第九章第九章 合同的法律适用合同的法律适用第一节第一节 合同准据法确实定合同准据法确实定一、合同法律适用的历史沿革及理论分歧一、合同法律适用的历史沿革及理论分歧n n合同法律适用的历史沿革合同法律适用的历史沿革n n合同法律适用的理论分歧合同法律适用的理论分歧二、合同准据法确实定方法二、合同准据法确实定方法n n意思自治原那么意思自治原那么n n最密切联系原那么最密切联系原那么n n合同自体法合同自体法三、合同的特殊方面和特殊合同的法律适用三、合同的特殊方面和特殊合同的法律适用n n合同的特殊方面合同的特殊方面n n特殊合同的法律适用特殊合同的法律适用四、我国关于合同法律适用的规定四、我国关于合同法律适用的规定n n?民法通那么民法通那么民法通那么民法通那么?n n?合同法合同法合同法合同法?n n?涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法涉外民事关系法律适用法?n n最高人民法院最高人民法院最高人民法院最高人民法院?关于审理涉外民事或商事合同纠纷案关于审理涉外民事或商事合同纠纷案关于审理涉外民事或商事合同纠纷案关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用假设干问题的规定件法律适用假设干问题的规定件法律适用假设干问题的规定件法律适用假设干问题的规定?案例：当事人选择法院地法作准据法案例：当事人选择法院地法作准据法n n一个罗马尼亚籍的受雇人甲与一个德国籍的雇主乙于一个罗马尼亚籍的受雇人甲与一个德国籍的雇主乙于一个罗马尼亚籍的受雇人甲与一个德国籍的雇主乙于一个罗马尼亚籍的受雇人甲与一个德国籍的雇主乙于1945194519451945年年年年10101010月月月月签订一份雇佣契约，约定雇佣期限为签订一份雇佣契约，约定雇佣期限为签订一份雇佣契约，约定雇佣期限为签订一份雇佣契约，约定雇佣期限为5 5 5 5年，并且在雇佣终止后年，并且在雇佣终止后年，并且在雇佣终止后年，并且在雇佣终止后3 3 3 3年年年年内受雇人甲不得同雇主竞争营业。并且双方在契约中约定适用美内受雇人甲不得同雇主竞争营业。并且双方在契约中约定适用美内受雇人甲不得同雇主竞争营业。并且双方在契约中约定适用美内受雇人甲不得同雇主竞争营业。并且双方在契约中约定适用美国法。甲在乙的商号工作至国法。甲在乙的商号工作至国法。甲在乙的商号工作至国法。甲在乙的商号工作至1950195019501950年年年年10101010月。双方没有再续约，依雇月。双方没有再续约，依雇月。双方没有再续约，依雇月。双方没有再续约，依雇佣协议甲离开乙的商号，但甲在佣协议甲离开乙的商号，但甲在佣协议甲离开乙的商号，但甲在佣协议甲离开乙的商号，但甲在1952195219521952年年年年 5 5 5 5月又在罗马尼亚开了一月又在罗马尼亚开了一月又在罗马尼亚开了一月又在罗马尼亚开了一家与乙的商号营业性质相同的商号。为此，乙向美国法院起诉。家与乙的商号营业性质相同的商号。为此，乙向美国法院起诉。家与乙的商号营业性质相同的商号。为此，乙向美国法院起诉。家与乙的商号营业性质相同的商号。为此，乙向美国法院起诉。美国法院适用美国法律判决此案。依照美国法律，如果限制竞争美国法院适用美国法律判决此案。依照美国法律，如果限制竞争美国法院适用美国法律判决此案。依照美国法律，如果限制竞争美国法院适用美国法律判决此案。依照美国法律，如果限制竞争营业是合理的，那么当事人在契约中约定不进行竞争营业的条款营业是合理的，那么当事人在契约中约定不进行竞争营业的条款营业是合理的，那么当事人在契约中约定不进行竞争营业的条款营业是合理的，那么当事人在契约中约定不进行竞争营业的条款是有效的。从而判决原告胜诉。是有效的。从而判决原告胜诉。是有效的。从而判决原告胜诉。是有效的。从而判决原告胜诉。n n问：问：问：问：根据该案的判决，试分析美国法院在当事人选择法律的范围根据该案的判决，试分析美国法院在当事人选择法律的范围根据该案的判决，试分析美国法院在当事人选择法律的范围根据该案的判决，试分析美国法院在当事人选择法律的范围问题上所持的立场。