退休人员未办退休手续，继续留用仍属劳动关系（作者：上海瀛东律师事务所 李居鹏 吴松）【摘要】劳动者虽达退休年龄，但未办理退休手续的， 单位继续留用的，应按劳动关系处理。退 休人员因工受伤， 仍享受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。 用人单位不得以 劳动者已达退休年龄，拒绝支付一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。【案情简介】张某，女， 1962年11月 7日出生。 2011年 5月 19日张某进入公司，担任清洁工作， 并签订劳动合同 ，合同期限为 2011 年 5 月 19 日至 2012 年 5 月 9 日。2012 年 4 月 27 日， 公司与张某续签劳动合同 , 约定续订合同期限为 2012 年 5 月 20 日至 2014 年 5 月 19 日，劳 动合同其他内容维持原合同不变。 2013 年 3 月 19日，张某因工受伤，并于同年 5 月返回公 司工作，最后工作至 2014 年 5 月 19 日。张某在职期间公司未为其缴纳工伤保险。2013年 12月 13日，人力资源和社会保障局出具 工伤认定书 ，认定张某于 2013年3 月 19 日发生的事故为工伤。 2014 年 2月 14 日，劳动能力鉴定委员会出具鉴定结论书 ， 鉴定结论为张某因工致残程度十级。2014 年 5 月 19 日，公司向张某出具终止通知书 ，大致内容为“根据国务院颁发的 行政性法规所规定， 你已达到法定退休年龄， 故公司将于 2014年 5月 20日正式与你终止关 系。”张某当日拒绝在终止通知书签字。 2014 年 5 月 22 日，公司出具上海市单位退 工证明 ,载明“张某，女，全日制，现于 2014年 5月 19日合同终止。 ”2014年 3 月 31日，张某向上海市某区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求公司支付：1、一次性伤残补助金 23376元（3896 X 6）; 2、一次性工伤医疗补助金14,076元（4692 X 3）;3、一次性伤残就业补助金14,076元（4692 X 3）。仲裁仅支持了一次性伤残补助金23376元的请求， 对于张某的其他请求均不予支持。 张某不服仲裁裁决， 遂诉至上海某区法院，请 求判决公司支付一次性工伤医疗补助金 14,076 元及一次性伤残就业补助金 14,076 元。一审判决】原审法院认为， 当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，负有举证责任的当事人承担不利后果。对于张某提出的第一项诉讼请求，张某于1962 年 11月 7 日出生，自 2012 年 11 月 7 日起，张某已达法定退休年龄。 根据 上海市工伤保险实施 办法 的相关规定， 因工伤人员退休或者死亡使劳动关系终止的， 不享受一次性工伤医疗补 助金及一次性伤残就业补助金。 故张某提出的该项诉讼请求， 于法无据， 原审法院不予支持。 据此，原审法院于二O四年八月二十七日作出判决：驳回张某的诉讼请求。案件受理费10 元，减半收取计 5 元，由张某负担。 判决后，张某不服，提出上诉，要求撤销原判，依法改判支持其原审诉讼请求。【二审判决】二审法院认为，依照最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第七条的规定，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人 员发生用工争议， 向人民法院提起诉讼的， 人民法院应当按劳务关系处理。 根据本案查明的 事实，张某于 2011 年 5 月 19 日进入公司工作， 双方签有劳动合同， 至 2012 年 11 月 7 日起， 张某已达法定退休年龄， 但是公司未与张某解除劳动合同，继续留用， 未办理退休手续，应 按劳动关系处理。 2013年 3月 19日，双方处于劳动关系存续期间，张某因工受伤，应当享 受一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。据此，二审法院改判公司于本判决生效之日起十日内支付张某一次性工伤医疗补助金 14,076 元及一次性伤残就业补助金 14,076 元；【律师分析】本案的主要争议焦点为： 劳动者已达退休年龄，但未办理退休手续，公司继续留用，双 方形成的是劳务关系还是劳动关系。劳动合同法第 44 条规定“劳动者依法享有养老保险待遇，劳动者与用人单位劳动 合同（关系）终止”。 劳动合同法实施条例第 21 条又规定“劳动者达到法定退休年龄的， 劳动合同终止。”最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第七条规定“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用 工争议，向人民法院提起诉讼的，应按劳务关系处理”。综上，法律、行政法规、司法解释 对已达到法定退休年龄但无法享受养老待遇的人员究竟是按劳动关系还是按劳务关系处理 并未作明确规定，司法实践中存在较大争议。上海地区的司法实践中一般认为应区分不同情况作出处理。第一种情形， 对于劳动者已 开始依法享受基本养老待遇的， 应严格按上述司法解释三的规定， 劳动者与用工单位发生争 议，按劳务关系处理；第二种情形， 对于虽已达到法定退休年龄， 但用人单位未与其解除劳 动关系仍继续用工， 未按规定办理退休手续的，按劳动关系处理； 第三种情形，对于已达到 法定退休年龄， 且用人单位与其已解除劳动关系， 但因劳动者社会保险费缴费年限不够， 不 能享受养老保险待遇的， 劳动者只要依照 社会保险法 有关规定补缴社保费后即可享受养 老保险待遇，其再就业与用工单位发生争议的，按劳务关系处理。本案即属于上述第二种情形。 按照我国法律规定， 企业女职员的法定退休年龄是 50 岁。 职员已达到法定退休年龄， 用人单位可以依法终止合与劳动者之间的劳动合同。 但是， 用人 单位未与其解除劳动合同， 继续留用， 且未办理退休手续， 则法院可以由此认定劳动者与用 人单位仍属于劳动关系， 在劳动关系存续期间， 劳动者因工受伤， 应当享受一次性工伤医疗 补助金及一次性伤残就业补助金。本律师建议： 1、用人单位在签订或者续签劳动合同时，应当要求职员提供身份证明， 如果发现职员已达到法定退休年龄， 若决定不继续聘用的， 应及时出具终止劳动关系的通知 书。 2、如果用人单位因特殊原因还需继续聘用该类退休人员，为避免发生其他纠纷，应及 时督促劳动者办理退休手续之后，再予以聘用。3、用人单位新聘用已达退休年龄人员的，应及时与其签署聘用协议书， 并及时核实其是否已经享受养老保险待遇， 或是否可以在补缴 社保费后即可享受养老保险待遇， 以事先掌握双方用工关系的性质， 事先做好用工风险预防 措施。 4、对于无法缴纳工伤保险的退休人员，应及时缴纳雇主责任险或人身意外伤害保险 等险种，以降低用人单位相应的法律风险。（原载于上海劳动争议网， wwwlawyer800.com.cn, 转载请注明作者和来源 ）