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第十一章 争议的预防与处理,第一节 异议与索赔,一、概念 1、争议 2、索赔 3、理赔,涉及国际货物买卖的索赔,一般有三种情况: 货物买卖索赔 运输索赔 保险索赔 本节讲述的是前者,即货物买卖的索赔,案例:,我土产进出口公司向国外客户出口500箱香 菇,即期信用证付款。土产进出口公司根据信用 证规定于8月10日装运完毕,8月12日凭已装船清 洁提单和投保一切险的保险单向银行办理议付, 在单证相符的情况下收妥货款。货到目的港后, 买方复验发现:买方只实际收到497箱,短少3 箱;30箱内香菇黄曲霉素含量超过进口国标 准;10箱货物外表状况良好,但箱内共短少40 千克。 问:以上情况,买方应分别向谁索赔?,违约的法律后果,索赔和理赔,?,争议,?,违约,卖方违约的情况:,不交货或不按时交货,交货品质、数量、包装不符合或不完全符合合同规定,所交单据不符规定,买方违约的情况,无理拒收货物,无理拒付货款,L/C条件下,不按规定开出信用证,FOB条件下,不按规定派船,违约分类,后果,英国,违反要件,违反担保,受损害方可宣告合同无效,并要求损害赔偿,要求损害赔偿或救济,美国,重大违约,轻微违约,公约,根本性违约,非根本性违约,二、异议与索赔条款的主要内容,(一)索赔依据 主要规定索赔必须出具的证据和机构。索赔依据包括两个方面: 法律依据:是指贸易合同和适用的法律规定; 事实依据:则指违约的事实真相及其书面证明,以证实违约的真实性。,(二)索赔期限 这是指索赔方向违约方提出索赔的有效期限,逾期,丧失索赔权,违约方可不予受理。 货物到达目的港后*天算起 货物到达目的港卸离海轮后*天算起 货物到达买方营业处所或用户所在地后*天算起 货物经检验后*天算起,(三)处理索赔的办法和索赔金额: 关于这个问题,除个别情况外,通常在合同中只做一般规定。,第二节 违约金与定金,一、违约金 当一方未履行合同时,应向对方支付一定数额的约定金额,以补偿对方的损失。违约金又称罚金或罚则。 违约金条款一般适用于卖方延期交货,或者买方迟延开信用证或延期接货等场合下。,二、定金,与预付款的区别 与违约金的共同运用,第三节 不可抗力,一、不可抗力的含义 不可抗力又称人力不可抗拒:它是指在货物买卖合同签定以后,不是由于订约者任何一方当事人的过失或疏忽,而是由于发生了当事人既不能预见和预防,又无法避免和克服的意外事故,以致不能履行或不能如期履行,遭受意外事故的一方,可以免除履行合同的责任或延期履行合同。,在英、美、法中有合同落空原则的规定 在大陆法系国家的活动中有“情势变迁”或“契约失效”原则的规定 (1)意外事故必须发生在合同签订以后; (2)不是因为合同当事人双方自身的过失或疏忽而导致的; (3)意外事故是当事人双方所不能控制的,无能为力的。,案例:,我国东方石油化工公司于某年1月与文莱石油 公司签订一笔进口原油10000桶的交易,每桶CIF 珠海40美元。合同签订后,国际市场油价不断上 涨,到5月,原油的价格已上升至60美元/桶,按 原来合同规定5月份交货。文莱石油公司亏本严 重,于是以国际原油价格暴涨作为不可抗力事故 的理由,要求撤销合同。 问:以不可抗力撤销合同是否有理?问什么?,二、合同中的不可抗力条款,(一)不可抗力事故的范围 一种是由于自然力量引起的,如水灾、火灾、冰灾、暴风雨、大雪、地震等, 另一种是由于社会力量引起的,如战争、罢工、政府禁令等。,我某出口企业以CIF纽约条件与美国某公司订立了200套家具的出口合同。合同规定11月交货。10月我企业出口商品仓库发生雷击火灾,致使一半左右的出口家具被烧毁。我企业以发生不可抗力事故为由,要求免除交货责任,美方不同意,坚持要求我方按时交货。我方无奈经多方努力,于12月初交货,美方要求索赔。试问: 1、我方要求免除交货责任的要求是否合理?为什么? 2、美方的索赔要求是否合理?为什么?,Case Study,(二)不可抗力的后果 解除合同 延期履行合同 (三)发生事故后通知对方的期限和方式 (四)证明文件及出具证明的机构,(五)不可抗力条款的规定方法 1、概括式规定 2、列举式规定 3、综合式规定,争议或纠纷,友好协商,调 解,仲裁,诉讼,第四节 仲裁,一、仲裁的含义,交易双方达成书面协议,自愿将他们之间的纠纷提交给一个双方同意的第三者来进行裁决,此裁决对双方都具有约束力。,二、仲裁的特点,1、仲裁以双方自愿为基础,2、仲裁员是由双方当事人选定,3、仲裁裁决是终局的,4、程序简单、仲裁员一般是熟悉 国际贸易业务的专家和知名人士、时间短、费用低、气氛缓和等,三、仲裁协议的形式和作用,争议发生之前,,争议发生之后,,1、形式,合同中的仲裁条款,提交仲裁协议,2、作用,双方只能以仲裁方式处理争议,排除法院的管辖权,使仲裁机构取得对争议的管辖权,案例,我国A公司与韩国B商社签订一份工艺品出口合 同,合同规定信用证付款,仲裁条款规定:“凡因执 行本合同引起的所有争议,双方同意提交仲裁,仲裁 在被诉人所在国家进行,仲裁裁决是终局的,对双方 都有约束力。”在合同履行过程中,B商社收货后提出 A公司所交货物品质与样品品质不符,A公司认为交 货品质符合样品规定,双方产生争执,于是双方将争 议提交中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁。经仲裁庭 调查审理,认为B商社举证不实,裁决B商社败诉。 B 商社不服,事后向本国法院提请上诉。 问:B商社可否向本国法院提请上诉?问什么?,四、仲裁条款的规定,1、仲裁地点,中国,被告国,双方同意的第三国,2、仲裁机构,机构,临时仲裁机构,常设仲裁机构,中国国际经济贸易仲裁委员会,3、仲裁规则、裁决的效力,4、仲裁费用,仲裁裁决是终局的,对双方都有约束力,由败诉方承担,也有的规定为由仲裁庭酌情决定,五、仲裁程序 1、提出仲裁申请 2、组织仲裁庭 3、审理案件 (1)开庭审理 (2)调解 (3)收集证据 (4)保全措施的裁定 4、作出裁决,六、仲裁裁决的执行,自觉执行,仲裁机构可否强制执行,胜诉方可要求法院协助强制执行,纽约公约,
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