2022法考必备考点：【违法性构成要件】不真正不作为犯 一、不真正不作为犯 （一）不真正不作为犯成立条件 1.行为人处于保证人地位，负有防止危害结果发生的作为义务。(应为) 2.作为的可能性。(能为) 3.结果回避的可能性不履行造成或可能造成危害结果。(而不为) 4.量上要求：与相应作为犯具有等价性。 （二）行为人负有防止危害结果发生的作为义务 1.形式的义务依据 (1)法律、法规规定的义务：法律法规既包括刑法，也包括民商法、经济法、行政法、宪法等。只有符合刑法规定的构成要件(刑法将此种不作为行为规定为犯罪)，才能构成不作为犯罪，如亲属间的扶养义务; (2)职务或业务要求的义务：需要详细考察其职责范围，如值勤消防人员有灭火义务。 (3)法律行为引起的义务：合同行为，自愿承受行为(单方法律行为)。 (4)从前行为引起的义务：只有创设、增加风险的从前行为才产生作为义务。如带邻居家小孩去游泳，因游泳而陷入危急负有救助的义务。 2.实质的义务依据 (1)基于对危急源的支配产生的监视义务：谁监管风险，谁救助风险。危急动物、危急物品、危急设置、危急系统等。如动物治理员阻挡动物咬人，监管者、监护人对其监管、监护的他人危急行为的监视义务。对自己的从前行为引起的法益侵害危急的防止义务。 (2)基于与法益的无助状态的特别关系(稳定的危急共同体)产生的爱护义务：谁是被害人爱护人，谁负有爱护责任。基于法律标准产生的爱护义务，如交 警对交通事故的救助。基于制度或者体制产生的爱护义务，如游泳教练对习泳者的救助。基于自愿(合同与自愿承受等)而产生的爱护义务，如将遗弃女婴抱回家的抚养。 (3)基于对法益的危急发生领域的支配产生的阻挡义务：谁支配领域，谁救助风险。对自己支配的建筑物、汽车等场所内的危急的阻挡义务，如演出场所治理者阻挡*表演。对发生在自己身体上的危急行为的阻挡义务，如男子对幼 女猥亵其时的阻挡。 （三）作为可能性 （四）结果回避可能性 （五）作为与作为的等价性