电电 子子 商商 务务 法法（第三版）（第三版）第一章第一章 电子商务法导论电子商务法导论关键术语关键术语b电子商务电子商务 电子商务法电子商务法 国际立法国际立法 基本原则基本原则 立法模式立法模式第一节第一节 电子商务概论电子商务概论一、什么是电子商务一、什么是电子商务b（一）广义上的电子商务（一）广义上的电子商务 广义的电子商务，就是指一切以电子技广义的电子商务，就是指一切以电子技术手段所进行的、一切与商业有关的活术手段所进行的、一切与商业有关的活动。动。b（二）狭义的电子商务（二）狭义的电子商务 狭义的电子商务，则是指以因特网为运狭义的电子商务，则是指以因特网为运行平台的商事交易活动行平台的商事交易活动二、电子商务的特征二、电子商务的特征b（一）电子商务构造了虚拟商业环境（一）电子商务构造了虚拟商业环境b（二）电子商务能够跨越时间和空间（二）电子商务能够跨越时间和空间的局限性，真正实现了贸易的全球化的局限性，真正实现了贸易的全球化b（三）电子商务实现了信息化和无纸（三）电子商务实现了信息化和无纸化交易化交易b（四）交易自动化、迅捷化（四）交易自动化、迅捷化三、电子商务对传统法律的挑战三、电子商务对传统法律的挑战b（一）交易无纸化（一）交易无纸化b（二）交易环境的改变（二）交易环境的改变b（三）交易内容的变化（三）交易内容的变化第二节第二节 电子商务法的一般理论电子商务法的一般理论一、电子商务法的概念和调整范围一、电子商务法的概念和调整范围b（一）电子商务法的概念（一）电子商务法的概念 电子商务法是调整电子商务活动或行为的电子商务法是调整电子商务活动或行为的法律规范总和法律规范总和 电子商务法不仅调整交易形式，而且调整电子商务法不仅调整交易形式，而且调整交易本身和交易引起的特殊法律问题交易本身和交易引起的特殊法律问题b（二）狭义的电子商务法（二）狭义的电子商务法 我们将调整以数据电讯为内容的电子商务我们将调整以数据电讯为内容的电子商务法称为狭义的电子商务法法称为狭义的电子商务法第一，它是以数据电讯为交易手段的商第一，它是以数据电讯为交易手段的商事关系事关系第二，该商事关系是由于交易手段的使用而第二，该商事关系是由于交易手段的使用而引起的，一般不直接涉及交易方式的实质条款引起的，一般不直接涉及交易方式的实质条款第三，该商事关系并不直接以交易的标的为第三，该商事关系并不直接以交易的标的为其权利义务内容，而以交易的形式为其内容其权利义务内容，而以交易的形式为其内容b（三）广义的电子商务法（三）广义的电子商务法 广义的电子商务法主要调整以下内容：广义的电子商务法主要调整以下内容：电子商务网站建设及其相关法律问题电子商务网站建设及其相关法律问题在线交易主体及市场准入问题在线交易主体及市场准入问题数据电文引起的法律问题数据电文引起的法律问题网上电子支付问题网上电子支付问题电子商务市场规制问题电子商务市场规制问题网上个人隐私保护问题网上个人隐私保护问题在线交易法律适用和管辖冲突问题在线交易法律适用和管辖冲突问题二、电子商务法的性质与特征二、电子商务法的性质与特征 从总体上属于商法范畴，商法以任意性规范为基础，从总体上属于商法范畴，商法以任意性规范为基础，同时有许多强制性规范，甚至在有些规范中更多同时有许多强制性规范，甚至在有些规范中更多的是强制性规范。的是强制性规范。b（一）电子商务法的基本特征：（一）电子商务法的基本特征： 1、以商人的行业惯例为其规范标准、以商人的行业惯例为其规范标准 2、跨越任何国界、地域的、全球化的、跨越任何国界、地域的、全球化的b（二）电子商务法的技术特征：（二）电子商务法的技术特征：（1）程式性）程式性（2）技术性）技术性（3）开放性）开放性（4）复合性）复合性三、电子商务法的作用三、电子商务法的作用b为电子商务的健康、快速发展创造一个良为电子商务的健康、快速发展创造一个良好的法律环境好的法律环境b法律是保障网络交易安全的重要手段法律是保障网络交易安全的重要手段b鼓励利用现代信息技术促进交易活动鼓励利用现代信息技术促进交易活动第三节第三节 国际电子商务立法国际电子商务立法一、国际电子商务立法概况一、国际电子商务立法概况b（一）电子商务早期立法（一）电子商务早期立法b（二）电子商务法律框架形成时期（二）电子商务法律框架形成时期1、国际（地区性）组织、国际（地区性）组织2、主要国家的立法努力、主要国家的立法努力二、国际电子商务立法的特点二、国际电子商务立法的特点b1、同步性、同步性b2、协调性、协调性b3、立、改、废并重、立、改、废并重三、国际电子商务立法的启示三、国际电子商务立法的启示b（一）商事法律是当代经济发展的至（一）商事法律是当代经济发展的至为重要的社会资源为重要的社会资源b（二）国际商事法律的统一将首先在（二）国际商事法律的统一将首先在电子商务法上实现电子商务法上实现第四节第四节 我国电子商务立法的思考我国电子商务立法的思考一、我国电子商务立法的现状一、我国电子商务立法的现状b合同法合同法b侵权责任法侵权责任法b电子签名法电子签名法b互联网信息服务管理办法互联网信息服务管理办法b信息网络传播权保护条例信息网络传播权保护条例b互联网药品信息服务管理办法互联网药品信息服务管理办法b电子支付指引电子支付指引b互联网电子邮件服务管理办法互联网电子邮件服务管理办法b电子银行业务管理办法电子银行业务管理办法b非金融机构支付服务管理办法非金融机构支付服务管理办法b北京市信息化促进条例北京市信息化促进条例b广东省电子交易条例广东省电子交易条例b网络交易平台服务规范网络交易平台服务规范b抵制恶意软件自律公约抵制恶意软件自律公约二、我国电子商务立法的模式选择二、我国电子商务立法的模式选择b第一种，先分别立法第一种，先分别立法b第二种，先着手综合立法第二种，先着手综合立法 我国目前立法模式总体上是遵循我国目前立法模式总体上是遵循“先分先分别立法，后综合立法别立法，后综合立法”的思路的思路三、我国电子商务立法指导思想与原则三、我国电子商务立法指导思想与原则b（一）与国际电子商务规范接轨原则（一）与国际电子商务规范接轨原则b（二）技术中立原则（二）技术中立原则b（三）促进交易原则（三）促进交易原则b（四）安全原则（四）安全原则b（五）保护消费者权益原则（五）保护消费者权益原则推荐阅读推荐阅读1.张楚主编张楚主编.网络法学网络法学.北京北京:高等教育出版社，高等教育出版社，2003 2.李适时李适时.各国电子商务法各国电子商务法.北京北京:中国法制出版社，中国法制出版社，2003 3.王利明主编王利明主编.电子商务法律制度电子商务法律制度:冲击与因应冲击与因应.北京北京:人民人民法院出版社，法院出版社，2005 4.阚凯力，张楚阚凯力，张楚.外国电子商务法外国电子商务法.北京北京:北京邮电大学出版北京邮电大学出版社，社，2001 5.孙晔，张楚孙晔，张楚.美国电子商务法美国电子商务法.北京北京:北京邮电大学出版社，北京邮电大学出版社，2001 6.张楚张楚.关于电子商务立法的环顾与设想关于电子商务立法的环顾与设想.法律科学，法律科学，2001（1） 7.李适时李适时.关于我国电子商务立法的思考关于我国电子商务立法的思考.中国法学，中国法学，2003（3） 8.何松明，刘满达何松明，刘满达.电子商务立法三题电子商务立法三题.中国法学，中国法学，2002（1） 9.沈木珠沈木珠.电子商务立法的问题与思考电子商务立法的问题与思考.法商研究，法商研究，2001（1） 10.张楚，张樊张楚，张樊.电子签名法电子签名法的社会效用与完善的社会效用与完善.计算机计算机安全，安全，2006（4）第二章第二章 电子商务主体法律制度电子商务主体法律制度关键术语关键术语b电子商务法律主体电子商务法律主体 在线自然人用户在线自然人用户 电子商务企业电子商务企业 主体的认定法律责任主体的认定法律责任第一节第一节 电子商务法律主体概述电子商务法律主体概述一、主体的概念一、主体的概念 电子商务法律主体是指电子商务法律关系的电子商务法律主体是指电子商务法律关系的参加者，也即在电子商务法律关系中享有权参加者，也即在电子商务法律关系中享有权利和承担义务的个人或者组织利和承担义务的个人或者组织二、主体的分类二、主体的分类b（一）在线自然人用户和电子商务企业（一）在线自然人用户和电子商务企业b（二）直接主体和间接主体（二）直接主体和间接主体 直接主体是指直接进行电子商务交易的双直接主体是指直接进行电子商务交易的双方当事人方当事人 间接主体是指不直接进行交易、但是交易的间接主体是指不直接进行交易、但是交易的进行和完成有赖于其提供服务的参与者，可进行和完成有赖于其提供服务的参与者，可分为三类：一是网络服务提供商，二是电子分为三类：一是网络服务提供商，二是电子认证服务商，三是在线金融服务商。