创业合伙协议创业合伙协议：多考虑避免失败的教训，意味着成功机会更多本文陈述的是创业合伙协议的条款及签署。首先要声明一下，此处合伙协议即股东协议：我 们今天讲的不是真正意义上的合伙协议，合伙协议是指合伙企业的章程类文件，今天讲的合 伙协议还是指股东协议。笔记整理：念念回响作者:“z律师团”郑明龙（律师）一、合伙协议和公司章程的区别 在法律上，合伙协议是指股东之间就要发起设立的一个组织，包括股权架构和相关的权利架 构、出资等，是很初始的权利义务的约定，主要是公司用的协议；通俗理解意义上，合伙协 议就是合伙人之间的一种游戏规则、权利义务的规范和约束。从法律上，公司章程是公司的宪法，公司、股东、高管等的所有行为规范都必须遵守这个最 高的规则。公司法的公司章程是有法律强制性规定的，不一定要签署股东协议，但是必须要 有公司章程。公司章程的约束力比较广，对公司本身，对股东、监事、董事都具有约束力。 工商局有要求必须用他们的范本，而且是不能更改的，因为他们审查起来比较麻烦。建议在 设立公司章程的时候可以按照他们的范本，交上去以后再做一个章程修订案。合伙协议并不是一个必备的法律文件，要约定也可以，不要约定也不影响。不过我们建议公 司还是要签股东协议，因为股东协议的内容和公司章程还是不一样的。关于约束力，合伙协议属于协议，就是协商，可以讨价还价，合同具有相对性原则。合伙协 议的约束力相对比较窄，有参与才有约束，所以这是股东之间的一种任意性的合同，但不能 约束协议外当事人。公司章程的约束力比较广，是法律必备的文件，公司章程可以约束公司 的行为。合伙协议仅仅是合伙人之间的一种约束，但如果协议写得好，对合伙人之间而言，其重要性 比公司章程还要重要。如果两者之间起冲突了要怎么办？ 先有合伙协议，再有公司章程。公司章程是有备案的，在工商局可以对外查询。而合伙协议 是内部协议，不可对外披露。a、如果合伙协议在前面，公司章程在后面，毋庸置疑，后面的肯定优先于前面的，因为有 登记的协议的效力肯定优于没有登记的，有备案的优先使用。b、如果公司章程已经交上去了，后来又做了一个合伙协议，这种情况下按照生效时间前后 来解决。我的建议是公司要先有一份合伙框架协议，公司设立时，提交公司章程，然后股东之间再签 一份正式合伙协议，这样就把合伙协议生效的时间后推了。约定如有冲突，效力会优先于公 司章程，这是技术的处理。二、签署合伙协议的建议条款1、合作背景的阐述 合作背景的阐述是介绍大家为什么做这件事，虽然很容易被忽略，但是很重要。在梳理和描 述合作背景的同时，对各方合伙人给到的资源进行梳理，这样基本上可以给项目定一个基调。 比如：基于什么样的情怀，做什么样的事情，秉承什么样的理念。2、创业项目的概述创业项目的概述包括：公司名称、公司地址、注册资本、法定代表人、项目发展的规划、战 略、目标、愿景等。这些在公司章程里面是没有的。以后如果要调整可以调整，如果不调整 也不要限定得太死。3、出资 出资是最现实的部分，包括出资方式和出资期限。a、出资的方式有：现金、房产、专利、汽车、商标、可以评估的资产等。法律明确规定， 劳务是不能作为出资的，但作为技术如果转为知识产权、转为专利的话就可以出资了。如果 不能转化为可评估的知识产权，就要出一份协议，通过约定来解决。出资如果能评估就评估， 体现为经济价值，在融资估值的时候可以适当加分。b、出资的期限：协议里面要约定一条，资金必须在什么时间到位，宽限期为多久，如果在 宽限期不能到位的，股权比例要做调整，如果完全不能出资的，就要退出。4、股权比例 股权比例是合伙企业里最重要的条款。 比如：甲、乙、丙三个人，出资多少，占多少比例股份。有限公司是可以允许出资金额和股 权比例不一样的，不一定要同股同权。如果出资没有到位可以列一个调整的条款，同时，为 考虑到项目进展过程中，可能存在的合伙人之间贡献不同的情况，可以考虑预留一部分股权 在持股平台，根据项目实际情况进行股权二次分配和调整。5、分工 分工在传统的企业股东协议里面比较少见，但在互联网企业，分工是特别重要的，因为合伙 人一定是背靠背，认领一亩三分地，各干各的。