问题导入,1、衡量国家实力的标准是什么？国家实力竞争的核心因素是什么？ 2、国际范围内有哪些开发和利用该因素的方式？ 3、如何提高或增强该因素？法律有何作用？ 4、国际经济法在引导和促进该因素的国际交流与合作中有何地位和作用,引例,腾中重工收购悍马协议法律属性是什么？如果我们做为企业负责人、项目负责人，或者实际操作者，我们怎么来分析这个收购协议的法律属性？,我们认为腾中重工收购悍马这个协议，及其法律行为，我们认为是属于外经贸方面的法律范畴，如果我们进一步做法律细分我们认为这个收购协议还涉及到国家的产业政策，国家的经济安全、环境保护等等几个方面的法律问题。如果我们从对外贸易法和国际经济法的角度来看，那么这个收购协议，本质上我们认为它是一个对外技术贸易合同，或者我们把它叫做国际技术贸易合同，如果它的法律属性是这样，那它应该受到我们国家涉外经济法和国际经济法的双重归置、管理。,第七章 国际技术贸易法,引言 随着科学技术的发展，国际经济技术交往不断扩大，国际技术贸易逐渐发展成为国际贸易中有别于一般商品贸易和服务贸易的特殊领域。特别是第二次世界大战以后，各国都致力于发展本国经济，增强综合国力，科学技术得到了空前发展。科学技术水平在提高生产力和促进经济发展等方面的作用日益突出，国际经济竞争实际上成了科学技术的竞争。各国在努力发展本国科技研究的同时，十分重视从国外引进先进技术，通过国际间的技术贸易推动本国经济的迅速发展。近年来，全球化的经济发展背景进一步加速了技术的国际流动，国际技术贸易发展速度惊人。据联合国有关资料统计，20世纪60年代中期，全世界技术贸易额为39亿美元，70年代中期为120亿美元，80年代中期超过400亿美元，到90年代末已达到数千亿美元。国际技术贸易的发展速度已远远超过了一般商品贸易，成为国际经济贸易中一个极其重要的组成部分。,第一节 国际技术贸易概述,一、国际技术贸易的概念 技术的概念 技术的分类：公有技术与非公有技术 非公有技术：知识产权与专有技术 技术转让：有偿转让与无偿转让 技术贸易：具有商业性质的技术转让,比较知识产权与专业技术的法律保护方式？,国际技术贸易：国际性的标准 概念：技术转让方与受让方之间跨越国境的具有商业性质的技术贸易转让行为。,二、国际技术贸易的特征（与国际货物贸易比较） 标的 权益 交易复杂性 法律适用,三、国际技术贸易的标的 （一）专利技术（发明 实用新型 外观设计） （二）专有技术（技术秘密 know-how） （三）计算机软件 （四）商标？,第二节 国际技术贸易的方式,一、国际技术许可 二、国际技术咨询服务 三、国际技术投资 1、合资经营 2、合作经营 3、独资经营 四、国际合作生产,五、国际工程承包（交钥匙工程） 六、国际补偿贸易（三来一补） 七、国际租赁 八、国际BOT,纯粹的技术转让：许可证贸易 咨询服务 技术培训 与物相结合的混合型技术转让技术：工程承包 补偿贸易 设备买卖(含有技术转让内容的商品买卖合同等方式均可实现技术转让,如成套设备买卖、生产线和关键设备的买卖通常辅之以技术许可、技术资料、技术培训和技术服务) 设备租赁 与资本相结合的混合型技术转让：合资经营 合作生产或合作研究、BOT合同,第三节 国际技术贸易法,一、国际技术贸易法的概念 调整国际技术贸易关系的法律规范的总称。 二、国际技术贸易法的内容特点 以技术标的物为对象的横向国际贸易关系 以各国政府对技术贸易进行管理的纵向跨国管理关系 各国之间以及国际组织对技术的协调关系 三、国际技术贸易法的渊源体系,1、国内法 （1）技术引进国的国内法律管制（发展中国家专门的技术贸易立法） （2）技术输出国的国内法律管制（发达国家一般的民商法经济法） 2、国际条约（专门和相关的条约） 3、国际惯例（RBP）,第四节 国际技术许可证贸易,一、国际技术许可合同的概述 1、国际技术许可合同的概念 2、国际技术许可合同的特征 （1）供方和受让方分处不同国家。