认证服务商，三是在线金融服务商。三、主体的特征三、主体的特征b（一）主体表现虚拟性（一）主体表现虚拟性b（二）主体属性不确定性（二）主体属性不确定性b（三）数量、种类多于传统交易（三）数量、种类多于传统交易b（四）跨地域性（四）跨地域性第二节第二节 在线自然人用户在线自然人用户一、在线自然人用户的概念一、在线自然人用户的概念 在线自然人用户是指借助电子化手段参与在线自然人用户是指借助电子化手段参与电子商务法律关系的成立、变更或者消灭电子商务法律关系的成立、变更或者消灭的自然人的自然人二、在线自然人用户的能力制度二、在线自然人用户的能力制度b（一）民事权利能力（一）民事权利能力b（二）民事行为能力（二）民事行为能力b（三）民事责任能力（三）民事责任能力三、在线自然人用户的权利保护三、在线自然人用户的权利保护b（一）网络隐私权（一）网络隐私权1、网络隐私权的概念、网络隐私权的概念2、网络隐私权的内容、网络隐私权的内容（1）个人数据隐私权）个人数据隐私权（2）私生活安宁的隐私权）私生活安宁的隐私权3、侵犯网络隐私权的类型、侵犯网络隐私权的类型(1)软件嵌入软件嵌入(2)搜索引擎搜索引擎(3)木马、黑客程序木马、黑客程序(4)论坛、购物网站、电子邮箱注册信息论坛、购物网站、电子邮箱注册信息(5)博客、播客等博客、播客等4、我国的相关规定及完善、我国的相关规定及完善首先，完善隐私权的民事立法首先，完善隐私权的民事立法其次，在刑法中规定其次，在刑法中规定“侵犯隐私权罪侵犯隐私权罪”再次，应制定再次，应制定个人信息保护法个人信息保护法或或个人数据保护法个人数据保护法b（二）虚拟财产权（或财产利益）（二）虚拟财产权（或财产利益） 在虚拟世界中可能受到法律保护的客体。在虚拟世界中可能受到法律保护的客体。1、存储形式、存储形式2、效用形式、效用形式3、感知形式、感知形式四、作为卖方从事电子商务的法律资格四、作为卖方从事电子商务的法律资格b（一）现行法律缺陷（一）现行法律缺陷b（二）因应之策（二）因应之策第三节第三节 电子商务企业电子商务企业一、电子商务企业与网站一、电子商务企业与网站二、网站的概念及分类二、网站的概念及分类b（一）网站的概念（一）网站的概念b（二）网站的分类（二）网站的分类1、按照设立人的性质进行分类、按照设立人的性质进行分类2、按照功能进行分类、按照功能进行分类3、按照是否营利进行分类、按照是否营利进行分类三、网站设立的法律制度三、网站设立的法律制度b（一）非经营性互联网信息服务备案制度（一）非经营性互联网信息服务备案制度b（二）特种行业互联网信息服务审批制度（二）特种行业互联网信息服务审批制度b（三）特殊互联网信息服务专项备案制度（三）特殊互联网信息服务专项备案制度b（四）经营性互联网信息服务许可制度（四）经营性互联网信息服务许可制度四、经营性网站设立的条件和程序四、经营性网站设立的条件和程序b（一）经营性网站设立的条件（一）经营性网站设立的条件b（二）经营性网站设立的程序（二）经营性网站设立的程序（1）办理增值电信业务经营许可证）办理增值电信业务经营许可证（2）办理企业登记）办理企业登记（3）网站名称的注册）网站名称的注册五、网站设立人的义务与责任五、网站设立人的义务与责任b网站设立人即互联网信息服务提供者依法要网站设立人即互联网信息服务提供者依法要履行如下义务和责任：履行如下义务和责任：1、按照经营许可范围提供服务的义务、按照经营许可范围提供服务的义务2、提示身份的义务、提示身份的义务3、保证信息内容合法的义务、保证信息内容合法的义务4、记录所提供信息的义务、记录所提供信息的义务5、停止传输非法信息并报告的义务、停止传输非法信息并报告的义务第四节第四节 电子商务主体的认定电子商务主体的认定一、认定的必要性一、认定的必要性二、认定的基本原则二、认定的基本原则b（一）主体真实原则（一）主体真实原则b（二）主体资格法定原则（二）主体资格法定原则b（三）主体公示原则（三）主体公示原则三、电子商务企业的认定三、电子商务企业的认定b（一）经营性网站的认定（一）经营性网站的认定b（二）网上商店的认定（二）网上商店的认定第五节第五节 网络服务提供商的网络服务提供商的侵权责任侵权责任一、网络侵权行为及归责原则一、网络侵权行为及归责原则b（1）侵犯他人著作权）侵犯他人著作权b（2）发布侵害他人人格权的信息）发布侵害他人人格权的信息b（3）发布虚假广告、误导消费者的信息）发布虚假广告、误导消费者的信息导致的侵权导致的侵权b（4）发布信息侵犯他人商业秘密）发布信息侵犯他人商业秘密b（5）传播非法或有害信息）传播非法或有害信息二、网络中介服务提供商的侵权责任二、网络中介服务提供商的侵权责任b（一）国外立法经验（一）国外立法经验1、欧盟、欧盟（1）网络接入服务提供者免责的条件）网络接入服务提供者免责的条件（2）主机服务提供者免责的条件）主机服务提供者免责的条件2、美国、美国3、其他国家、其他国家b（二）我国立法（二）我国立法1、网络中介服务商的义务、网络中介服务商的义务（1）监控义务）监控义务（2）协助调查义务）协助调查义务2、网络中介服务商的责任、网络中介服务商的责任（1）直接侵权责任）直接侵权责任（2）共同侵权责任）共同侵权责任推荐阅读推荐阅读1.张新宝张新宝.互联网上的侵权问题研究互联网上的侵权问题研究.北京北京:中国人民大学出中国人民大学出版社，版社，2003 2.靳学军，宋鱼水靳学军，宋鱼水.互联网的理性与秩序互联网的理性与秩序网络侵权网络侵权法律适用与典型案例解析法律适用与典型案例解析.北京北京:人民人民 法院出版社，法院出版社，2006 3.屈茂辉，凌立志屈茂辉，凌立志.网络侵权行为法网络侵权行为法.长沙长沙:湖南大学出版社，湖南大学出版社，2002 4.王眉王眉.网络传播中的名誉侵权问题研究网络传播中的名誉侵权问题研究.北京北京:中国广播电中国广播电视出版社，视出版社，2008 5.袁雪石袁雪石.从从“艳照门艳照门”事件看网络侵权民事法律规则的事件看网络侵权民事法律规则的完善完善.政治与法律，政治与法律，2008（4） 6.刁胜先刁胜先.个人信息网络侵权归责原则的比较研究个人信息网络侵权归责原则的比较研究兼评我国侵权法相关规定兼评我国侵权法相关规定.河北法学，河北法学， 2011（6）第三章第三章 电子合同法律制度电子合同法律制度关键术语关键术语b电子合同电子合同 电子电子“代理人代理人” 确认收讫确认收讫 点击合同点击合同 电子错误电子错误第一节第一节 电子合同概述电子合同概述一、电子合同的概念一、电子合同的概念 电子合同是平等主体之间以数据电文的形电子合同是平等主体之间以数据电文的形式达成的，设立、变更、终止民事权利义式达成的，设立、变更、终止民事权利义务关系的协议务关系的协议二、电子合同的特征二、电子合同的特征b1、电子合同的形式具有特殊性、电子合同的形式具有特殊性b2、电子合同的订立过程具有特殊性、电子合同的订立过程具有特殊性b3、电子合同的成立和生效具有特殊性、电子合同的成立和生效具有特殊性三、电子合同的分类三、电子合同的分类b1、根据电子合同的标的不同，可以将电子、根据电子合同的标的不同，可以将电子合同分为信息产品合同和非信息产品合同合同分为信息产品合同和非信息产品合同b2、根据电子合同订立的方式不同，主要可、根据电子合同订立的方式不同，主要可以分为点击合同、以电子数据交换（以分为点击合同、以电子数据交换（EDI）方式订立的合同和以电子邮件方式订立的方式订立的合同和以电子邮件方式订立的合同合同四、电子合同的法律承认四、电子合同的法律承认b（一）电子合同的书面形式（一）电子合同的书面形式b（二）电子合同的法律承认（二）电子合同的法律承认1、扩大解释法、扩大解释法2、“功能等同功能等同”法法第二节第二节 