2022年劳动法规常见问题 劳动法常见问题解答 试用期篇 1、劳动合同法对劳动合同试用期有何规定？ 答：劳动合同法规定：劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。 以完成肯定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。 2、如何理解“劳动合同期限1年以上不满3年的，试用期不得超过2个月”中的“以上”“不满”，比如：劳动合同期限1年的，试用期究竟能不能约定2个月，还是非要劳动合同期限1年零1天，试用期才能约定2个月？ 答：民法通则第155条规定：民法上所称的“以上、以下、以内、届满”包括本数；所称“不满、以外”，不包括本数。因此，劳动合同期限1年的，试用期可以约定为2个月，没必要约定为1年零1天。 3、只签定单独的试用协议是否有效？ 答：劳动合同法规定：劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。因此，只签定单独的试用协议无效，约定的试用期限为劳动合同期限，而且还白白奢侈了一次固定期限劳动合同。 4、用人单位与员工口头约定入职后试用期为1个月，但未签定书面劳动合同，是否有效？ 答：劳动合同法规定：试用期包含在劳动合同期限内。因此没有签定书面劳动合同的，双方口头约定的试用期无效，视为双方未约定试用期。 5、用人单位在入职登记表或员工手册中记载入职后试用期为1个月，但未签定书面劳动合同，是否有效？ 答：劳动合同法规定：试用期包含在劳动合同期限内。因此没有签定书面劳动合同的，仅凭借在入职登记表或员工手册中记载了试用期为1个月，该记载无效，视为双方未约定试用期。 6、试用期内是否须要缴纳社会保险？ 答：因为试用期是劳动合同的有效期，应当被计算在劳动合同的履行期内，在劳动合同期限内必需缴纳社会保险，因此，试用期必需缴纳社会保险。 7、员工在试用期内患病能否享受医疗期？ 答：因为试用期是劳动合同的有效期，应当被计算在劳动合同的履行期内。因此劳动者在试用期内单位应当为劳动者办理医疗保险并缴纳医疗保险费。劳动者在患病时自然也可以享受医疗期和医疗期的福利待遇。 8、重新入职单位或换岗的员工，能否再次约定试用期？ 答：劳动合同法规定：同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。因此，重新入职单位或换岗的员工，不能再次约定试用期。 9、劳动合同期限1年，约定了2个月的试用期，在试用期满前，因员工试用不合格，公司经与员工协商一样，签定了变更协议，将劳动合同期限变更为3年，试用期限变更为6个月。如此做法是否合法？（也就是试用期能否合法延长） 答：版主们一样认为：劳动合同法规定：同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。因此，即使双方同意变更劳动合同的相关条款（期限和试用期限）并签定书面的变更协议，也属于再次约定了试用期，违反了法律的规定，因此，该做法违法。 （备注：发生这种事情的公司，HR确定乱的一塌糊涂。合同长度设定不合理，试用期评估也不科学，HR不专业。因此这个时候提示HR提高专业实力、着力改善合同签订流程、试用期评估流程是更重要的。） 另一观点：认为此种做法合法，理由是双方自愿协商一样变更并签定了书面的变更协议，该做法并不违反法律规定。（非主流观点） 10、员工在试用期内患病，试用期能否延长？ 答：劳动合同法规定：同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。因此，试用期延长属于再次约定试用期，应为无效。 （一种并未得到广泛的认可和应用的思路：双方签定中止协议，约定劳动合同中止履行（含试用期中止履行），待病愈后签定复原履行协议（含试用期）。 11、女员工在试用期内怀孕请长期病假，用人单位是否可以解除劳动合同，对此应如何应对？ 答：劳动合同法规定：女职工在三期内，用人单位不能依照劳动合同法第40条、41条的规定解除劳动合同。因此，用人单位应在录用条件中列明“在试用期内员工因怀孕致使工作无法进行的，视为不符合录用条件”，如此操作可降低风险。 另外：应对女员工三期，最好的方法是让女员工提出辞职。再好的制度，都会因为员工的举报、仲裁和诉讼让HR很被动。 12、员工在试用期内患病请长期病假，用人单位是否可以解除劳动合同，对此应如何应对？ 答：劳动合同法规定：用人单位在医疗期内不能依照劳动合同法第40条、41条的规定解除劳动合同。即使医疗期满，用人单位也不能马上解除劳动合同，需满意法定的条件。因此，员工在试用期内患病，用人单位不能解除劳动合同。对此，用人单位应在录用条件中列明“在试用期内员工因病致使工作无法进行的，视为不符合录用条件”，如此操作可降低风险。 13、试用期满后，用人单位能否还以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同？ 答：劳动部办公厅对关于如何确定试用期内不符合录用条件可以解除劳动合同的请示的复函（劳办发1101516号）规定：对试用期内不符合录用条件的劳动者，企业可以解除劳动合同；若超过试用期，则企业不能以试用期内不符合录用条件为由解除劳动合同。 14、用人单位在试用期内能否随意辞退员工？ 答：依据劳动合同法规定：在试用期中，除劳动者有以下法定情形外，用人单位不得解除劳动合同：1、在试用期间被证明不符合录用条件的；2、严峻违反用人单位的规章制度的；3、严峻失职，假公济私，给用人单位造成重大损害的；4、劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严峻影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；5、劳动者以欺诈、胁迫手段或者趁人之危，运用人单位在违反真实意思的情形下订立劳动合同而致劳动合同无效的；6、被依法追究刑事责任的；7、劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行支配的工作的；8、劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。