分工要说的细致，要列出各个岗位职责是做 什么的，这也是对权利和职责的梳理，尽量要详细些。6、盈亏承担 如果企业赚钱了要怎么分，亏钱又怎么办？常见的解决办法是根据持股比例来分。企业注册 资本不建议写太高，如果仅是认缴，涉及外部债务时，合伙人就要以认缴的出资为限对外承 担清偿责任。7、薪资在创业初期大家都是比较苦逼的，所以合伙人前期一般很少拿工资。如果融资以后可以领工 资，要根据企业的情况而定。合伙人要不要领工资，一定要在协议里说清楚。8、财务 创业初期的企业财务会比较简单，但是融资的时候会出现问题。如果条件允许，一定要提前 打好财务规范化的基础。一定要注意防止公司财产和个人、家庭财产的混同，股东的有限责 任是有前提的，在合规、合法的情况下是有限责任，如果在财务方面不规范，公司的钱就是 我的钱，我的钱就是公司的钱。从法律上讲就叫：混同，也就是法人的面纱会被撕下来，这 种情况下，合伙人要就公司的债务承担连带清偿，所以一定要区分，避免混同。9、决策和表决 常规的理解，公司的表决一般是按照表决权来表决。在创业项目里一定要有人说了算，如果 在初期的时候太过于民主，基本上事情很难做成。原则一：公司宏观发展来看，要以老大为主， CEO 为主，如果方向错了老大就要承担一定 的责任。原则二：涉及到专业性，运营方面，决策和表决权也要有分工，尊重专业岗位负责合伙人的 意见为准。10、股权的成熟 股权成熟条款在目前的合伙协议上比较少见，但建议可以进行相关约定。具体股权成熟条款 的问题，可以参照上节课笔记。11、股权调整 上次，我们聊到真功夫的案例(参照5月 20日创业汇头条)，这个就是典型的因创业合伙人 在不同阶段、作用不同，而引起的股权纷争。所以，根据创业项目实际情况，可以考虑股权 调整条款。第一种情况：根据每个人出资多少，能力大小和贡献度不一样，重新分配股权比例。 第二种情况：到手的肉很难调，可以预留 5%10%的股权到持股平台里，到时候根据大家的 贡献进行二次调配。12、股权稀释 融资时，股权一般都是平等稀释，但也有不平等稀释的情况，比如所有融资索要稀释的股份 全部预留一方合伙人那边，融资需要稀释的时候，全部从他那边走，当然，这种情况比较少 见，也不建议，因为不清楚到底需要融几轮，需要稀释多少股权()。13、创业项目的保护 创业项目的保护比较容易被忽视，保密、限制、属于补充类的，一般适用员工，禁止同业、 吃里扒外。保密用来约束员工，合伙人的保密也很重要，一些商业模式、商业计划，特有的 但不构成专业的技术等，都要有保密的义务。大家要约定清楚，有一个共同的认知。14、竞业限制 预防合伙人在散伙的时候离开岗位，重操旧业，另起灶炉。这种情况下要做一个限制，可以 分手，但不能做同样的事情，如果违反了要承担一定的责任。15、全身心投入 全身心投入虽然不是法律条款，也很难评判到底一个人是不是全身心投入，但是作为一种道 德义务还是有必要的列入合同协议，做一些适当的描述。16、商业模式保护 一个项目有些可能就是一个点子，足以撑起一个伟大的事业。这种情况下要专门做一个保护， 只能自己做，不能对外说，否则要承担一定的违约责任。17、股权转让 如果有合伙人退出，这一块大家要都关注，一般是禁止对外转让的，特别是对投资人。投资 人要退出，转给新的合伙人进来，如果理念什么不同就很难讲。在法律上禁止转让还是有争 议的，除非是大家认可。投资人可以退出，但是要有一定的限定，退出分为自愿的和被动的， 自愿退出的情况很好解决，被动的情况，退出流程、补偿这些都要做好协议，才不会有后期 的争议。18、引进新的合伙人 按照合伙人的标准，引进新的合伙人一定要彼此之间互相认同，并且有足够的资源和创业项 目的支持。基本上要可以跟之前退出的合伙人媲美，在资源上不会进行重叠才有意义。19、清算 创业项目在初期都是关注赚钱、融资、要走多远等，比较不会关注失败以后怎么办。与其关 注成功的方法，还不如多关注失败的教训，避免失败的方法，意味着成功机会将更多。 项目要是失败了要如何清算？比如创业积累的知识产权、商业模式、技术和秘密、用户、粉 丝等资产要如何分配？公司债务如何偿还？这些都要列清楚。