电子合同的成立电子合同的成立一、电子合同中的要约一、电子合同中的要约b（一）一般原理（一）一般原理b（二）要约与要约邀请的区分（二）要约与要约邀请的区分1、网络广告、网络广告2、在线交易中的商品展示、在线交易中的商品展示b（三）要约的撤回与撤销（三）要约的撤回与撤销二、电子合同中的承诺二、电子合同中的承诺b（一）一般原理（一）一般原理1、承诺必须由受要约人向要约人作出、承诺必须由受要约人向要约人作出2、承诺的内容必须与要约的内容一致、承诺的内容必须与要约的内容一致3、承诺必须在要约的有效期间内作出、承诺必须在要约的有效期间内作出b（二）承诺的撤回（二）承诺的撤回三、电子合同成立的时间和地点三、电子合同成立的时间和地点b（一）电子合同成立的时间（一）电子合同成立的时间b（二）电子合同成立的地点（二）电子合同成立的地点四、确认收讫规则四、确认收讫规则 联合国联合国电子商务示范法电子商务示范法对确认收讫的应用对确认收讫的应用规定了五项主要规则：规定了五项主要规则：b（1） 确认收讫可以用任何方式或行为进确认收讫可以用任何方式或行为进行；行；b（2）发送人要求以确认收讫为条件的，）发送人要求以确认收讫为条件的，在收到确认之前，视信息为未发送；在收到确认之前，视信息为未发送；b（3）发送人未要求以确认收讫为条件，）发送人未要求以确认收讫为条件，并在合理期限内未收到确认的，可通知接并在合理期限内未收到确认的，可通知接收人并指定期限，在上述期限内仍未收到收人并指定期限，在上述期限内仍未收到的，视信息为未发送；的，视信息为未发送；b（4）发送人收到确认的，表明信息已由）发送人收到确认的，表明信息已由收件人收到，但不表明收到的内容与发出收件人收到，但不表明收到的内容与发出的内容一致；的内容一致；b（5）确认收讫的法律后果由当事人或各）确认收讫的法律后果由当事人或各国自己决定。国自己决定。第三节第三节 电子合同的生效电子合同的生效一、电子合同的当事人一、电子合同的当事人b（一）当事人身份的确认（一）当事人身份的确认b（二）当事人订约能力的认定（二）当事人订约能力的认定1、自然人订约能力的认定、自然人订约能力的认定2、企业或非企业组织订约能力的认定、企业或非企业组织订约能力的认定二、电子自动交易二、电子自动交易b（一）电子自动交易概述（一）电子自动交易概述b（二）电子（二）电子“代理人代理人”的法律性质的法律性质三、电子错误三、电子错误b（一）电子错误的含义（一）电子错误的含义 电子错误，是指在电子合同订立过程中，双电子错误，是指在电子合同订立过程中，双方当事人因使用信息系统而产生的错误或方当事人因使用信息系统而产生的错误或者变异者变异b（二）电子错误的法律调整规则（二）电子错误的法律调整规则四、点击合同四、点击合同b（一）点击合同概述（一）点击合同概述 点击合同（点击合同（click-wrap contract），是指），是指由商品或服务的提供人通过计算机程序预由商品或服务的提供人通过计算机程序预先设定合同条款的全部或一部分，以规定先设定合同条款的全部或一部分，以规定其与相对人之间的法律关系，相对人必须其与相对人之间的法律关系，相对人必须点击点击“同意同意”才能订立的合同才能订立的合同 点击合同具有以下特点：点击合同具有以下特点：第一，点击合同由一方当事人预先拟订，第一，点击合同由一方当事人预先拟订，其条款是定型化的，相对人的意思具有其条款是定型化的，相对人的意思具有附和性。附和性。第二，点击合同可以广泛、重复使用，第二，点击合同可以广泛、重复使用，其相对人可以是不确定的。其相对人可以是不确定的。第三，点击合同具有互动性第三，点击合同具有互动性b（二）影响点击合同效力的因素（二）影响点击合同效力的因素1、B2C交易中点击合同应满足的条件交易中点击合同应满足的条件（1）合理提醒消费者注意）合理提醒消费者注意（2）保证消费者有审查的机会和时间）保证消费者有审查的机会和时间2、B2B交易中点击合同应满足的条件交易中点击合同应满足的条件（1）由双方当事人在一个较长的时间）由双方当事人在一个较长的时间内持续使用，每一次使用，都以相对人内持续使用，每一次使用，都以相对人知悉该格式合同的存在为前提，且语义知悉该格式合同的存在为前提，且语义相同。相同。（2）点击合同的条款和使用应符合行）点击合同的条款和使用应符合行业惯例或商业习惯。业惯例或商业习惯。（3）对于初次使用的格式条款，应给）对于初次使用的格式条款，应给予相对人了解的机会予相对人了解的机会第四节第四节 电子合同的履行与电子合同的履行与违约救济违约救济一、电子合同的履行概述一、电子合同的履行概述b（一）电子合同履行的原则（一）电子合同履行的原则1、适当履行原则、适当履行原则2、协作履行原则、协作履行原则b（二）电子合同履行的方式（二）电子合同履行的方式二、信息产品合同的履行二、信息产品合同的履行b（一）信息产品的交付（一）信息产品的交付1、信息产品交付的地点、信息产品交付的地点2、信息产品交付的附随义务、信息产品交付的附随义务3、许可方的电子控制权、许可方的电子控制权b（二）信息产品的验收（二）信息产品的验收1、信息产品的检验、信息产品的检验2、信息产品的接收、信息产品的接收b（三）信息产品合同履行中的风险承担（三）信息产品合同履行中的风险承担1、风险转移的时间、风险转移的时间2、风险责任的承担原则、风险责任的承担原则三、电子合同的违约救济三、电子合同的违约救济1b（一）违约责任的归责原则（一）违约责任的归责原则b（二）免责事由（二）免责事由1、文件感染病毒、文件感染病毒2、非因自己原因造成的网络中断、非因自己原因造成的网络中断3、非因自己原因造成的电子错误、非因自己原因造成的电子错误b（三）违约救济（三）违约救济1、实际履行、实际履行2、继续使用、继续使用3、停止使用、停止使用4、中止访问、中止访问推荐阅读推荐阅读1.魏士廪魏士廪.电子合同法理论与实务电子合同法理论与实务.北京北京:北京邮电大学出版北京邮电大学出版社，社，2001 2.杜颖杜颖.电子合同法电子合同法.长沙长沙:湖南大学出版社，湖南大学出版社，2002 3.齐爱民等齐爱民等.电子合同的民法原理电子合同的民法原理.武汉武汉:武汉大学出版社，武汉大学出版社，2002 4.孙占利孙占利.电子订约法研究电子订约法研究.北京北京:法律出版社，法律出版社，2008 5.高富平高富平.电子合同与电子签名法研究报告电子合同与电子签名法研究报告.北京北京:北京大学北京大学出版社，出版社，2005 6.魏士廪魏士廪.从从UCITA论我国电子合同法律规制之建立论我国电子合同法律规制之建立.法律法律科学，科学，2001（2） 7.刘颖刘颖.论电子合同成立的时间与地点论电子合同成立的时间与地点.武汉大学学报（社武汉大学学报（社会科学版），会科学版），2002（6）第四章第四章 电子签名与电子认证电子签名与电子认证法律制度法律制度关键术语关键术语b电子签名电子签名 数据电文数据电文 立法模式立法模式 电子认证电子认证 认证机构认证机构 证书业务规范证书业务规范第一节第一节 电子签名法律制度电子签名法律制度一、电子签名概论一、电子签名概论b(一一)电子签名的概念和种类电子签名的概念和种类1、传统签名的概念和功能、传统签名的概念和功能2、电子签名、电子签名（1）广义的电子签名）广义的电子签名 所谓广义的电子签名，是指包括数字所谓广义的电子签名，是指包括数字技术、生物特征技术、电子录音、电传技术、生物特征技术、电子录音、电传等各种电子技术手段在内的电子签名等各种电子技术手段在内的电子签名（2）狭义的电子签名即数字签名）狭义的电子签名即数字签名（3）折中式概念）折中式概念可靠电子签名可靠电子签名3、电子签名与电子签章、电子签名与电子签章b（二）电子签名的技术方案及基本原理（二）电子签名的技术方案及基本原理1、数字签名技术、数字签名技术2、其他电子签名技术简介、其他电子签名技术简介（1）生物识别技术）生物识别技术 （2）密码、密码代号或个人识别码）密码、密码代号或个人识别码 （3）基于量子力学的计算机）基于量子力学的计算机3、电子签名法的立法原则、电子签名法的立法原则（1）“技术中立技术中立”原则原则（2）功能等同原则）功能等同原则（3）当事人自治原则）当事人自治原则b（三）电子签名法的立法模式（三）电子签名法的立法模式1、“最低要求方案最低要求方案”（minalist approach）2、“数字签名方案数字签名方案”（the digital approach）3、“双轨制方案双轨制方案”(twotier approach)二、电子签名的法律效力二、电子签名的法律效力b（一）电子签名的效力范围（一）电子签名的效力范围b（二）可靠电子签名的法律效力（二）可靠电子签名的法律效力 