上市公司监事履职情况分析上市公司监事履职情况分析 上海证监局上海证监局 谢芳谢芳2009/092009/091 1内内容容提提要要监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾1 1日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例2 2进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议3 32 2公司法公司法公司法公司法一、监事法律权利与责任回顾一、监事法律权利与责任回顾 监事的权力和义务监事的权力和义务监事的权力和义务监事的权力和义务证券法证券法证券法证券法证监会部门规章证监会部门规章证监会部门规章证监会部门规章 其他相关法律法规其他相关法律法规其他相关法律法规其他相关法律法规 3 3一、监事法律权利与责任回顾一、监事法律权利与责任回顾n n公司法公司法公司法公司法 pp第二十一条第二十一条第二十一条第二十一条 第四十条第四十条第四十条第四十条 pp第五十四条第五十四条第五十四条第五十四条 第五十五条第五十五条第五十五条第五十五条 pp第五十七条第五十七条第五十七条第五十七条 第一百零二第一百零二第一百零二第一百零二条条条条pp第一百一十一条第一百一十一条第一百一十一条第一百一十一条 第一百一十六条第一百一十六条第一百一十六条第一百一十六条 pp第一百四十二条第一百四十二条第一百四十二条第一百四十二条 第一百四十七条第一百四十七条第一百四十七条第一百四十七条 pp第一百四十八条第一百四十八条第一百四十八条第一百四十八条 第一百五十条第一百五十条第一百五十条第一百五十条 pp第一百五十一条第一百五十一条第一百五十一条第一百五十一条 4 4一、监事法律权利与责任回顾一、监事法律权利与责任回顾n n证券法证券法pp第四十七条第四十七条第四十七条第四十七条pp第六十八条第六十八条pp第六十九条第六十九条pp第七十三条第七十三条pp第七十四条第七十四条 5 5一、监事法律权利与责任回顾一、监事法律权利与责任回顾n n证监会关于监事权利义务方面的部门规章证监会关于监事权利义务方面的部门规章pp企业内部控制基本规范企业内部控制基本规范企业内部控制基本规范企业内部控制基本规范pp上市公司信息披露管理办法上市公司信息披露管理办法上市公司信息披露管理办法上市公司信息披露管理办法pp上市公司章程指引上市公司章程指引上市公司章程指引上市公司章程指引pp关于进一步规范上市公司募集资金使用的通知关于进一步规范上市公司募集资金使用的通知关于进一步规范上市公司募集资金使用的通知关于进一步规范上市公司募集资金使用的通知pp上市公司非公开发行股票实施细则上市公司非公开发行股票实施细则上市公司非公开发行股票实施细则上市公司非公开发行股票实施细则6 6一、监事法律权利与责任回顾一、监事法律权利与责任回顾n n证监会关于监事权利义务方面的部门规章证监会关于监事权利义务方面的部门规章pp上市公司重大资产重组管理办法上市公司重大资产重组管理办法上市公司重大资产重组管理办法上市公司重大资产重组管理办法pp上市公司股权激励管理办法（试行）上市公司股权激励管理办法（试行）上市公司股权激励管理办法（试行）上市公司股权激励管理办法（试行）pp股权激励有关事项备忘录股权激励有关事项备忘录股权激励有关事项备忘录股权激励有关事项备忘录2 2 2 2号号号号pp上市公司股东大会规则上市公司股东大会规则上市公司股东大会规则上市公司股东大会规则pp上市公司董事会议事示范规则上市公司董事会议事示范规则上市公司董事会议事示范规则上市公司董事会议事示范规则pp上市公司监事会议事示范规则上市公司监事会议事示范规则上市公司监事会议事示范规则上市公司监事会议事示范规则7 7一、监事法律权利与责任回顾一、监事法律权利与责任回顾n n破产法破产法pp第一百二十五条第一百二十五条第一百二十五条第一百二十五条 企业董事、监事或者高级管理人员企业董事、监事或者高级管理人员违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，违反忠实义务、勤勉义务，致使所在企业破产的，依法承担民事责任。