厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业1高校基建管理相关法规培训高校基建管理相关法规培训基建工程领域的法律风险防范基建工程领域的法律风险防范山东建筑大学法政学院山东建筑大学法政学院 王淑华王淑华厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业 目目 录录前言高校基建管理人员面临的挑战一、高校基建工程领域之法律与风险二、高校基建工程领域之法律风险防范三、高校基建工程领域的纠纷的解决结语2厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业 前前 言言一高校基建工作中存在的问题一高校基建工作中存在的问题 1998 1998年，高校后勤进入社会化改革；年，高校后勤进入社会化改革；20022002年起，年起，高校基建全面融入社会化、市场化。高校基建全面融入社会化、市场化。存在问题：存在问题：1.1.风险增大风险增大 2.2.招投标过程不透明、不标准招投标过程不透明、不标准 3.3.违法犯罪情况增多违法犯罪情况增多 4.4.工程质量和平安存在问题工程质量和平安存在问题 5.5.高校基建引发的法律纠纷增多高校基建引发的法律纠纷增多3厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业二高校基建管理人员的挑战二高校基建管理人员的挑战 1.1.提高风险意识，建立健全内部控制制度提高风险意识，建立健全内部控制制度 2.2.提高基建人员的素质，增强其法律、技术、管提高基建人员的素质，增强其法律、技术、管理等各方面的能力理等各方面的能力 3.3.加强工程管理的研究，提高方案性加强工程管理的研究，提高方案性 4.4.完善高校基建的招投标工作完善高校基建的招投标工作 5.5.加强建筑过程的质量管理队伍选择、建筑材加强建筑过程的质量管理队伍选择、建筑材料把关、施工各环节质量管理料把关、施工各环节质量管理 6.6.加强法制建设，为诚信提供法制保障加强法制建设，为诚信提供法制保障4厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业一、高校基建工程领域一、高校基建工程领域之法律与风险之法律与风险5厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业法法的形式的形式和法和法律体系律体系6法律宪法地方性法规行政法规部门规章地方政府规章法的形式和效力法的形式和效力厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业7一、?建筑法?、?招标投标法?合同法?物权法?二、国务院?建设工程质量管理条例?三、建设部?建筑工程施工发包与承包计价管理方法?厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业工程建设法律体系根本民事法律制度工程建设从业资格法律制度城乡规划法律制度工程招标投标法律制度工程建设合同法律制度工程建设勘察设计法律制度工程质量法律制度工程平安法律制度工程建设标准化法律制度工程建设风险防范制度工程建设环境保护法律制度工程建设其他法律制度厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业法律纠纷的种类法律纠纷的种类纠纷成因纠纷成因工程合同主体纠纷工程合同主体纠纷因承包商资质不够因承包商资质不够导致；导致；因无权代理与表见因无权代理与表见代理代理导致；因导致；因“挂靠挂靠”问题而产生问题而产生工程款纠纷成因工程款纠纷成因工工程程款款拖拖欠欠；“三三边边工工程程”引引起起的的工工程程造造价价失失控控；从从业业人人员员法法律律意意识识薄薄弱弱；合合同同缺缺陷陷；双方理解分歧；承包商竞争过分激烈；双方理解分歧；承包商竞争过分激烈；工程质量纠纷工程质量纠纷1 1、建建设设单单位位不不顾顾实实际际地地降降低低造造价价，缩缩短短工工期期；2 2、不不按按建建设设程程序序运运作作；3 3、在在设设计计或或施施工工中中提提出出违违反反法法律律、行行政政法法规规和和建建筑筑工工程程质质量量、安安全全标标准准的的要要求求；4 4、将将工工程程发发包包给给没没有有资资质质的的单单位位或或者者工工程程任任意意肢肢解解进进行行发发包包；5 5、建建设设单单位位未未将将施施工工图图设设计计文文件件报报县县级级以以上上人人民民政政府府建建设设行行政政主主管管部部门门或或者者其其他他有有关关部部门门审审查查；6 6、建建设设单单位位采采购购的的建建筑筑材材料料、建建筑筑构构配配件件和和设设备备不不合合格格或或给给施施工工单单位位指指定定厂厂家家，明明示示、暗暗示示使使用用不不合合格格的的材材料料、构构配配件件和和设设备备；7 