问题上所持的立场。问题上所持的立场。问题上所持的立场。案例案例：默示选择的法律：默示选择的法律n n一位挪威船东，与一家德国公司签订一份合同，将两艘一位挪威船东，与一家德国公司签订一份合同，将两艘一位挪威船东，与一家德国公司签订一份合同，将两艘一位挪威船东，与一家德国公司签订一份合同，将两艘船舶销售给该德国公司。双方同意选用挪威销售格式合船舶销售给该德国公司。双方同意选用挪威销售格式合船舶销售给该德国公司。双方同意选用挪威销售格式合船舶销售给该德国公司。双方同意选用挪威销售格式合同作为合同的根底。并且同意在该格式合同中的仲裁条同作为合同的根底。并且同意在该格式合同中的仲裁条同作为合同的根底。并且同意在该格式合同中的仲裁条同作为合同的根底。并且同意在该格式合同中的仲裁条款的空白处填上丹麦为仲裁地。在合同的另一条款中，款的空白处填上丹麦为仲裁地。在合同的另一条款中，款的空白处填上丹麦为仲裁地。在合同的另一条款中，款的空白处填上丹麦为仲裁地。在合同的另一条款中，写明买方在选定被购船舶的当时，此合同的运费费率作写明买方在选定被购船舶的当时，此合同的运费费率作写明买方在选定被购船舶的当时，此合同的运费费率作写明买方在选定被购船舶的当时，此合同的运费费率作为购船的附加条件，即买方如果得不到合理的费率就不为购船的附加条件，即买方如果得不到合理的费率就不为购船的附加条件，即买方如果得不到合理的费率就不为购船的附加条件，即买方如果得不到合理的费率就不受该合同的约束。后来，买方在选定船舶时，履行了这受该合同的约束。后来，买方在选定船舶时，履行了这受该合同的约束。后来，买方在选定船舶时，履行了这受该合同的约束。后来，买方在选定船舶时，履行了这一条款。因为他认为没有得到所希望的高费率，并主张一条款。因为他认为没有得到所希望的高费率，并主张一条款。因为他认为没有得到所希望的高费率，并主张一条款。因为他认为没有得到所希望的高费率，并主张他不能作为买方而受合同的约束。卖方认为买方得到的他不能作为买方而受合同的约束。卖方认为买方得到的他不能作为买方而受合同的约束。卖方认为买方得到的他不能作为买方而受合同的约束。卖方认为买方得到的费率是合理的，买方必须履行合同，并就此提起仲裁，费率是合理的，买方必须履行合同，并就此提起仲裁，费率是合理的，买方必须履行合同，并就此提起仲裁，费率是合理的，买方必须履行合同，并就此提起仲裁，追究买方的违约责任。丹麦仲裁庭以追究买方的违约责任。丹麦仲裁庭以追究买方的违约责任。丹麦仲裁庭以追究买方的违约责任。丹麦仲裁庭以“管辖权条款管辖权条款管辖权条款管辖权条款推推推推定丹麦法为准据法，最终适用丹麦法作出裁决。定丹麦法为准据法，最终适用丹麦法作出裁决。定丹麦法为准据法，最终适用丹麦法作出裁决。定丹麦法为准据法，最终适用丹麦法作出裁决。第二节第二节 电子合同的法律适用电子合同的法律适用确定合同准据法的历史沿革确定合同准据法的历史沿革n n第一阶段第一阶段第一阶段第一阶段1319131913191319世纪世纪世纪世纪n n 即以缔约地法为主，单纯依空间连接因素确定合同准即以缔约地法为主，单纯依空间连接因素确定合同准即以缔约地法为主，单纯依空间连接因素确定合同准即以缔约地法为主，单纯依空间连接因素确定合同准据法的阶段。这一阶段采用的主要连接点是缔约地。据法的阶段。这一阶段采用的主要连接点是缔约地。据法的阶段。这一阶段采用的主要连接点是缔约地。据法的阶段。这一阶段采用的主要连接点是缔约地。n n第二阶段第二阶段第二阶段第二阶段1920192019201920世纪世纪世纪世纪n n 即以意思自治为主，强调依当事人的主观意向确定合即以意思自治为主，强调依当事人的主观意向确定合即以意思自治为主，强调依当事人的主观意向确定合即以意思自治为主，强调依当事人的主观意向确定合同准据法的阶段。同准据法的阶段。同准据法的阶段。同准据法的阶段。