依法承担民事责任。pp有前款规定情形的人员，自破产程序终结之日起三有前款规定情形的人员，自破产程序终结之日起三年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人年内不得担任任何企业的董事、监事、高级管理人员。员。8 8一、监事法律权利与责任回顾一、监事法律权利与责任回顾n n企业国有资产法企业国有资产法pp第二十六条第二十六条第二十六条第二十六条 国家出资企业的董事、监事、高级管理国家出资企业的董事、监事、高级管理人员，应当遵守法律、行政法规以及企业章程，对人员，应当遵守法律、行政法规以及企业章程，对企业负有忠实义务和勤勉义务，不得利用职权收受企业负有忠实义务和勤勉义务，不得利用职权收受贿赂或者取得其他非法收入和不当利益，不得侵占、贿赂或者取得其他非法收入和不当利益，不得侵占、挪用企业资产，不得超越职权或者违反程序决定企挪用企业资产，不得超越职权或者违反程序决定企业重大事项，不得有其他侵害国有资产出资人权益业重大事项，不得有其他侵害国有资产出资人权益的行为。的行为。9 9一、监事法律权利与责任回顾一、监事法律权利与责任回顾n n企业财务通则企业财务通则pp第七十一条第七十一条第七十一条第七十一条 企业应当建立、健全内部财务监督制企业应当建立、健全内部财务监督制度。度。pp企业设立监事会或者监事人员的，监事会或者监企业设立监事会或者监事人员的，监事会或者监事人员依照法律、行政法规、本通则和企业章程事人员依照法律、行政法规、本通则和企业章程的规定，履行企业内部财务监督职责。的规定，履行企业内部财务监督职责。pp经营者应当实施内部财务控制，配合投资者或者经营者应当实施内部财务控制，配合投资者或者企业监事会以及中介机构的检查、审计工作。企业监事会以及中介机构的检查、审计工作。 1010内内容容提提要要监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾1 1日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例2 2进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议3 31111二、日常监管中关注的问题及正反案例二、日常监管中关注的问题及正反案例n n选任来源有局限选任来源有局限选任来源有局限选任来源有局限pp产生机制有缺陷产生机制有缺陷产生机制有缺陷产生机制有缺陷pp组成结构不尽合理组成结构不尽合理组成结构不尽合理组成结构不尽合理pp缺乏应有的独立性缺乏应有的独立性缺乏应有的独立性缺乏应有的独立性 5%5%53%53%17%17%7%7%8%8%10%10%上级主管部门上级主管部门控股股东控股股东公司党委成员公司党委成员公司纪委书记公司纪委书记公司工会主席公司工会主席其他其他n n数据来源：上海证监局问卷调查结果数据来源：上海证监局问卷调查结果数据来源：上海证监局问卷调查结果数据来源：上海证监局问卷调查结果1212二、日常监管中关注的问题及正反案例二、日常监管中关注的问题及正反案例n n专业素质不到位专业素质不到位专业素质不到位专业素质不到位pp上市公司治理准则上市公司治理准则要求董事应具备合理的专业结要求董事应具备合理的专业结构、其成员应具备履行职务所必需的知识、技能和素构、其成员应具备履行职务所必需的知识、技能和素质，要求监事应具有法律会计等方面的专业知识和经质，要求监事应具有法律会计等方面的专业知识和经验。验。pp部分监事本身的专业素质存在很大的局限，又未能主部分监事本身的专业素质存在很大的局限，又未能主动、及时补充专业知识、优化知识结构，对上市公司动、及时补充专业知识、优化知识结构，对上市公司规范运作等相关法律法规以及必需的会计知识储备不规范运作等相关法律法规以及必需的会计知识储备不足，对专业问题难以理解。足，对专业问题难以理解。 