第二单元第二单元 区分法律形式区分法律形式教学目标教学目标n n1.能力目标：能力目标：n n初步具备处理识别各种不同的法律形式初步具备处理识别各种不同的法律形式渊源、法律类型的能力。渊源、法律类型的能力。n n2.知识目标：知识目标：n n理解和掌握法律形式、法律类型理论和知理解和掌握法律形式、法律类型理论和知识。识。一、一、法律的渊源法律的渊源练习练习n n甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将甲公司是瑞士一集团公司在中国的子公司。该公司将SNSSNS柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广柔性防护技术引入中国，在做了大量的宣传后，开始被广阔用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某阔用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某阔用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某阔用户接受并取得了较大的经济效益。原甲公司员工古某利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将利用工作之便，违反甲公司保密规定，与乙公司合作，将甲公司的甲公司的甲公司的甲公司的1414幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还幅摄影作品制成宣传资料向外散发，乙公司还在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原在其宣传资料中抄袭甲公司的工程设计和产品设计图、原理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。理、特点、说明，由此获得一定的经济利益。n n甲公司起诉后，法院根据甲公司起诉后，法院根据甲公司起诉后，法院根据甲公司起诉后，法院根据?中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法?、?伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约?的有关规定，判决乙公司的有关规定，判决乙公司的有关规定，判决乙公司的有关规定，判决乙公司立即停止侵权、公开赔礼抱歉、赔偿损失立即停止侵权、公开赔礼抱歉、赔偿损失立即停止侵权、公开赔礼抱歉、赔偿损失立即停止侵权、公开赔礼抱歉、赔偿损失5 5万元。针对本万元。针对本万元。针对本万元。针对本案和法院的判决，以下何种说法是错误的？案和法院的判决，以下何种说法是错误的？案和法院的判决，以下何种说法是错误的？案和法院的判决，以下何种说法是错误的？n nA.A.一切国际条约均不得直接作为国内法适用一切国际条约均不得直接作为国内法适用一切国际条约均不得直接作为国内法适用一切国际条约均不得直接作为国内法适用B.?B.?伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约?可以视为中国可以视为中国可以视为中国可以视为中国的法律渊源的法律渊源的法律渊源的法律渊源C.?C.?伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约伯尔尼保护文学艺术作品公约?不是我国法律不是我国法律不是我国法律不是我国法律体系的组成局部，法院的判决违反了体系的组成局部，法院的判决违反了体系的组成局部，法院的判决违反了体系的组成局部，法院的判决违反了 以法律为准以法律为准以法律为准以法律为准绳绳绳绳 的司法原那么的司法原那么的司法原那么的司法原那么D.?D.?中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法?和和和和?伯尔尼保护文学伯尔尼保护文学伯尔尼保护文学伯尔尼保护文学艺术作品公约艺术作品公约艺术作品公约艺术作品公约?分属不同的法律体系，法院在判决分属不同的法律体系，法院在判决分属不同的法律体系，法院在判决分属不同的法律体系，法院在判决时不应同时适用时不应同时适用时不应同时适用时不应同时适用答案及解析：答案及解析：ACDn n国际条约是指我国作为国际法主体同外国缔结的双边、多边协议和其他具有条约、协定性质的文件。n n条约生效后，对缔约国的国家机关、团体和公民就具有法律上的约束力，因此国际条约也是当代中国法的渊源之一。n n我国的国内法中还规定了国际条约的法律效力。我国的国内法中还规定了国际条约的法律效力。例如，例如，?中华人民共和国民法通那么中华人民共和国民法通那么?第第142142条第条第2 2款规定：中华人民共和国缔结或参加的国际条约款规定：中华人民共和国缔结或参加的国际条约同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适同中华人民共和国的民事法律有不同规定的，适用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保存用国际条约的规定，但中华人民共和国声明保存的除外。的除外。?中华人民共和国民法通那么中华人民共和国民法通那么?的该条规的该条规定以一般原那么的方式将国际条约并入我国国内定以一般原那么的方式将国际条约并入我国国内法，作为我国法律渊源。而法，作为我国法律渊源。而?伯尔尼保护文学和艺伯尔尼保护文学和艺术作品公约术作品公约?是我国业已缔结的国际条约，据此是我国业已缔结的国际条约，据此?中华人民共和国著作权法中华人民共和国著作权法?和和?伯尔尼保护文学艺伯尔尼保护文学艺术作品公约术作品公约?都是我国的法律渊源，在审判时可以都是我国的法律渊源，在审判时可以直接适用。直接适用。n n以下有关法源的说法哪些不正确？n nA.大陆法系的主要法源是制定法n nB.