1、对签名人的效力、对签名人的效力2、对数据电讯内容的效力、对数据电讯内容的效力3、对法律行为的效力、对法律行为的效力三、数据电文三、数据电文b（一）数据电文的概念（一）数据电文的概念b（二）数据电文符合法定书面形式要求的（二）数据电文符合法定书面形式要求的规定规定b（三）数据电文符合法定原件形式要求的（三）数据电文符合法定原件形式要求的规定规定b（四）数据电文符合法定文件保存要求的（四）数据电文符合法定文件保存要求的规定规定b（五）数据电文的归属与确定（五）数据电文的归属与确定1、发送主体的确认、发送主体的确认（1）代理）代理（2）自动交易）自动交易（3）收件人按照发件人认可的方法）收件人按照发件人认可的方法对数据电文进行验证后结果相符的对数据电文进行验证后结果相符的2、数据电文的接收确认、数据电文的接收确认3、发送和接收的时间和地点、发送和接收的时间和地点 电子签名法电子签名法（1）关于发送时间的规定）关于发送时间的规定（2）关于接受地点的规定）关于接受地点的规定第二节第二节 电子认证法律制度电子认证法律制度一、电子认证概述一、电子认证概述b（一）电子认证的概念和性质（一）电子认证的概念和性质1、电子认证的概念、电子认证的概念 电子认证指一个国家承认的认证机构通过电子认证指一个国家承认的认证机构通过颁发数字证书和管理公共密匙来检验带有颁发数字证书和管理公共密匙来检验带有电子签名的文件所有人及其内容的真实性。电子签名的文件所有人及其内容的真实性。2、电子认证的性质、电子认证的性质 电子认证是一种信用服务电子认证是一种信用服务3、电子认证的具体操作程序、电子认证的具体操作程序4、认证机构的风险、认证机构的风险b（二）（二）PKI与数字证书简介与数字证书简介 1、 PKI体系体系 PKI是是“Public Key Infrastructure”的缩写的缩写，意为，意为“公钥基础设施公钥基础设施” 一个标准的一个标准的PKI域必须具备以下主要内容：域必须具备以下主要内容： (1)认证机构（认证机构（CA ） (2)证书和证书库证书和证书库 (3)密钥备份及恢复密钥备份及恢复 (4)密钥和证书的更新密钥和证书的更新 (5)证书历史档案证书历史档案 (6)客户端软件客户端软件 (7)交叉认证交叉认证 2、数字证书、数字证书3、数字证书原理、数字证书原理二、认证机构的设立与管理二、认证机构的设立与管理b（一）认证机构概述（一）认证机构概述 Certification Authority，简称，简称CA 为了保证电子签名的真实性，保障交易安全，发为了保证电子签名的真实性，保障交易安全，发件人在做电子签名前，签署者必须将他的公共件人在做电子签名前，签署者必须将他的公共密钥送到经合法注册、具有从事电子认证服务密钥送到经合法注册、具有从事电子认证服务许可证的第三方，即电子认证机构（许可证的第三方，即电子认证机构（CA认证中认证中心）登记并由该认证中心签发电子印鉴证明。心）登记并由该认证中心签发电子印鉴证明。b（二）设立模式与条件（二）设立模式与条件1、行业自律型、行业自律型2、政府监管与市场培育相结合型、政府监管与市场培育相结合型3、政府集中管理型、政府集中管理型电子签名法电子签名法第第17条条规定了电子认证服务规定了电子认证服务提供者应当具备的条件提供者应当具备的条件电子认证服务管理办法电子认证服务管理办法第第5条条具体规定具体规定了电子认证服务机构设立的具体条件了电子认证服务机构设立的具体条件b（三）证书业务规范（三）证书业务规范1、证书的颁发、证书的颁发2、证书的管理、证书的管理3、证书的中止与撤销、证书的中止与撤销4、认证信息的保存、认证信息的保存5、电子认证国外证书认证问题、电子认证国外证书认证问题b（四）认证服务的暂停、终止和接受（四）认证服务的暂停、终止和接受三、电子认证法律关系三、电子认证法律关系b（一）电子签名人（证书拥有人）的义务（一）电子签名人（证书拥有人）的义务 1、真实陈述之义务、真实陈述之义务2、私密钥控制之义务、私密钥控制之义务 b（二）电子签名依赖方（证书信赖方）的（二）电子签名依赖方（证书信赖方）的义务责任义务责任b（三）认证机构的义务（三）认证机构的义务1、依法申请许可资格，遵守国务院信、依法申请许可资格，遵守国务院信息产业部的管理规则，并接受信息产业息产业部的管理规则，并接受信息产业部的监督部的监督2、公开义务或信息披露义务、公开义务或信息披露义务3、谨慎审核义务、谨慎审核义务4、电子认证服务提供者有关保证义务、电子认证服务提供者有关保证义务5、妥善保存与认证相关的信息义务、妥善保存与认证相关的信息义务 6、妥善解决认证人暂停或终止服务后、妥善解决认证人暂停或终止服务后续工作的义务续工作的义务b（四）认证机构的责任（四）认证机构的责任 1、民事责任、民事责任2、行政责任、行政责任3、刑事责任、刑事责任推荐阅读推荐阅读1.欧阳武等欧阳武等.中国电子签名法原理与条文解析中国电子签名法原理与条文解析.北京北京:人民法院出版社，人民法院出版社，2005 2.高富平高富平.电子合同与电子签名法研究报告电子合同与电子签名法研究报告.北京北京:北京大学出版社，北京大学出版社，2005 3.刘定华，易志斌刘定华，易志斌.对我国金融电子认证法律制度对我国金融电子认证法律制度的思考的思考.法学评论，法学评论，2003（1） 4.高富平，俞迪飞高富平，俞迪飞.电子记录等同于纸面证据的解电子记录等同于纸面证据的解决方案决方案兼论兼论电子签名法电子签名法的局限性的局限性. 法法学，学，2004（11）第五章第五章 电子支付法律制度电子支付法律制度关键术语关键术语b 电子支付电子支付 电子资金划拨电子资金划拨 电子货币电子货币 虚拟货币虚拟货币 网络银行网络银行第一节第一节 电子支付概述电子支付概述一、电子支付的定义和种类一、电子支付的定义和种类b1、电子支付的定义、电子支付的定义 电子支付电子支付(electronic payment)是指单位、是指单位、个人直接或授权他人通过电子终端发出支个人直接或授权他人通过电子终端发出支付指令，实现货币支付与资金转移的行为付指令，实现货币支付与资金转移的行为b2、电子支付的种类、电子支付的种类（1）依据支付指令发起方式的不同）依据支付指令发起方式的不同（2）依据支付金额的大小及客户对象范）依据支付金额的大小及客户对象范围围（3） 根据支付系统处理划拨的类型根据支付系统处理划拨的类型b3、电子支付工具、电子支付工具（1）电子支付系统）电子支付系统（2）接入设备）接入设备二、电子支付立法概况二、电子支付立法概况三、电子支付法律基本原则三、电子支付法律基本原则b（一）安全原则（一）安全原则b（二）功能等同原则（二）功能等同原则b（三）技术中立原则（三）技术中立原则四、电子支付法律关系四、电子支付法律关系b（一）电子支付法律关系的主体（一）电子支付法律关系的主体1、发端人、发端人2、受益人、受益人3、银行、银行4、认证机构（、认证机构（CA）b（二）电子支付法律关系的内容（二）电子支付法律关系的内容1、发端人与受益人之间的合同关系、发端人与受益人之间的合同关系2、发端人、受益人与银行之间的金、发端人、受益人与银行之间的金融服务合同关系融服务合同关系3、认证机构与用户之间的认证服务、认证机构与用户之间的认证服务合同关系合同关系b(三三)电子支付法律关系的客体电子支付法律关系的客体 电子支付法律关系的客体是电子支付行电子支付法律关系的客体是电子支付行为为第二节第二节 电子资金划拨关系与规范电子资金划拨关系与规范一、电子资金划拨的概念一、电子资金划拨的概念二、电子资金划拨关系的当事人二、电子资金划拨关系的当事人三、电子资金划拨的立法模式三、电子资金划拨的立法模式四、大额电子资金划拨的法律问题四、大额电子资金划拨的法律问题b1、支付指令的接收及认证问题、支付指令的接收及认证问题（1）银行对支付指令的接受或拒绝）银行对支付指令的接受或拒绝（2）支付指令的认证问题）支付指令的认证问题b2、电子资金划拨的完成、电子资金划拨的完成b3、支付指令有误时的责任承担问题、支付指令有误时的责任承担问题（1）支付指令表述有误）支付指令表述有误（2）支付指令错误）支付指令错误（3）支付指令执行错误问题）支付指令执行错误问题b4、退款保证与间接损失、退款保证与间接损失五、小额电子资金划拨的法律问题五、小额电子资金划拨的法律问题b1、卡或其他存取工具的发行、卡或其他存取工具的发行b2、未经授权的划拨的责任归属、未经授权的划拨的责任归属第三节第三节 电子货币与虚拟货币电子货币与虚拟货币的法律问题的法律问题一、电子货币的概念和特征一、电子货币的概念和特征b（一）电子货币的概念（一）电子货币的概念1、有关国际组织的定义、有关国际组织的定义2、电子货币的理论定义、电子货币的理论定义b（二）电子货币的法律地位（二）电子货币的法律地位b（三）电子货币的种类（三）电子货币的种类b（四）电子货币的发行主体（四）电子货币的发行主体b（五）电子货币的回赎（五）电子货币的回赎b（六）电子货币的风险分析（六）电子货币的风险分析1、技术安全风险、技术安全风险2、流动性风险、流动性风险3、电子货币规模的扩大将可能带来更庞大、电子货币规模的扩大将可能带来更庞大的国际游资的国际游资4、法律风险、法律风险二二、虚拟货币的法律问题、虚拟货币的法律问题b（一）（一）虚拟货币的概念虚拟货币的概念 虚拟货币是指网络服务商发行的能够在互联网上虚拟货币是指网络服务商发行的能够在互联网上存在的、购买自己或者签约服务商所提供的商存在的、购买自己或者签约服务商所提供的商品或服务的一种电子数据品或服务的一种电子数据b（二）（二）虚拟货币的种类虚拟货币的种类b（三）（三）虚拟货币与电子货币的异同点虚拟货币与电子货币的异同点1、虚拟货币与电子货币的相同点。