（跨国性或国际性） 许可协议的主体即供方和受让方分处不同国家，他们可以是自然人，也可以是经济组织，但法人经济组织是常见的主体。许可协议的客体作跨越国境的移动。 即从一个国家转移到另一个国家。,（2）国际技术许可合同具有明确的时间性(合同的有效期，非指合同的生效期限或履行期限) 思考,第九条 合同生效和其他 1.本合同由双方授权代表_年_月_日在_签字。各方应分别向其有关当局申请批准，以最后一方的批准日期为本合同的生效日期。双方应尽最大努力争取在90天内获得合同的批准，然后用电传通知对方，并用信件确认。 2.本合同自签字之日起6个月如仍不能生效，双方均有权取消合同，一旦本合同被取消，受让方应将第五条中规定的专利资料退还给出让方。 3.本合同的有效期从合同生效日算起共_年，有效斯满后本合同自动失效。 4.本合同失效后，如果合同中涉及的专利仍然有效时，受让方不得继续使用此专利，如需继续使用，则应与出让方续签合同；本合同失效后，如果合同中涉及的专利也随之失效时，受让方可以继续使用此专利而不需要向出让方支付任何费用。,时间性由两方面的原因所决定: 一是许多技术本身具有严格的时间限制，超过这一期限，技术就会自然地从私有领域进入公共领域，从而丧失成为许可协议标的的 合法资格；二是许可合同的有效期限与许可合同的价格成正比，合同期限越长，出让方获得的报酬和受让方支付的使用费越高，合同的总价越高。 我国法律对国际技术许可合同的时间性有明确的规定。我国专利法规定，发明专利的期限为20年，使用新型和外观设计专利权的期限为10年。我国技术引进合同管理条例规定，合同的期限应当同受让方掌握引进技术的时间相适应，未经审批机关特殊批准不得超过20年。随着科学技术的发展，许可协议的有效期趋于缩短，通常为3至7年，最长不超过10年。,（3）国际技术许可协议具有特定的地域性。 思考,地域性是指国际技术许可合同只能在合同规定的国家或地区内发生效力，超出合同规定的地域不生效力，具体言之，是指受让方在那些地区范围内享有出让方的技术使用权和技术产品的制造权与销售权。原因在于： A合同当事人国家的法律要求。 任何国家的专利法、商标法、计算机软件保护法或其他有关法律只能在本国范围内发生效力，供方只有首先取得受方所在国法律的保护，才能充分保护其技术；当事人只能依法签订合同，供方只能在法律保护的范围内与受让方签定许可协议。 B合同价格的要求。 国际技术合同是一种技术使用权买卖合同，合同的价格在很大程度上取决于许可的地域。出让方允许受让方使用技术、制造和销售产品的地域范围越大，合同的价格就越高。,（4）国际技术许可协议内容复杂。 很多属于混合性协议，或以一种标的为主兼有其它标的转让，或与机器设备的买卖、工程承包、合资经营、补偿贸易、合作生产、咨询服务等方式结合在一起。此外，还往往跟随大量附件。 国际技术合同涉及的法律事项方面包括：工业产权、专有技术、计算机软机的有效期，注册登记的时间地点、法律保护的范围和地区、出让方的资信情况、技术的真实情况、可靠性、先进性与实用性，出让方国家对技术输出的法律管制与政策，受让方国家的法律要求与国别政策。,因此，国际技术许可合同涉及的法律部门包括：国际贸易法、国际投资法、国际技术转让法、国际金融法、国际税法、国际知识产权法、国际公法和国际私法等。在法律渊源上，涉及国内立法与进出口政策、国际条约与国际惯例。一项通过国际技术许可合同进行技术转让的行为，必须受技术出口国与技术进口国的法律、政策和国际规范三重约束，否则在任何一个环节上出现问题都可能导致合同非法。,（5）国际技术许可协议是有偿合同。 政府与政府之间，或者企业与企业之间出于某种特定目的，将其知识产权等无形财产的使用权无偿让渡所签订的协议，不属于国际许可协议的范围。,二、国际技术许可合同的分类 1、按照技术提供方授予受让方技术使用权的范围 独占许可合同适用情形 排他许可合同 普通许可合同 分售许可合同适用情形 交叉许可合同适用情形,如何选择国际技术许可合同？