1313二、日常监管中关注的问题及正反案例二、日常监管中关注的问题及正反案例n n履职时间不充分履职时间不充分履职时间不充分履职时间不充分pp上市公司治理准则上市公司治理准则要求董事应根据公司和全体股要求董事应根据公司和全体股东的最大利益，忠实、诚信、勤勉地履行职责，并保东的最大利益，忠实、诚信、勤勉地履行职责，并保证有足够的时间和精力履行其应尽的职责。证有足够的时间和精力履行其应尽的职责。 pp大部分监事为兼职，监事会人员不专职，兼职过多过大部分监事为兼职，监事会人员不专职，兼职过多过杂，无暇顾及监事工作，仅充当挂名监事而已；有的杂，无暇顾及监事工作，仅充当挂名监事而已；有的视任职为一种待遇，没有尽责，无法保证其有足够的视任职为一种待遇，没有尽责，无法保证其有足够的时间和精力履行好职责。时间和精力履行好职责。 1414二、日常监管中关注的问题及正反案例二、日常监管中关注的问题及正反案例n n权责落实无保障权责落实无保障权责落实无保障权责落实无保障 pp无制度保证。监事与公司专职董事及管理层相比，无制度保证。监事与公司专职董事及管理层相比，在获取企业相关信息方面存在着不对称，上市公在获取企业相关信息方面存在着不对称，上市公司也无相应制度保证及时主动与监事沟通有关信司也无相应制度保证及时主动与监事沟通有关信息。有的监事对自己的知情权也不予重视。息。有的监事对自己的知情权也不予重视。 pp薪酬待遇不高，费用开支无保障。薪酬待遇不高，费用开支无保障。1515二、日常监管中关注的问题及正反案例二、日常监管中关注的问题及正反案例n n违规买卖股票：窗口期（在年报披露日前）违规买卖股票：窗口期（在年报披露日前）违规买卖股票：窗口期（在年报披露日前）违规买卖股票：窗口期（在年报披露日前）pp事件发生后，公司召开了公司职工代表大会，免去其事件发生后，公司召开了公司职工代表大会，免去其职工监事职务，同时选举新的职工监事。在该监事离职工监事职务，同时选举新的职工监事。在该监事离职六个月后的第一天即该监事所持公司股票解禁时，职六个月后的第一天即该监事所持公司股票解禁时，对其违规买卖的公司股票进行强制平仓，并将其违规对其违规买卖的公司股票进行强制平仓，并将其违规买卖所得收缴公司买卖所得收缴公司。1616二、日常监管中关注的问题及正反案例二、日常监管中关注的问题及正反案例n n短线交易短线交易短线交易短线交易pp1 1、某公司监事通过本人证券账户于、某公司监事通过本人证券账户于20062006年年5 5月月1919日到日到20072007年年1 1月月1111日期间，多次买卖本公司日期间，多次买卖本公司股票，共计股票，共计9977099770股，获利股，获利12867.6812867.68元。事件元。事件发生后，该监事被上交所通报批评，获利全部由发生后，该监事被上交所通报批评，获利全部由公司收缴。公司收缴。1717二、日常监管中关注的问题及正反案例二、日常监管中关注的问题及正反案例n n短线交易短线交易短线交易短线交易pp2 2、某公司监事，于、某公司监事，于20092009年年4 4月份，买入公司股月份，买入公司股票票1080010800股，同月卖出股，同月卖出27002700股，余额股，余额81008100股。股。事件发生后，我局即刻约见监事谈话。督促公司事件发生后，我局即刻约见监事谈话。督促公司采取后续措施，锁定剩余股份，并举一反三，在采取后续措施，锁定剩余股份，并举一反三，在公司董监事会内部进行通报。公司董监事会内部进行通报。 1818二、日常监管中关注的问题及正反案例二、日常监管中关注的问题及正反案例n n交通银行交通银行交通银行交通银行在监事会的职责定位、监督内容和工作方式等方面在监事会的职责定位、监督内容和工作方式等方面进行了积极的探索，在公司股东大会、董事会、高级管理层进行了积极的探索，在公司股东大会、董事会、高级管理层之间形成了较有效的制衡运作机制，保障了公司的持续经营之间形成了较有效的制衡运作机制，保障了公司的持续经营稳步发展。在今年辖区上市公司监管工作会议推荐介绍了他稳步发展。