、虚拟货币与电子货币的相同点。首先，两者都以电子数据的形式存首先，两者都以电子数据的形式存在在其次，两者都是一种支付工具其次，两者都是一种支付工具2、虚拟货币与电子货币的不同点。、虚拟货币与电子货币的不同点。首先，虚拟货币的发行主体是网络首先，虚拟货币的发行主体是网络服务商，即非金融机构服务商，即非金融机构其次，虚拟货币的回赎性完全受限其次，虚拟货币的回赎性完全受限最后，虚拟货币并非完全意义上的最后，虚拟货币并非完全意义上的“预付价值产品预付价值产品”b（四）虚拟货币的法律规范（四）虚拟货币的法律规范第四节第四节 网络银行的法律制度网络银行的法律制度一、网络银行的概念和分类一、网络银行的概念和分类b1、概念、概念 又被称为电子银行或又被称为电子银行或“虚拟银行虚拟银行”（virtual bank）b2、分类、分类二、网络银行的市场准入问题二、网络银行的市场准入问题 2006年年3月月1日中国银行业监督管理委员会颁日中国银行业监督管理委员会颁布的布的电子银行业务管理办法电子银行业务管理办法正式实施，正式实施，其对我国网络银行的市场准入作了明确规定。其对我国网络银行的市场准入作了明确规定。 我国对金融机构申请开办电子银行业务，根我国对金融机构申请开办电子银行业务，根据电子银行业务的不同类型，分别适用审批据电子银行业务的不同类型，分别适用审批制和报告制制和报告制三、网络银行的风险三、网络银行的风险b（一）操作风险（一）操作风险一是系统被非法侵入一是系统被非法侵入二是电子货币被伪造二是电子货币被伪造三是系统技术失效三是系统技术失效四是外部供应商风险四是外部供应商风险b（二）信誉风险（二）信誉风险一是系统存在广泛的技术缺陷一是系统存在广泛的技术缺陷二是系统存在重大的安全缺陷二是系统存在重大的安全缺陷三是利用与其他机构相同或相似的系统三是利用与其他机构相同或相似的系统或产品或产品b（三）法律风险（三）法律风险一是法律法规不明确一是法律法规不明确二是犯罪分子洗钱二是犯罪分子洗钱三是证书授权风险三是证书授权风险b（四）市场信号风险（四）市场信号风险四、网络银行的市场监督与管理四、网络银行的市场监督与管理b1、网络银行的自我评估、网络银行的自我评估b2、重大安全事故和风险事件的报告制度、重大安全事故和风险事件的报告制度b3、网络银行安全评估、网络银行安全评估第五节第五节 非金融机构支付服务非金融机构支付服务的法律问题的法律问题一、非金融机构支付业务的界定一、非金融机构支付业务的界定二、二、支付业务许可证支付业务许可证的取得的取得b申请人条件申请人条件b申请人的主要出资人条件申请人的主要出资人条件b申请应递交材料申请应递交材料b申请人公告及批准申请人公告及批准三、从事支付业务的非金融机构的法律义三、从事支付业务的非金融机构的法律义务务推荐阅读推荐阅读1.刘颖刘颖.电子资金划拨法律问题研究电子资金划拨法律问题研究.北京北京:法律出版社，法律出版社，2001 2.陈健陈健.电子支付法研究电子支付法研究.北京北京:中国政法大学出版社，中国政法大学出版社，2006 3.李爱君李爱君.电子货币法律问题研究电子货币法律问题研究.北京北京:知识产权出版社，知识产权出版社，2008 4.周忠海周忠海.网络银行法律问题研究网络银行法律问题研究.北京北京:知识产权出版社，知识产权出版社，2008 5.苏宁苏宁.虚拟货币的理论分析虚拟货币的理论分析.北京北京:社会科学文献出版社，社会科学文献出版社，2008 6.刘颖刘颖.支付命令与安全程序支付命令与安全程序美国美国统一商法典统一商法典第第4A编的核心概念及对我国电子商务编的核心概念及对我国电子商务 立法的启示立法的启示.中国法学，中国法学，2004（1） 7.张庆麟张庆麟.电子货币的法律性质初探电子货币的法律性质初探.法学评论，法学评论，2001（5） 8.黎四奇黎四奇.网络银行业务对传统法律的挑战与回应网络银行业务对传统法律的挑战与回应.现代法学，现代法学，2001（5）第六章第六章 电子商务中的知识产权问题电子商务中的知识产权问题关键术语关键术语b域名域名 争议解决机制争议解决机制 著作权著作权 信息网信息网络传播权络传播权 电子商务专利电子商务专利 商业方法商业方法专利专利第一节第一节 域名权域名权一、域名系统及其管理一、域名系统及其管理b（一）域名（一）域名 所谓域名（所谓域名（Domain Name），是网络设），是网络设备和主机在互联网中的字符型地址标识备和主机在互联网中的字符型地址标识1、顶级域名、顶级域名 （1）通用顶级域名。）通用顶级域名。（2）国家（或地区）顶级域名。）国家（或地区）顶级域名。（3）新增顶级域名。）新增顶级域名。2、二级域名、二级域名 （1）类别域名。）类别域名。（2）行政区域名。）行政区域名。3、三级域名、三级域名b（二）域名系统的管理（二）域名系统的管理二、域名权及其特征二、域名权及其特征b（一）各种学说（一）各种学说b（二）域名权的概念和特征（二）域名权的概念和特征1、域名权是域名持有人所享有的一种、域名权是域名持有人所享有的一种民事权利民事权利2、域名权是一种排他性的对世权和支、域名权是一种排他性的对世权和支配权配权3、要区分域名权与域名持有人对组成域、要区分域名权与域名持有人对组成域名的符号的其他权利名的符号的其他权利4、域名系统的技术特征使侵害域名权的、域名系统的技术特征使侵害域名权的行为模式具有唯一性行为模式具有唯一性5、“网域霸占者网域霸占者”（Cybersquatter）不是域名权的侵权人，而是商标权的侵权不是域名权的侵权人，而是商标权的侵权人人三、域名权的知识产权属性之界定三、域名权的知识产权属性之界定b1、无论形式上有多么简单，域名都是一种、无论形式上有多么简单，域名都是一种智力劳动的成果智力劳动的成果b2、域名权具有传统知识产权理论意义上的、域名权具有传统知识产权理论意义上的专有性、时间性等特性专有性、时间性等特性b3、域名权是对一切人的绝对权、域名权是对一切人的绝对权b4、可能与域名权产生冲突的权利、可能与域名权产生冲突的权利（如商标权、商号权等）大多被纳入（如商标权、商号权等）大多被纳入了知识产权的范畴了知识产权的范畴将域名权作为一种新的知识产权类别看将域名权作为一种新的知识产权类别看待是合适的待是合适的第二节第二节 域名争议及其解决机制域名争议及其解决机制一、域名争议在美国的产生及一、域名争议在美国的产生及反网域霸占反网域霸占消费者保护法案消费者保护法案b（一）域名争议的产生（一）域名争议的产生b（二）（二）反网域霸占消费者保护法案反网域霸占消费者保护法案1、构成网域霸占行为的条件、构成网域霸占行为的条件2、法案对网域霸占行为的救济方式作、法案对网域霸占行为的救济方式作了规定了规定3、法案明确了商标权人对域名持有者、法案明确了商标权人对域名持有者有诉权有诉权4、法案确立了便利的对物诉讼制度、法案确立了便利的对物诉讼制度二、中国域名纠纷的司法解决二、中国域名纠纷的司法解决b（一）域名纠纷在中国的出现（一）域名纠纷在中国的出现b（二）最高人民法院（二）最高人民法院关于审理涉及计算关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释题的解释1、域名争议案由的确定、域名争议案由的确定2、判定被告构成侵权或者不正当竞争、判定被告构成侵权或者不正当竞争的条件的条件3、关于、关于“恶意恶意”4、关于驰名商标的认定、关于驰名商标的认定三、域名纠纷的非诉讼解决机制三、域名纠纷的非诉讼解决机制b（一）（一）统一域名争端解决政策统一域名争端解决政策1、UDRP的适用范围的适用范围2、判断、判断“恶意恶意”的参考因素的参考因素3、善意抗辩、善意抗辩4、纠纷处理服务提供者与纠纷裁决、纠纷处理服务提供者与纠纷裁决人员人员5、裁决形式及裁决与司法诉讼的关、裁决形式及裁决与司法诉讼的关系系b（二）中国的域名争议非诉讼解决机制（二）中国的域名争议非诉讼解决机制第三节第三节 