n n第三阶段第三阶段第三阶段第三阶段20202020世纪以来世纪以来世纪以来世纪以来n n 即以意思自治为主而以最密切联系原那么为辅的合同即以意思自治为主而以最密切联系原那么为辅的合同即以意思自治为主而以最密切联系原那么为辅的合同即以意思自治为主而以最密切联系原那么为辅的合同自体法阶段。自体法阶段。自体法阶段。自体法阶段。关于合同法律适用的理论分歧关于合同法律适用的理论分歧n n“分割论与分割论与“单一论单一论 n n“主观论与主观论与“客观论客观论“分割论与分割论与“单一论单一论n n对于同一合同来说，对于同一合同来说，“单一论单一论主张对整个合同主张对整个合同适用同一法律；适用同一法律；“分割论分割论主张不同的方面适用主张不同的方面适用不同的法律。不同的法律。n n对于不同性质的合同，对于不同性质的合同，“单一论单一论主张不分类型，主张不分类型，统一确定其准据法；统一确定其准据法；“分割论分割论主张适用不同的主张适用不同的法律。法律。“主观论与主观论与“客观论客观论n n但凡主张应当适用当事人自主选择的法律的观点，即称但凡主张应当适用当事人自主选择的法律的观点，即称但凡主张应当适用当事人自主选择的法律的观点，即称但凡主张应当适用当事人自主选择的法律的观点，即称为为为为“主观论主观论主观论主观论或或或或“意向论意向论意向论意向论。该派认为，在民事法律关。该派认为，在民事法律关。该派认为，在民事法律关。该派认为，在民事法律关系方面，当事人既然有权按照他们自己的意志和协议创系方面，当事人既然有权按照他们自己的意志和协议创系方面，当事人既然有权按照他们自己的意志和协议创系方面，当事人既然有权按照他们自己的意志和协议创设某种权利义务，他们当然也有权决定适用于它们之间设某种权利义务，他们当然也有权决定适用于它们之间设某种权利义务，他们当然也有权决定适用于它们之间设某种权利义务，他们当然也有权决定适用于它们之间的协议的法律。的协议的法律。的协议的法律。的协议的法律。n n“客观论客观论客观论客观论认为合同的成立与效力总是与一定的场所相认为合同的成立与效力总是与一定的场所相认为合同的成立与效力总是与一定的场所相认为合同的成立与效力总是与一定的场所相联系，因而最适合于合同的法律，应该是合同关系在那联系，因而最适合于合同的法律，应该是合同关系在那联系，因而最适合于合同的法律，应该是合同关系在那联系，因而最适合于合同的法律，应该是合同关系在那里里里里“场所化场所化场所化场所化了的地方的法律。了的地方的法律。了的地方的法律。了的地方的法律。意思自治原那么意思自治原那么n n意思自治原那么的含义意思自治原那么的含义 n n意思自治原那么的产生和开展意思自治原那么的产生和开展n n意思自治原那么的具体运用意思自治原那么的具体运用意思自治原那么的含义意思自治原那么的含义 n n国际私法上的意思自治原那么，是指合同当事人国际私法上的意思自治原那么，是指合同当事人可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同可以通过协商一致的意思表示自由选择支配合同的准据法。的准据法。意思自治原那么的产生和开展意思自治原那么的产生和开展n n14141414世纪，当事人意思自治观念出现。波伦亚大学世纪，当事人意思自治观念出现。波伦亚大学世纪，当事人意思自治观念出现。波伦亚大学世纪，当事人意思自治观念出现。波伦亚大学 萨萨萨萨利塞利塞利塞利塞n n15151515世纪，当事人意思自治原那么开始萌芽。巴黎大学世纪，当事人意思自治原那么开始萌芽。巴黎大学世纪，当事人意思自治原那么开始萌芽。巴黎大学世纪，当事人意思自治原那么开始萌芽。巴黎大学 罗朱斯罗朱斯罗朱斯罗朱斯库尔蒂乌斯库尔蒂乌斯库尔蒂乌斯库尔蒂乌斯n n16161616世纪以后，当事人意思自治原那么不断开展，逐渐成世纪以后，当事人意思自治原那么不断开展，逐渐成世纪以后，当事人意思自治原那么不断开展，逐渐成世纪以后，当事人意思自治原那么不断开展，逐渐成熟，并被许多国