在今年辖区上市公司监管工作会议推荐介绍了他们的做法。们的做法。 细化监细化监细化监细化监督职责督职责督职责督职责突出监突出监突出监突出监事素质事素质事素质事素质创新工创新工创新工创新工作方式作方式作方式作方式 畅通沟畅通沟畅通沟畅通沟通渠道通渠道通渠道通渠道1919内内容容提提要要监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾监事法律权利与责任回顾日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例日常监管中关注的问题及正反案例1 12 2进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议进一步提高监事履职能力的几点建议3 32020三、进一步提高监事履职能力的几点建议三、进一步提高监事履职能力的几点建议n n要加强学习，增强守法意识，积极提高自身专业素质。要加强学习，增强守法意识，积极提高自身专业素质。要加强学习，增强守法意识，积极提高自身专业素质。要加强学习，增强守法意识，积极提高自身专业素质。 pp坚决坚决“勿闯四个禁区勿闯四个禁区勿闯四个禁区勿闯四个禁区”虚假信息披露虚假信息披露虚假信息披露虚假信息披露违规买卖本违规买卖本违规买卖本违规买卖本公司股票公司股票公司股票公司股票资金占用资金占用资金占用资金占用违规担保违规担保违规担保违规担保内幕交易内幕交易内幕交易内幕交易操纵市场操纵市场操纵市场操纵市场pp 积极参加相关业务培训，提高对公司经营、对财务法律等知积极参加相关业务培训，提高对公司经营、对财务法律等知积极参加相关业务培训，提高对公司经营、对财务法律等知积极参加相关业务培训，提高对公司经营、对财务法律等知 识的掌握与判断识的掌握与判断识的掌握与判断识的掌握与判断。2121三、进一步提高监事履职能力的几点建议三、进一步提高监事履职能力的几点建议n n要准确定位，要准确定位，要准确定位，要准确定位，“到位不越位到位不越位到位不越位到位不越位” pp以财务监督为主、业务监督为辅，以合法性监督以财务监督为主、业务监督为辅，以合法性监督为主、妥当性监督为辅。为主、妥当性监督为辅。pp要维护董事会在公司治理中的核心地位，避免监要维护董事会在公司治理中的核心地位，避免监事会对董事会工作的过多干预而影响董事会的工事会对董事会工作的过多干预而影响董事会的工作效率。作效率。pp要抓住事关全局的重点、风险防范的薄弱环节进要抓住事关全局的重点、风险防范的薄弱环节进行监督。行监督。2222三、进一步提高监事履职能力的几点建议三、进一步提高监事履职能力的几点建议n n要形成四个方面的沟通机制要形成四个方面的沟通机制要形成四个方面的沟通机制要形成四个方面的沟通机制 pp必须加强同董事会及高管人员的沟通，如通过列席公必须加强同董事会及高管人员的沟通，如通过列席公司董事会、总经理办公会议等形式，了解公司经营情司董事会、总经理办公会议等形式，了解公司经营情况；况；pp做好与股东方面的沟通；做好与股东方面的沟通；pp做好与注册会计师的沟通，及时了解重大财务事项的做好与注册会计师的沟通，及时了解重大财务事项的处理，提高判断能力；处理，提高判断能力；pp做好与监管部门的沟通，特别是重大法律、财务事项，做好与监管部门的沟通，特别是重大法律、财务事项，可以直接向我局进行汇报沟通。可以直接向我局进行汇报沟通。2323三、进一步提高监事履职能力的几点建议三、进一步提高监事履职能力的几点建议n n履职过程中要注意留痕履职过程中要注意留痕履职过程中要注意留痕履职过程中要注意留痕pp监事会要形成真实、完整的会议记录，监事在监事会监事会要形成真实、完整的会议记录，监事在监事会的发言记录、免责申明等，都可以作为日后尽责免责的发言记录、免责申明等，都可以作为日后尽责免责的依据。必要时，监事会可以聘请法律顾问或者注册的依据。必要时，监事会可以聘请法律顾问或者注册会计师，要求向监事会发表专业意见，帮助把关，相会计师，要求向监事会发表专业意见，帮助把关，相关费用由公司承担。关费用由公司承担。2424