电子商务中的著作权保护电子商务中的著作权保护一、著作权法律制度一、著作权法律制度b（一）著作权的对象（一）著作权的对象 著作权的对象即作品著作权的对象即作品b（二）信息网络传播权（二）信息网络传播权 信息网络传播权，即以有线或者无线方信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权利人选定的时间和地点获得作品的权利b（三）著作权的限制（三）著作权的限制 “合理使用合理使用”、“法定许可法定许可”二、网络服务商的著作权侵权责任分析二、网络服务商的著作权侵权责任分析b(一一)网络服务商的一般分类网络服务商的一般分类b(二二)网络服务商承担著作权侵权责任的几网络服务商承担著作权侵权责任的几种可能种可能1、直接侵权责任（、直接侵权责任（direct infringement） 2、代理侵权责任、代理侵权责任(vicarious infringement) 3、辅助侵权责任（、辅助侵权责任（contributory infringement）b (三三)ICP的著作权侵权责任之归责原则的著作权侵权责任之归责原则b (四四)ISP的著作权侵权责任分析的著作权侵权责任分析三、技术措施和权利管理信息的法律保护三、技术措施和权利管理信息的法律保护b(一一)技术措施的法律保护技术措施的法律保护b(二二)权利管理信息的法律保护权利管理信息的法律保护四、电子商务中具体的著作权保护问题四、电子商务中具体的著作权保护问题b(一一)网站上载作品的著作权问题网站上载作品的著作权问题b(二二)计算机软件之著作权保护计算机软件之著作权保护b(二二)数据库的保护问题数据库的保护问题第四节第四节 电子商务专利电子商务专利一、电子商务专利的内容一、电子商务专利的内容 广义上讲，电子商务专利是指一切与电子商务广义上讲，电子商务专利是指一切与电子商务经营活动有关的专利经营活动有关的专利二、商业方法专利化背景、过程及问题二、商业方法专利化背景、过程及问题b1、专利的地域性特征与电子商务无国界性、专利的地域性特征与电子商务无国界性的冲突的冲突b2、商业方法专利化的商业风险问题、商业方法专利化的商业风险问题三、商业方法专利的授予与侵害判断三、商业方法专利的授予与侵害判断b（一）商业方法专利的授予（一）商业方法专利的授予1、商业方法与技术的组合才是可授予、商业方法与技术的组合才是可授予专利的标的专利的标的2、审查原则从、审查原则从“技术性技术性”向向“实用性实用性”演进演进b (二二)商业方法专利的侵害判断商业方法专利的侵害判断1、专利侵害行为、专利侵害行为直接侵害与间接直接侵害与间接侵害侵害2、等同原则适用的困境、等同原则适用的困境四、我国专利制度下的商业方法专利四、我国专利制度下的商业方法专利b (一一)我国对商业方法专利的保护现状我国对商业方法专利的保护现状 我国专利局对商业方法专利申请并不是一我国专利局对商业方法专利申请并不是一概排斥，只有那些属于概排斥，只有那些属于“智力活动的规则智力活动的规则 和方法和方法”的商业方法申请才不具备可专的商业方法申请才不具备可专利性，而那些能够满足利性，而那些能够满足“三要素判断法三要素判断法”的部分商业方法申请，则具有可专利的部分商业方法申请，则具有可专利性性b（二）商业方法专利化对我国专利战略（二）商业方法专利化对我国专利战略的启示的启示一方面，在防范风险的同时，我国要一方面，在防范风险的同时，我国要加快电子商务专利立法加快电子商务专利立法另一方面，我国已经是另一方面，我国已经是WTO的成员，的成员，无论电子商务的发展水平如何，都要无论电子商务的发展水平如何，都要面对同样的竞争，而外国企业定会给面对同样的竞争，而外国企业定会给我国企业设置一道知识产权的屏障我国企业设置一道知识产权的屏障推荐阅读推荐阅读1.蒋剑鸣蒋剑鸣.互联网域名与商标冲突研究互联网域名与商标冲突研究.北京北京:中国人民公安大学出版社，中国人民公安大学出版社，2011 2.苏国良苏国良.统一域名争议解决政策案例与解析统一域名争议解决政策案例与解析.北京北京:法律出版社，法律出版社，2003 3.王迁王迁.网络版权法网络版权法.北京北京:中国人民大学出版社，中国人民大学出版社，2008 4.薛红薛红.网络时代的知识产权法网络时代的知识产权法.北京北京:法律出版社，法律出版社，2000 5.美费舍尔美费舍尔.说话算数说话算数技术、法律以及娱乐的未来技术、法律以及娱乐的未来.上海上海:上上海三联书店，海三联书店，2008 6.陈健陈健.商业方法专利研究商业方法专利研究.北京北京:知识产权出版社，知识产权出版社，2011 7.赵林青赵林青.对域名法律保护的思考对域名法律保护的思考以域名与商标的冲突为视角以域名与商标的冲突为视角.法学杂志，法学杂志，2007（5） 8.董皓董皓.域名权及相关权利研究域名权及相关权利研究域名的法律性质之辩域名的法律性质之辩.网络法律网络法律评论，评论，2004 9.马治国马治国.网络版权中技术措施的法律保护网络版权中技术措施的法律保护.科技与法律，科技与法律，2001（2） 10.郑万青，姜文鹏郑万青，姜文鹏.简论电子商务的商业方法专利简论电子商务的商业方法专利.知识产权，知识产权，2001（2） 第七章第七章 电子商务市场规制电子商务市场规制关键术语关键术语b网络广告网络广告 垃圾邮件垃圾邮件 电子商务税收电子商务税收 消费者权益保护消费者权益保护第一节第一节 网络广告网络广告一、网络广告及其形式一、网络广告及其形式 所谓网络广告（所谓网络广告（web advertisement），即是指利），即是指利用互联网发布的广告用互联网发布的广告b（一）文字广告（一）文字广告b（二）图形广告（二）图形广告1、图标广告（、图标广告（button）2、网页上的静态旗帜、网页上的静态旗帜/标题广告（标题广告（banner）3、网页上的动态旗帜、网页上的动态旗帜/标题广告标题广告4、网页上的丰富图文旗帜广告（、网页上的丰富图文旗帜广告（rich banner）b（三）视频广告（三）视频广告二、网络广告的特点二、网络广告的特点b（1）广泛性）广泛性b（2）针对性）针对性b（3）便捷性）便捷性b（4）互动性）互动性b（5）开放性）开放性三、网络广告的法律治理三、网络广告的法律治理b（一）网站广告经营主体资格的规制（一）网站广告经营主体资格的规制b（二）隐性广告的规制（二）隐性广告的规制b（三）网络广告内容的规制（三）网络广告内容的规制1、广告内容的一般管理、广告内容的一般管理2、网络违法广告、网络违法广告 (1)网络虚假广告网络虚假广告 (2)网络广告的不正当竞争网络广告的不正当竞争3、网站经营者在网络广告中的法律责、网站经营者在网络广告中的法律责任任b （四）广告管辖权（四）广告管辖权 广告法广告法第第6条条规定：县级以上人民政规定：县级以上人民政府工商行政管理部门是广告监督管理机关府工商行政管理部门是广告监督管理机关第二节第二节 垃圾邮件的规范治理垃圾邮件的规范治理一、垃圾邮件定义一、垃圾邮件定义 垃圾邮件（垃圾邮件（Spam）即未经请求的大量发）即未经请求的大量发送的电子广告邮件送的电子广告邮件b1、未经请求，即未征得收件人同意、未经请求，即未征得收件人同意b2、大量发送、大量发送b3、广告邮件、广告邮件二、垃圾邮件的侵权性二、垃圾邮件的侵权性b1、通信自由权、通信自由权b2、隐私权、隐私权b3、经济权利、经济权利三、反垃圾邮件的全球立法三、反垃圾邮件的全球立法b1、美国、美国b2、欧盟、欧盟b3、澳大利亚、澳大利亚b4、日本、日本b5、韩国、韩国四、我国垃圾邮件法律管制现状四、我国垃圾邮件法律管制现状 