劳动法律劳动法律风险风险防范与应防范与应对对目 录 一、劳动关系 二、劳动合同 三、企业规章制度 四、培训费、商业秘密与竟业禁止 五、违约金与赔偿责任 六、劳务派遣与非全日制用工的特别规定 七、建筑施工企业中的劳动用工风险Exceedon/cy一、劳动关系一、劳动关系1 1、定义、定义是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下，提供由用人单位支付报酬的劳动而产生的权利义务关系。Exceedon/cy一、劳动关系一、劳动关系2、认定劳动关系的特征、认定劳动关系的特征在用人单位管理下从事劳动，提供场所、劳动条件、在用人单位管理下从事劳动，提供场所、劳动条件、生产资料；生产资料；按约定每月或一定阶段支付劳动报酬工资；按约定每月或一定阶段支付劳动报酬工资；用人单位应当为劳动者办理社会保险；用人单位应当为劳动者办理社会保险；所从事的劳动是用人单位业务经营范围的组成所从事的劳动是用人单位业务经营范围的组成局部。局部。案例：房产公司聘用人员案案例：房产公司聘用人员案Exceedon/cy一、劳动关系一、劳动关系3 3、劳动关系与其他关系的区别、劳动关系与其他关系的区别劳务关系：不具有签订劳动合同的主体资格，但劳务关系：不具有签订劳动合同的主体资格，但具备劳动关系的其他特征；具备劳动关系的其他特征；如：退休人员、与原单位没有解除劳动关系的人如：退休人员、与原单位没有解除劳动关系的人员下岗、停薪留职等员下岗、停薪留职等应对措施：为聘用的离退休人员约定办理商业意应对措施：为聘用的离退休人员约定办理商业意外险，作为工伤风险补偿通过签订聘用协议外险，作为工伤风险补偿通过签订聘用协议或劳务协议或劳务协议建筑施工企业聘用退休设计人员案建筑施工企业聘用退休设计人员案Exceedon/cy一、劳动关系一、劳动关系3 3、劳动关系与其他关系的区别、劳动关系与其他关系的区别雇佣关系：民事合同行为中的一种关雇佣关系：民事合同行为中的一种关系，因临时性、即时性原因形成的一种系，因临时性、即时性原因形成的一种短期、不特定的契约关系不属于劳动短期、不特定的契约关系不属于劳动争议范畴；争议范畴；如：雇请力工搬东西、临时请司机送货如：雇请力工搬东西、临时请司机送货关于确认劳动关系的实效问题。关于确认劳动关系的实效问题。案例：某外资酒店聘请清洁工案案例：某外资酒店聘请清洁工案 法规规定法规规定一、劳动关系一、劳动关系最高院劳争司法解释三、四规定：最高院劳争司法解释三、四规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。理。企业停薪留职人员、未到达法定退休年龄的内企业停薪留职人员、未到达法定退休年龄的内退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放退人员、下岗待岗人员以及企业经营性停产放长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，长假人员，因与新的用人单位发生用工争议，依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳动关系处理。劳动关系处理。外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的，人民法院不予支持。系的，人民法院不予支持。持有持有?外国专家证外国专家证?并取得并取得?外国专家来华工作外国专家来华工作许可证许可证?的外国人，与中国境内的用人单位建的外国人，与中国境内的用人单位建立用工关系的，可以认定为劳动关系。立用工关系的，可以认定为劳动关系。