序让员工参与讨论、与工会或者员工代表协商、向员工公示等。3)要保有证明员工严重违纪的证据。法官裁判案件,有一个基本的审判原则,即以事实为根据,以法律为准绳。这里的“事实”是法律事实,即指法律能够认可的事实,通常是有证据证明的事实。在实践中,企业负责人通常对犯错员工进行口头批评和处罚,而没有留下员工本人提供的证据,而这些处罚证据在仲裁或法院庭审中,是有瑕疵的证据,很显然,劳动者可以主张那是单位单方面临时制作的证据。因此,我们建议,一旦发生劳动者“犯错”的事实以后,一定要让劳动者写下书面说明,并说明此举给公司造成的损害和对应的处罚措施,并由劳动者本人签字确认。
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