7、施施工工单单位位脱脱离离设设计计图图纸纸、违违反反技技术术规规范范以以及及在在施施工工过过程程中中偷偷工工减减料料；8 8、施施工工单单位位未未履履行行属属于于自自己己在在施施工工前前产产品品检检验验的的强强化化责责任任；9 9、施施工工单单位位对对于于在在质质量量保保修修期期内内出出现现的的质质量量缺缺陷陷不不履履行行质质量量保保修修责责任任；1010、监理制度不严格监理制度不严格 9厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业10施工合同分包与转包纠纷施工合同分包与转包纠纷因因资资质质问问题题而而产产生生；因因履履约约范范围围不不清清而而产产生生；因因转转包包而而产产生生；因因配配合合与与协协调调问问题题而而产产生生；因因违违约约和和罚罚款款问问题题而而产产生生；因因各各方方对分包管理不严而产生对分包管理不严而产生工程合同变更和解除纠纷工程合同变更和解除纠纷工工程程本本身身具具有有的的不不可可预预见见性性；设设计计与与施施工工以以及及不不同同专专业业设设计计之之间间的的脱脱节节；“三三边边工工程程”导导致致大大量量变变更更产产生生；大大量量的的口口头头变变更更导致事后责任无法分清导致事后责任无法分清；单方解除合同单方解除合同工期纠纷工期纠纷合同工期约定不合理；工程施工进度计划合同工期约定不合理；工程施工进度计划有缺陷；施工现场不具备施工条件；工程有缺陷；施工现场不具备施工条件；工程变更频繁和工程量增减；不可抗力影响；变更频繁和工程量增减；不可抗力影响；征地、拆迁遗留问题及周围相邻关系影响征地、拆迁遗留问题及周围相邻关系影响工期工期工程竣工验收纠纷工程竣工验收纠纷隐蔽工程竣工验收隐蔽工程竣工验收产生的纠纷产生的纠纷未经竣工验收提前使用未经竣工验收提前使用产生的纠纷产生的纠纷工程款审计纠纷工程款审计纠纷有有关关各各方方对对审审计计监监督督权权的的认认识识偏偏差差；审审计计机机关关的的独独立立性性得得不不到到保保证证；工工程程造造价价的的技技术性问题也是导致纠纷的原因术性问题也是导致纠纷的原因厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业一民事责任 1.违约责任：构成要件：有违约行为，无免责事由 2.侵权责任：一般侵权行为：违法行为、损害事实 因果关系、主观过错 特殊侵权行为：法律规定 3.缔约过失责任：合同未有效成立，过错方赔偿信赖利益损失11厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业二行政责任1.行政处分。即由国家行政机关或授权的企事业单位、社会团体，对公民和法人违反行政管理法律、法规的行为所实施的制裁，主要有警告、罚款；没收违法所得、没收非法财物；责令停产停业；暂扣或者撤消许可证、暂扣或者撤消执照；行政拘留等。2.行政处分。即由国家机关、企事业单位对其工作人员违反行政法规或政纪的行为所实施的制裁，主要有警告、记过、记大过、降职、降薪、撤职、留用观察、开除等。12厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业三刑事责任1.因建筑物质量、平安等产生的刑事责任。1重大责任事故罪；2重大劳动平安事故罪；3工程重大平安事故罪2.因基建管理中为他人谋取非法利益而构成职务犯罪承担的刑事责任。1公司、企业人员受贿罪；向公司、企业人员行贿罪；介绍贿赂罪；单位行贿罪；2贪污罪；3挪用公款罪；4签订、履行合同失职罪13厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业二、二、高校基建高校基建之法律风险防范之法律风险防范一建设工程招投标风险防范二建设工程合同风险防范三情势变更的运用风险防范四竣工验收与工程款结算风险防范14厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业现实纠纷的反思：现实纠纷的反思：施工合同约定：工程价款实行可调价：合同价款根据施工图纸、设计变更、现场签证、材料差价按实调整。2001年底未竣工的工程进行工程量割算，2001年底前完成的工程量执行96定额，不予政策性调整。2002年完成的工程量执行政策性调整。人工费，土建22元/天，装修25元/天。