二、劳动合同二、劳动合同一合同期限一合同期限1 1、有固定期限、有固定期限:是指用人单位与劳动是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同者约定合同终止时间的劳动合同适适用于一般性用工用于一般性用工 应对措施：应对措施：3+63+6方案方案2 2、无固定期限：是指用人单位与劳动、无固定期限：是指用人单位与劳动者约定无终止时间的劳动合同者约定无终止时间的劳动合同案例：退伍军人就业案案例：退伍军人就业案二、劳动合同二、劳动合同(一一)合同期限合同期限应对措施：应对措施：1 1第第1 1次签最好次签最好3 3年期为宜，便于考察，年期为宜，便于考察，充分利用试用期充分利用试用期6 6个月掌握主动；个月掌握主动；2 2无固定期限具备法定解除条件，如严无固定期限具备法定解除条件，如严重违纪、不能胜任工作等，可以解除；重违纪、不能胜任工作等，可以解除；依据规章制度设计；依据规章制度设计；3 3签订合同后，到期前可以变更合同内签订合同后，到期前可以变更合同内容的主要条款；容的主要条款；4 4可以由下属子公司分别与劳动者签订可以由下属子公司分别与劳动者签订合同；合同；5 5不连续订立二次固定期限合同，交替不连续订立二次固定期限合同，交替订立固定期限和完成工作任务的合同。订立固定期限和完成工作任务的合同。二、劳动合同二、劳动合同一合同期限一合同期限3 3、以完成一定工作任务为期限：是指、以完成一定工作任务为期限：是指用人单位与劳动者约定以某项工作用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同。的完成为合同期限的劳动合同。案例：聘请工程经理案案例：聘请工程经理案注意：注意：A A、报酬如何约定？、报酬如何约定？B B、期、期限如何终止？限如何终止？Exceedon/cy二、劳动合同二、劳动合同(二二)合同订立合同订立1 1、用人单位的权利和义务：、用人单位的权利和义务：A A、告知义务：工作内容、工作条件、劳动报酬及合同直接、告知义务：工作内容、工作条件、劳动报酬及合同直接相关的根本情况；工作地点、职业危害、平安生产状况；相关的根本情况；工作地点、职业危害、平安生产状况；B B、审查义务：解除或终止证明、档案、社会保险关系、停、审查义务：解除或终止证明、档案、社会保险关系、停薪待岗证明等薪待岗证明等C C、知情权：劳动者健康状况、知识技能、学历、职业资格、知情权：劳动者健康状况、知识技能、学历、职业资格、工作经历及局部与工作有关的个人情况住址、婚否工作经历及局部与工作有关的个人情况住址、婚否D D、禁止行为：不得扣押劳动者居民身份证和其他证件，不、禁止行为：不得扣押劳动者居民身份证和其他证件，不得要求提供担保或以其他名义收取财物；得要求提供担保或以其他名义收取财物；案例：保险公司招聘案关于招用尚未解除合同的连带责案例：保险公司招聘案关于招用尚未解除合同的连带责任任Exceedon/cy二、劳动合同二、劳动合同二合同订立二合同订立1、用人单位的权利和义务：、用人单位的权利和义务：应对措施：应对措施：1核实劳动者根本情况：资信、品行、真实住址、身份情况备查；核实劳动者根本情况：资信、品行、真实住址、身份情况备查；2入职培训，告知民事、刑事责任入职告知书；入职培训，告知民事、刑事责任入职告知书；3劳动合同约定造成经济责任抵扣相应劳动报酬；劳动合同约定造成经济责任抵扣相应劳动报酬；4签订书面确认、强化招聘要求、真实意图和声明提供资料的真实有效的法律责任应聘表、履历表的真实确认签名；员签订书面确认、强化招聘要求、真实意图和声明提供资料的真实有效的法律责任应聘表、履历表的真实确认签名；员工夹带盖章的巨额索赔案工夹带盖章的巨额索赔案5离职不办手续的处理：告知完善解除终止手续，送达与公告、工资等提存一年。离职不办手续的处理：告知完善解除终止手续，送达与公告、工资等提存一年。案例：员工不辞而别案案例：员工不辞而别案Exceedon/cy二、劳动合同二、劳动合同二合同订立二合同订立2 2、有合同无关系的处理：、有合同无关系的处理：自劳动合同订立之日至用工之日期间，用自劳动合同订立之日至用工之日期间，用人单位与劳动者尚未建立劳动关系，双人单位与劳动者尚未建立劳动关系，双方可以依法解除劳动合同并承担双方约方可以依法解除劳动合同并承担双方约定的违约责任，用人单位无需承担劳动定的违约责任，用人单位无需承担劳动者的医疗费用等责任，也无需向劳动者者的医疗费用等责任，也无需向劳动者支付经济补偿。