信息产业部颁布的在信息产业部颁布的在2006年年3月月30日正式实施的日正式实施的互联网电子邮件服务管理办法互联网电子邮件服务管理办法互联网电子邮件服务管理办法互联网电子邮件服务管理办法b1、采取、采取“Optin”原则严格限定垃圾邮原则严格限定垃圾邮件的范围件的范围b2、规范电子邮件及广告邮件的发送行为、规范电子邮件及广告邮件的发送行为b3、建立电子邮件服务的行政许可制度、建立电子邮件服务的行政许可制度第三节第三节 电子商务税收法律问题电子商务税收法律问题一、电子商务与税收一、电子商务与税收b (一）电子商务对税制要素的影响一）电子商务对税制要素的影响1、纳税主体、纳税主体2、征税对象、征税对象3、征税环节、征税环节b (二）电子商务对税收征管的影响二）电子商务对税收征管的影响1、税收管辖权、税收管辖权 电子商务对传统税收管辖权带来的冲击电子商务对传统税收管辖权带来的冲击是前所未有的是前所未有的 2、税务稽查、税务稽查使得税务征管和稽查变得更加困难使得税务征管和稽查变得更加困难3、税款流失、税款流失 在网络交易下，电子商务纳税主体的虚在网络交易下，电子商务纳税主体的虚拟化，以及交易的无纸化，使得税务稽拟化，以及交易的无纸化，使得税务稽查所依据的纳税申报表及发票无从谈起查所依据的纳税申报表及发票无从谈起二、世界各国电子商务税收政策评述二、世界各国电子商务税收政策评述b（一）美国（一）美国 美国是电子商务发源地以及应用最广泛的美国是电子商务发源地以及应用最广泛的国家，也是世界上最先对电子商务税收制国家，也是世界上最先对电子商务税收制定专门政策的国家定专门政策的国家b（二）欧盟（二）欧盟b（三）经济合作与发展组织（三）经济合作与发展组织（1）跟踪技术、协作和标准方面的相）跟踪技术、协作和标准方面的相关发展关发展（2）根据要求进一步阐明相关的国际）根据要求进一步阐明相关的国际税务范式税务范式（3）为采用现有范式或管理办法提供）为采用现有范式或管理办法提供指导以适应电子商务的未来发展指导以适应电子商务的未来发展三、我国对电子商务实施征税的必要性三、我国对电子商务实施征税的必要性 对电子商务实施征税都是必要的：对电子商务实施征税都是必要的：b1、国际社会都对电子商务实施征税、国际社会都对电子商务实施征税b2、电子商务已成为一国经济中重要组、电子商务已成为一国经济中重要组成部分成部分b3、税收公平原则要求必须对电子商务、税收公平原则要求必须对电子商务征税征税b4、公平竞争的市场秩序维护要求对电、公平竞争的市场秩序维护要求对电子商务征税子商务征税四、电子商务征税税种分析四、电子商务征税税种分析五、电子商务征税模式概述五、电子商务征税模式概述b（一）电子商务主体规范化（一）电子商务主体规范化b（二）自行申报与代扣代缴并重（二）自行申报与代扣代缴并重1、自行申报、自行申报2、代扣代缴、代扣代缴第四节第四节 电子商务消费者电子商务消费者权益的保护权益的保护一、电子商务中消费者的权利与经营者的一、电子商务中消费者的权利与经营者的义务义务b（一）电子商务中消费者的权利（一）电子商务中消费者的权利1、消费者的安全权、消费者的安全权2、消费者的知情权、消费者的知情权3、消费者的自主选择权、消费者的自主选择权4、消费者的公平交易权、消费者的公平交易权b（二）电子商务中经营者的义务（二）电子商务中经营者的义务1、在线信息披露义务、在线信息披露义务（1）经营者身份信息）经营者身份信息（2）商品或服务信息）商品或服务信息（3）交易条件信息）交易条件信息2、不得滥用格式条款的免责义务、不得滥用格式条款的免责义务3、切实履行合同义务、切实履行合同义务4、保护消费者个人信息义务、保护消费者个人信息义务二、电子商务中消费者权益保护面临的二、电子商务中消费者权益保护面临的问题问题b（一）网络消费欺诈问题（一）网络消费欺诈问题b（二）网络虚假广告问题（二）网络虚假广告问题b（三）网络消费合同履行问题（三）网络消费合同履行问题b（四）网络格式合同问题（四）网络格式合同问题b（五）网络支付安全问题（五）网络支付安全问题b（六）网络隐私权保护问题（六）网络隐私权保护问题b（七）损害赔偿权难以实现问题（七）损害赔偿权难以实现问题三、电子商务消费纠纷的救济途径三、电子商务消费纠纷的救济途径b（一）司法救济（一）司法救济b（二）非诉解决机制（二）非诉解决机制1、在线投诉、在线投诉2、在线调解、在线调解3、在线仲裁、在线仲裁推荐阅读推荐阅读1.李德成李德成.网络广告法律制度初论网络广告法律制度初论.北京北京:中国方正出版社，中国方正出版社，2000 2.赵秋雁赵秋雁.电子商务中消费者权益的法律保护电子商务中消费者权益的法律保护:国际比较研国际比较研究究.北京北京:人民出版社，人民出版社，2010 3.邱祥荣邱祥荣.电子商务课征加值型营业税之法律探析电子商务课征加值型营业税之法律探析.北京北京:北北京大学出版社，京大学出版社，2005 4.陈煜陈煜.探究网络广告之法律规制探究网络广告之法律规制.网络法律评论，网络法律评论，2008 5.刘益灯刘益灯.我国电子商务中消费者保护的若干法律问题探我国电子商务中消费者保护的若干法律问题探析析.消费经济，消费经济，2006（1） 6.叶珊叶珊.论垃圾邮件的法律管制论垃圾邮件的法律管制.科技与法律，科技与法律，2002（4）198 第八章第八章 电子商务热点法律问题电子商务热点法律问题关键术语关键术语b虚拟财产虚拟财产 网络游戏外挂网络游戏外挂 有害软件有害软件 有害软件治理模型有害软件治理模型第一节第一节 虚拟财产法律属性及虚拟财产法律属性及相关问题分析相关问题分析一、虚拟财产的界定一、虚拟财产的界定 虚拟财产是指在虚拟世界中可能受到法律保虚拟财产是指在虚拟世界中可能受到法律保护的客体护的客体 具体包括：游戏账号、虚拟金币具体包括：游戏账号、虚拟金币(货币货币)、虚、虚拟装备、虚拟动植物和虚拟角色等拟装备、虚拟动植物和虚拟角色等二、受法律保护的虚拟财产的特点二、受法律保护的虚拟财产的特点b（一）虚拟性（一）虚拟性b（二）价值性（二）价值性b（三）现实性（三）现实性b（四）合法性（四）合法性b（五）期限性（五）期限性三、虚拟财产的法律属性分析三、虚拟财产的法律属性分析b（一）学说介绍（一）学说介绍学说一：物权说学说一：物权说学说二：债权说学说二：债权说学说三：知识产权说学说三：知识产权说学说四：特殊财产权说学说四：特殊财产权说学说五：分阶段权利说或者统一说学说五：分阶段权利说或者统一说b（二）五种学说的比较分析（二）五种学说的比较分析物权说虽是大多数学者的主张，但也有一定物权说虽是大多数学者的主张，但也有一定的局限性的局限性债权说固然有一定的道理，依据合同关系的债权说固然有一定的道理，依据合同关系的确能解决一部分虚拟财产纠纷，但债权说无确能解决一部分虚拟财产纠纷，但债权说无法明确虚拟财产的归属问题法明确虚拟财产的归属问题知识产权说只能适合以感知形式存在的虚拟知识产权说只能适合以感知形式存在的虚拟财产，对于其他两类以存储形式存在的虚拟财产，对于其他两类以存储形式存在的虚拟财产和以效用形式存在的虚拟财产完全不符财产和以效用形式存在的虚拟财产完全不符合合特别财产权说是比较新颖的学说，但从这个特别财产权说是比较新颖的学说，但从这个学说中我们也可以更好看到物权说和债权说学说中我们也可以更好看到物权说和债权说各自的局限性各自的局限性分阶段权利说，无法具体分清楚某种虚分阶段权利说，无法具体分清楚某种虚拟财产属于债权还是物权，在实践操作拟财产属于债权还是物权，在实践操作的层面有着无法回避的局限的层面有着无法回避的局限b（三）本书观点（三）本书观点 关于网络游戏中虚拟财产的法律性质，我关于网络游戏中虚拟财产的法律性质，我们的观点就是把虚拟财产划分为三类，存们的观点就是把虚拟财产划分为三类，存储型虚拟财产属于有限制的物权，效用型储型虚拟财产属于有限制的物权，效用型虚拟财产属于债权，感知型虚拟财产属于虚拟财产属于债权，感知型虚拟财产属于知识产权知识产权四、虚拟财产纠纷类型及解决四、虚拟财产纠纷类型及解决第二节第二节 外挂的法律分析及外挂的法律分析及纠纷解决纠纷解决一、外挂的概念一、外挂的概念 