精细化管理时代精细化管理时代,细节决定成败细节决定成败15厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业一建设工程招投标风险防范一建设工程招投标风险防范标准招投标、理性发包标准招投标、理性发包16厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业17厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业招标单位按招投标主体分析为了照顾到有关系的施工单位，让他们能承接到建设工程任意划分任意划分标段段使不具备条件的“游击队伍靠借用、挂靠资质取得投标资格资格格预审不不严压价幅度皆在10%以上，甚至2030%刻意刻意压价价严重重垫资作为评标加分项，透明度不高招标前已内定施工企业评标问题屡屡现18厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业投标单位：被动地位被动地位按招投标主体分析投标单位数量少，进行围标、陪标，轮流中标或抬高标价互相串通互相串通高资质投标、低资质进场、无资质施工，影响工程质量弄虚作假弄虚作假无标底招标时，低于本钱价中标，靠工程变更及索赔获取利润恶意投意投标19厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业20厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业评标委员会向招标人提交书面评标报告推荐中标候选人 1-3个直接确定中标人，招标人授权否决所有投标人，另行招标21厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业发出中标通知书给中标人，通知其他未中标人中标通知书具是承诺，具有法律效力签承包合同 内容：与投标文件及招标文件一致 时间：发出中标通知书之日起30日内 不得订立其他协议22厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业强制招标工程，自确定中标人之日起15日内，招标人向行政监督部门提交招标投标情况书面报告履行合同经招标人同意，可将非主体、非关键性工作分包总包与分包承担连带责任23厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业工程招投标中的风险防范：1.审查资信，依法、依规选择中标人；2.标准招投标流程3.合理确定中标价；4.禁止转包，苛以高额违约金5.谨慎签订合同，落实招投标的成果24厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业二建设工程合同风险防范二建设工程合同风险防范 依法标准合同管理依法标准合同管理 签约前审查签约前审查防范欺诈与合同无效防范欺诈与合同无效 慎签合同慎签合同预防合同纠纷预防合同纠纷 严格履约严格履约防范违约风险防范违约风险 依法索赔依法索赔保障合同效益保障合同效益 责任承担责任承担保障合法利益保障合法利益25厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业1.建设工程合同的签订要约邀请要约邀请要约要约 反要约反要约承诺承诺 合同成立合同成立招标公告投标 开标、定标，中标书签合同 合同成立合同成立厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业计价约定不清，导致诉讼与造价鉴定 发包方与总包方签订?建设工程施工合同?，第一局部“协议书第五条约定：“合同价款金额暂按：玖佰陆拾万人民币，土建工程包死捌佰壹拾万元图纸设计范围内为810万元，其他图纸范围外发生费用按山东省主管部门有关规定记取；装修壹佰伍拾万元，如发包人所用材料与投标中所用材料不同时，有关材料价格据实调整。第三局部“专用条款第23.22条约定“采用可调价格合同，合同价款调整方法：变更、图纸会审、实际发生的其他费用、补充条款及合同中的有关规定。27厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业建设工程合同文件1协议书2中标通知书3投标书及其附件4合同通用条款5合同专用条款6洽商、变更权利义务等纪要、协议；7工程量清单、工程报价单或工程预算书、图纸8标准、标准和其他有关技术资料、图纸当文件模糊不清或不相一致时，通常按合同文件的优先顺序进行解释。28厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业建设工程合同的主要内容1、工程范围。2、建设工期。3、中间交工工程的开工和竣工的日期。4、工程质量。5、工程造价。6、技术资料交付时间。7、材料和设备供给责任。8、拨款和结算。9、竣工验收。10、质量保修范围和质量保证期。11、相互协作条款。厚德博学厚德博学 筑基建业筑基建业工程合同中存在的突出问题工程合同中存在的突出问题1 1