英美法系的法源中没有成文宪法n nC.不同国家的法源之间不能进行移植n nD.在法律适用过程中，一般先适用正式法源，然后适用非正式法源答案：答案：BCn n考点：法律渊源n n详解：大陆法系的主要法源是制定法，英美法系的主要渊源是判例法。选项A正确。n n英国没有成文宪法，而美国有成文宪法，因此选项B错误。法律移植，是指一国对同时代的其他国家、地区或民族法律的借鉴和吸收，据此，选项C错误。n n选项D明显正确。n n评论：命题绝对的，往往是错误的。练习练习n n根根据据我我国国宪宪法法规规定定，全全国国人人民民代代表表大大会会常常务委员会有权制定务委员会有权制定 。n nA A、根本法律、根本法律 n nB B、除根本法以外的其他法律、除根本法以外的其他法律n nC C、行政法规、行政法规 n nD D、地方性法规、地方性法规n n答案：答案：B B练习练习n n根根据据我我国国宪宪法法规规定定，国国务务院院有有权权制制定定 。n nA A根本法律根本法律 n nB B行政法规行政法规 n nC C特别行政区根本法特别行政区根本法 n nD D除根本法以外的其它法律除根本法以外的其它法律答案：答案：练习练习n n作作为为我我国国社社会会主主义义法法律律渊渊源源之之一一的的国国际际条条约是指约是指 。n nA A、国际公约、国际公约 n nB B、国际协定、国际协定 n nC C、国际宣言、国际宣言n nD D、我我国国同同外外国国缔缔结结或或我我国国参参加加并并生生效效的的国际标准性法律文件国际标准性法律文件答案：答案：D D练习练习n n中国封建制法的主要表现形式是中国封建制法的主要表现形式是 n nA A、习惯法、习惯法 n nB B、判例法、判例法 n nC C、条约、条约 n nD D、成文法典、成文法典n n答案：答案：D D练习练习n n民用建筑节能条例民用建筑节能条例民用建筑节能条例民用建筑节能条例(国务院令第国务院令第国务院令第国务院令第530530号号号号)是是是是 n n 行政法规行政法规行政法规行政法规 n n 地方性法规地方性法规地方性法规地方性法规 n n 自治条例和单行条例自治条例和单行条例自治条例和单行条例自治条例和单行条例 n nD D 行政规章行政规章行政规章行政规章 n n答案：答案：n n机动车登记规定机动车登记规定(公安部令第公安部令第102号号)是是 n n 行政法规行政法规 n n 地方性法规地方性法规 n n 自治条例和单行条例自治条例和单行条例 n nD 行政规章行政规章答案：答案：D练习练习n n以下选项中，哪项不是我国的法律渊源？n n()n nA.国际公约 n nB.自治条例和单行条例n nC.特别行政区法n nD.司法判例【答案】【答案】Dn n【解析】此题考的是我国的法律渊源。当代中国的法律渊源包括宪法；法律；行政法规；地方性法规、民族自治法规、经济特区的标准性文件；规章；特别行政区的法律；国际条约、国际惯例。此外，在法学上一般也认为，习惯应视为我国法的非正式渊源。在当代中国，不采用判例法制度，判例不具有约束力，不是法的正式渊源之一。因此D是正确答案。一、法律渊源一、法律渊源n n(一一)概念概念 n n法律渊源法律形式是指那些来源不同法律渊源法律形式是指那些来源不同制定法与非制定法、立法机关制定与政制定法与非制定法、立法机关制定与政府制定，等等、因而具有法的不同效力府制定，等等、因而具有法的不同效力意义和作用的法的外在表现形式。意义和作用的法的外在表现形式。n nn n作为一个法学术语作为一个法学术语作为一个法学术语作为一个法学术语,主要在以下四种语义上使用主要在以下四种语义上使用主要在以下四种语义上使用主要在以下四种语义上使用 n n1.1.历史渊源。即指引起特定法律标准产生的过去历史渊源。即指引起特定法律标准产生的过去历史渊源。即指引起特定法律标准产生的过去历史渊源。即指引起特定法律标准产生的过去 的行为、事件和法律。换句话说的行为、事件和法律。换句话说的行为、事件和法律。换句话说的行为、事件和法律。换句话说,法律的历史渊源法律的历史渊源法律的历史渊源法律的历史渊源 是指特定法律标准与历史上出现过的行为、事件是指特定法律标准与历史上出现过的行为、事件是指特定法律标准与历史上出现过的行为、事件是指特定法律标准与历史上出现过的行为、事件有有有有 什么联系什么联系什么联系什么联系,或从历史上某种法律中汲取了什么或从历史上某种法律中汲取了什么或从历史上某种法律中汲取了什么或从历史上某种法律中汲取了什么内容内容内容内容 或受到什么样的影响。或受到什么样的影响。或受到什么样的影响。或受到什么样的影响。n n2.2.理论渊源。即指特定法律标准理论渊源。即指特定法律标准理论渊源。即指特定法律标准理论渊源。即指特定法律标准(包括法律原那么包括法律原那么包括法律原那么包括法律原那么 )的理论源泉。这些理论提出并论证了某种社会行的理论源泉。这些理论提出并论证了某种社会行的理论源泉。这些理论提出并论证了某种社会行的理论源泉。这些理论提出并论证了某种社会行 为或法律原那么的合理性为或法律原那么的合理性为或法律原那么的合理性为或法律原那么的合理性,并得到掌握政权的阶级并得到掌握政权的阶级并得到掌握政权的阶级并得到掌握政权的阶级的的的的 普遍认同普遍认同普遍认同普遍认同,成为特定法律标准成为特定法律标准成为特定法律标准成为特定法律标准(包括法律原那么包括法律原那么包括法律原那么包括法律原那么)的理的理的理的理 论根底。论根底。论根底。论根底。n n3.3.本质渊源。即从本质上说法律来源于什么。本质渊源。即从本质上说法律来源于什么。本质渊源。即从本质上说法律来源于什么。本质渊源。即从本质上说法律来源于什么。n n4.4.法律形式。法律形式。法律形式。法律形式。二历史开展n n法的渊源是法的外在表现形式，在不同的历史时法的渊源是法的外在表现形式，在不同的历史时法的渊源是法的外在表现形式，在不同的历史时法的渊源是法的外在表现形式，在不同的历史时期或不同的历史类型的法的渊源有所不同，而同期或不同