或者有哪些因素决定许可合同的选择？,2、按照技术合同标的的不同，可分为 专利许可合同 专有技术许可合同 计算机软件许可合同协议 混合许可合同,三、国际技术许可合同的内容 不同种类的许可证协议，其具体内容也不完全相同。但一些基本性条款应当是每个许可证协议都必须具备的。 （一）开头部分 （三）结尾部分 （四）附件 （二）主要条款 1、定义 2、技术内容和范围,3、技术改进和发展 4、技术文件交付 5、考核和验收 6、保证条款 技术保证和权利保证,供方的技术保证责任大致分为三个层次：首先，技术转让方应当保证其所提供的技术具有先进性和可实施性。其次，为了确保转让方履行其技术保证义务，在许可证协议中还应当进一步要求转让方提供实施该技术的全部文件以及充分的培训和技术协助。第三，转让方违反其技术保证应承担相应的法律后果。 供方的权利保证：技术转让方承诺自己是所供技术的合法所有人并保证该技术没有侵犯任何第三方的工业产权或其他权利；如果第三方对受让方使用的技术提出任何工业产权要求，应由转让方承担全部的抗辩责任，受让方在抗辩中给予转让方一切可能的支持，但不承担任何费用；受让方被判决或裁决侵权成立，转让方要补偿受让方的损失。,7、不弃权条款 8、保密条款 适用范围：以转让非专利的专有技术使用权为内容的国际技术许可合同。 保密责任：通常要求受让方在未经转让方书面同意的情况下，不得以任何方式向第三方泄露从转让方获得的技术资料。一般从保密范围、保密措施、保密期限及泄密责任等方面加以规范。 保密条款的例外：一是某技术资料在转让时即已被受让方获悉，或属于已公开或者是行业公知的技术资料；二是受让方为正常生产经营的需要，将该技术秘密告知本公司的相关人员，如修理工、研究人员或销售商等。,9、价格条款 （1）统包价格 （2）提成价格 固定提成（固定提成率、固定提成费） 浮动提成 （3）固定与提成相结合的价格 固定部分 初付费或入门费 浮动部分,案例分析,1995年底，中国甲公司与B国乙公司达成协议，甲公司购买乙公司生产某类产品的专利技术，在合同有效期乙公司不再把此项专利转让给中国其他厂家，且自己生产的 该类产品也不销往中国。但协议规定，甲公司在该专利技术基础上的改进技术必须转让给乙公司。甲公司于协议签定后一次性支付了人民币50万元，并承诺将年销售额的10%付给乙公司。1996年，由于担心产品没有知名度难以打开市，在生产出第一批专利产品时，甲公司利用乙公司相同的商标和包装将这批产品投放市场，结果当年销量极大，1996年底，甲公司将当年销售额的10%如数支付给乙公司。没想到的是，1997年3月，乙公司以商标侵权为由（乙公司商标已于1993年在我国注册）致函甲公司要求赔偿，甲公司则以专利权用尽为理由，不予理睬。1993年乙公司向中国法院提起诉讼。 问：1、按照协议标的内容和范围判断，该协议是一种什么性质的合同？该合同的特点是什么？该协议的计价方式是什么？（6分） 2、 该协议规定有不合理的地方吗？为什么？（2分） 3、 甲公司拒赔理由是否成立？（2分）,参考答案,该协议是国际技术许可合同中的独占性许可合同。其特点是，在一定的地域和期限内，受方对受让的技术享有独占的使用权，供方和任何第三方在规定的期限均不得在该区域内使用该项技术制造和销售相关产品。本案中。其计价方式采用了入门费加提成的方式。 该协议不合理的地方是含有限制性条款，即甲公司将改进技术必须转让给乙方，这是一种“回授义务”，属于限制性商业惯例之一种，被国际社会公认为不合法。 不成立。,10、税费条款 11、不可抗力条款 12、违约救济条款 13、法律适用条款 14、争议解决条款 15、生效条款 16、期限条款 17、终止条款,第三节 国际技术贸易的管理,问题导入 1.各国为什么要对国际技术贸易进行管理？ 2.各国通过哪些法律手段对技术贸