支付经济补偿。案例：技术人才不到位案例：技术人才不到位Exceedon/cy二、劳动合同二、劳动合同二合同订立二合同订立3 3、拒签、未签合同的处理：、拒签、未签合同的处理：1 1劳动者自用工之日起劳动者自用工之日起1 1个月内拒不签订个月内拒不签订书面劳动合同的，用人单位可以提前书面劳动合同的，用人单位可以提前3 3日书面通知劳动者终止劳动关系，无需日书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿。向劳动者支付经济补偿。案例：密集型企业员工要求双倍工资案案例：密集型企业员工要求双倍工资案Exceedon/cy二、劳动合同二、劳动合同二合同订立二合同订立3 3、双倍工资问题：、双倍工资问题：劳动合同期满后，用人单位继续使用该职工而未续劳动合同期满后，用人单位继续使用该职工而未续签书面劳动合同的，自继续用工之日起超过一个签书面劳动合同的，自继续用工之日起超过一个月不满一年的，应当支付二倍的工资。因未签书月不满一年的，应当支付二倍的工资。因未签书面劳动合同，已视为自用工之日起满一年的当日面劳动合同，已视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同的情形除已经与劳动者订立无固定期限劳动合同的情形除外。外。用人单位未与劳动者订立书面劳动合同，劳动者请用人单位未与劳动者订立书面劳动合同，劳动者请求支付双倍工资差额的仲裁时效，应当以双倍工求支付双倍工资差额的仲裁时效，应当以双倍工资差额的总额确定之日作为争议实际发生之日计资差额的总额确定之日作为争议实际发生之日计算一年。算一年。案例：代签劳动合同主张双倍工资案案例：代签劳动合同主张双倍工资案二、劳动合同二、劳动合同二合同订立二合同订立3 3、拒签、未签合同的应对措施：、拒签、未签合同的应对措施：1 1入职书面告知签订合同的期限、地入职书面告知签订合同的期限、地点、责任；点、责任；2 2劳动合同约定签订时间，责任；劳动合同约定签订时间，责任；3 3在一个月内发出书面签订通知保在一个月内发出书面签订通知保存存根；存存根；4 4劳动监察备案。劳动监察备案。Exceedon/cy二、劳动合同二、劳动合同二合同订立二合同订立4 4、连续工作年限的计算：、连续工作年限的计算：“连续工作满十年，应当自用人单位用工连续工作满十年，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行之前的之日起计算，包括劳动合同法施行之前的用工时间。因行政命令、业务划转等非劳用工时间。因行政命令、业务划转等非劳动者方面的原因，劳动者转到新用人单位动者方面的原因，劳动者转到新用人单位工作并重新订立劳动合同的，劳动者在原工作并重新订立劳动合同的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。位的工作年限。案例：移动公司业务划转人员案案例：移动公司业务划转人员案借调、调动的处理子公司、分公司借调、调动的处理子公司、分公司收购、兼并员工问题的处理：收购、兼并员工问题的处理：A A就地解除、就地解除、重新聘用；重新聘用；B B成建制转移成建制转移成建制转移的法定程序：成建制转移的法定程序：1 1转移双方签订转移双方签订协议、协议、2 2征求工会意见并告知劳动者、征求工会意见并告知劳动者、3 3当地劳动部门备案、当地劳动部门备案、4 4制订花名册并制订花名册并办理接收手续办理接收手续Exceedon/cy二、劳动合同二、劳动合同二合同订立二合同订立5 5、无固定期限：、无固定期限：固定期限劳动合同中约定合同到期后自固定期限劳