因此，用人单位在试用期不能随意解除劳动合同，如要解除劳动合同时，用人单位负有举证义务，需举证证明劳动者具有上述法定情形。 15、用人单位在试用期内以员工不符合录用条件辞退员工须要具备哪些条件？ 答：第一，须要用人单位在招录用员工时向员工明确详细的录用条件是什么；其次，须要向劳动者明示考核依据和考核方法；第三，是要有详细的考核行为，得出考核结果；第四、考核行为必需在试用期届满之前作出；第五、辞退行为必需在试用期届满之前做出；第六、辞退通知书在试用期届满之前送达员工。符合以上条件的，用人单位可以解除劳动合同，而不是任由用人单位说明员工试用期是否符合录用条件或在试用期满后才考核或在试用期满后才通知辞退。要满意上述条件，用人单位必需规范自身的用工行为，健全自身的规章制度，否则，将面临很大的用工风险。 16、劳动者在试用期内能否随时解除劳动合同？（能否书面约定限制劳动者在试用期内的辞职权利？） 答：劳动者在试用期内提前三天通知用人单位后可以解除劳动合同。此种状况系合法解除劳动合同，劳动者不用担当任何赔偿责任。（因此，这样的书面约定是无效的。） 17、没有约定试用期，用人单位能否以员工不符合录用条件为由解除劳动合同？ 答：没有约定试用期的，视为用人单位放弃了试用的权利，而录用条件是要和试用期协作运用的，没有约定试用期，用人单位就不能以员工不符合录用条件为由解除劳动合同。 18、用人单位能否随意约定试用期的工资待遇？ 答：劳动合同法实施条例规定：劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的80%或者不得低于劳动合同约定工资的80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。 19、劳动者在试用期内合法解除劳动合同是否需赔偿用人单位的培训费用？ 答：劳动部办公厅关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函的规定规定：用人单位出资（指有支付货币凭证的状况）对职工进行各类技术培训，职工提出与单位解除劳动关系的，假如在试用期内，则用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用。 20、劳动者在试用期内合法解除劳动合同是否需赔偿用人单位的招录费用？ 答：劳动合同法规定：劳动者违反本法规定解除劳动合同，给用人单位造成损失的，应当担当赔偿责任。因此，劳动者担当赔偿责任的前提是违法解除劳动合同。只要劳动者在试用期内合法解除的，则无须赔偿用人单位的招录费用。 21、试用期满，用人单位不办理转正手续怎么办？ 答：试用期内，假如员工不符合录用条件的，用人单位必需在试用期内作出辞退的确定并予以通知。超过试用期的，用人单位不得以试用期不符合录用条件予以辞退。因此，试用期满的，即运用人单位不办理转正手续，也将视为员工在正式合同期。 22、用人单位违法约定试用期的法律责任之一为用人单位支付赔偿金，那能否在劳动仲裁程序提出该主见呢？ 答 , s* m4 8 x# k% 劳动合同的订立篇 1、没有签定劳动合同，劳动者如何证明劳动关系？) q; V- d' v8 G! q6 Z: T 答：同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格。（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位支配的有酬劳的劳动。（三）劳动者供应的劳动是用人单位业务的组成部分。7 r 以下证据可以证明存在劳动关系：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录。（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件。（三）劳动者填写的用人单位招工聘请“登记表”、“报名表”等招用记录。（四）考勤记录。 （五）其他劳动者的证言等。 ' u$ E( J+ R7 S2 A; s7 |归纳来说，劳动者就是要留意收集自己的收入凭证、与用人单位有关的工作证明、用人单位的招工材料、用人单位对劳动者实施管理的证明、其他可以作为旁证的证明。须要特殊说明的，用人单位的报销凭证、因公传递的电子邮件、往来函件、用人单位为了公务开具的介绍信等也属于有效证据。 2、用人单位未依法与劳动者签定劳动合同的法律后果是什么？劳动合同到期未刚好续签形成事实劳动关系的法律后果是什么？5 M1 k+ B6 w; d: e' v3 ; x( d 答：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当从用工的次月起向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为自用工之日起满一年的当日用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。 ( : , i0 w( |; . d劳动合同到期未刚好续签形成事实劳动关系的，参照上述处理。（深圳的处理）: D7 E3 . % R% o; s8 3 Y+ V3、用人单位因未签定劳动合同须要支付双倍工资的时间最长多久？) Q2 M# w* Q$ tq% S0 | 答：实