外挂是网络游戏中的一种模拟键盘和鼠标运外挂是网络游戏中的一种模拟键盘和鼠标运动的程序，主要修改客户端内存中的数据，动的程序，主要修改客户端内存中的数据，业内大多将其视为作弊程序业内大多将其视为作弊程序二、外挂的分类及法律分析二、外挂的分类及法律分析b（一）独立运行的外挂和挂接运行的外挂（一）独立运行的外挂和挂接运行的外挂b（二）营利性的外挂和非营利性的外挂（二）营利性的外挂和非营利性的外挂b（三）复制服务器端程序的外挂和未复制（三）复制服务器端程序的外挂和未复制服务器端程序的外挂服务器端程序的外挂b（四）挂机类外挂和作弊类外挂（四）挂机类外挂和作弊类外挂三、因使用外挂封号的法律问题三、因使用外挂封号的法律问题b（一）玩家和运营商之间的法律关系（一）玩家和运营商之间的法律关系b（二）运营商封号的依据及局限（二）运营商封号的依据及局限1、服务条款、服务条款2、行业惯例、行业惯例3、实体法依据、实体法依据b（三）封号涉及的虚拟财产问题及玩家利（三）封号涉及的虚拟财产问题及玩家利益的维护益的维护b（四）运营商误封账号的法律责任（四）运营商误封账号的法律责任b（五）网络游戏运营商公布玩家黑名单是（五）网络游戏运营商公布玩家黑名单是否构成名誉侵权否构成名誉侵权b（六）因误封账号可否主张精神损害赔（六）因误封账号可否主张精神损害赔偿偿四、运营商打击私服、外挂的法律对策四、运营商打击私服、外挂的法律对策b（一）打击私服、外挂的法律依据（一）打击私服、外挂的法律依据1、侵犯著作权、侵犯著作权2、非法出版、非法出版3、无证经营、无证经营b（二）游戏运营商打击私服、外挂的法（二）游戏运营商打击私服、外挂的法律策略律策略第三节第三节 有害软件相关法律问题有害软件相关法律问题一、有害软件概述一、有害软件概述b（一）有害软件的由来（一）有害软件的由来 有害软件的俗称是流氓软件，类似的称有害软件的俗称是流氓软件，类似的称谓还有恶意软件谓还有恶意软件 我国所谓流氓软件或恶意软件在国外通我国所谓流氓软件或恶意软件在国外通常是指那些具备非法收集用户信息、强常是指那些具备非法收集用户信息、强行弹出广告等软件行为特征的行弹出广告等软件行为特征的“间谍软间谍软件件”（spyware）、）、“广告软件广告软件”（adware）和）和“可能有害的软件可能有害的软件”（malware）等）等b（二）有害软件名称之辨（二）有害软件名称之辨二、有害软件的危害性二、有害软件的危害性b（一）侵犯计算机用户知情权及危害个人（一）侵犯计算机用户知情权及危害个人计算机安全计算机安全b（二）涉嫌构成不正当竞争（二）涉嫌构成不正当竞争b（三）危害互联网公共安全（三）危害互联网公共安全三、有害软件法律治理进程三、有害软件法律治理进程b（一）国外立法（一）国外立法1、美国、美国2、欧盟、欧盟b（二）国内行业规范（二）国内行业规范四、有害软件的法律治理模型四、有害软件的法律治理模型b（一）有害软件的法律治理模型探析（一）有害软件的法律治理模型探析 由立法机关制定软件编写规范，明确哪些由立法机关制定软件编写规范，明确哪些行为属于应该禁止的行为；行为属于应该禁止的行为； 由检验检测机构依照立法制定有害软件检由检验检测机构依照立法制定有害软件检测标准，并提供有害软件检测认证服务；测标准，并提供有害软件检测认证服务； 由行政机关或经其依法授权的机构（比如由行政机关或经其依法授权的机构（比如杀毒软件生产厂商）提供有害软件的卸载杀毒软件生产厂商）提供有害软件的卸载和清理工具和清理工具b（二）有害软件的法律治理类型（二）有害软件的法律治理类型1、民间主导型、民间主导型2、政府主导型、政府主导型3、政府认证、厂商主导型、政府认证、厂商主导型推荐阅读推荐阅读1.林旭霞林旭霞.虚拟财产权研究虚拟财产权研究.北京北京:法律出版社，法律出版社，2010 2.刘惠荣刘惠荣.虚拟财产法律保护体系的构建虚拟财产法律保护体系的构建.北京北京:法律出版社，法律出版社，2008 3.寿步，陈跃华寿步，陈跃华.网络游戏法律政策研究网络游戏法律政策研究.上海上海:上海交通大上海交通大学出版社，学出版社，2005 4.寿步寿步.网络游戏法律政策研究（网络游戏法律政策研究（2009）.上海上海:上海交通大上海交通大学出版社，学出版社，2009 5.杨立新，王中合杨立新，王中合.论网络虚拟财产的物权属性及其基本论网络虚拟财产的物权属性及其基本规则规则.国家检察官学院学报，国家检察官学院学报，2004 （6） 6.寿步，黄毅峰，张蓥锋，朱凌寿步，黄毅峰，张蓥锋，朱凌.网络游戏外挂程序法律网络游戏外挂程序法律政策问题研究系列之一政策问题研究系列之一外挂程序外挂程序 的起源和机理的起源和机理.电电子知识产权，子知识产权，2005（8） 7.寿步，黄毅峰，朱凌，杨威寿步，黄毅峰，朱凌，杨威.网络游戏外挂程序法律政网络游戏外挂程序法律政策问题研究系列之二策问题研究系列之二外挂程序的外挂程序的 定义特征和分类定义特征和分类.电子知识产权，电子知识产权，2005（8）220 第九章第九章 网络案件的管辖及网络案件的管辖及争端解决机制争端解决机制关键术语关键术语b法律冲突法律冲突 管辖权依据管辖权依据 第四国际空间第四国际空间理论理论 新主权论新主权论 网址管辖依据论网址管辖依据论 特定存在论特定存在论 ADR ODR第一节第一节 网络案件的司法管辖网络案件的司法管辖一、一、Internet环境及其特点概述环境及其特点概述 Internet不仅仅是一个网络空间，它同时是不仅仅是一个网络空间，它同时是由电话系统、邮政系统、新闻媒体、购物中由电话系统、邮政系统、新闻媒体、购物中心、信息集散地、音像传播等子系统构成的心、信息集散地、音像传播等子系统构成的一个大的系统一个大的系统b1、客观性、客观性b2、全球性、全球性b3、交互实时性、交互实时性b4、管理的非中心性、管理的非中心性b5、当事人多边性及身份隐秘性、当事人多边性及身份隐秘性二、二、Internet环境对传统管辖权依据的挑战环境对传统管辖权依据的挑战b（一）司法管辖权区域界限模糊化以及国（一）司法管辖权区域界限模糊化以及国家司法主权的弱化家司法主权的弱化b（二）传统管辖权依据的弱化与非确定性（二）传统管辖权依据的弱化与非确定性b（三）（三）“原告就被告原告就被告”理论的困境理论的困境三、关于网络案件管辖权的几种理论评述三、关于网络案件管辖权的几种理论评述b（一）第四国际空间理论（一）第四国际空间理论b（二）新主权论（二）新主权论b（三）网址管辖依据论（三）网址管辖依据论b（四）特定存在论（四）特定存在论第二节第二节 网络案件司法管辖网络案件司法管辖的法律冲突的法律冲突一、传统国际私法中的管辖权理论概述一、传统国际私法中的管辖权理论概述b（一）普通管辖（一）普通管辖b（二）特别管辖（二）特别管辖b（三）专属管辖（三）专属管辖b（四）协议管辖（四）协议管辖二、各国关于网络案件管辖权的实证分析二、各国关于网络案件管辖权的实证分析b（一）各国关于网络侵权案件管辖权的（一）各国关于网络侵权案件管辖权的实证分析实证分析1、美国、美国2、加拿大、加拿大3、澳大利亚、澳大利亚4、中国、中国b（二）各国关于电子合同纠纷案件管辖（二）各国关于电子合同纠纷案件管辖权的实证分析权的实证分析1、美国、美国2、欧盟、欧盟3、德国、德国4、澳大利亚、澳大利亚5、中国、中国三、网络案件管辖权的国际协作三、网络案件管辖权的国际协作b（一）（一）海牙民商事管辖权和外国判决公海牙民商事管辖权和外国判决公约约 （1）“网上履行网上履行”如何定性如何定性（classification）（2）“网上履行网上履行”的处所的处所（localization）（3）消费者合同（）消费者合同（business to consumer contract）（4）网址是否构成分支机构，通过网）网址是否构成分支机构，通过网址进行的商业活动是否可以构成经常性址进行的商业活动是否可以构成经常性商业活动商业活动（5）侵权方面，网络侵权行为是否应）侵权方面，网络侵权行为是否应建立新的司法管辖根据建立新的司法管辖根据b（二）欧盟（二）欧盟布鲁塞尔公约布鲁塞尔公约b（三）美国律师协会的（三）美国律师协会的Cyberspace管辖管辖权工程权工程b（四）不方便法院原则（四）不方便法院原则国际协作的国际协作的黄金法则黄金法则四、思考与结论四、思考与结论b1、在网络案件的管辖权实践中，总体上、在网络案件的管辖权实践中，总体上可以分为两种思路：开放式模式和保守可以分为两种思路：开放式模式和保守式模式式模式b2、世界各国还没有形成统一的网络案件、世界各国还没有形成统一的网络案件管辖权确定的规范管辖权确定的规范b3、网络案件的管辖权问题最终解决办法、网络案件的管辖权问题最终解决办法只有各国之间加强合作，通过订立国际只有各国之间加强合作，通过订立国际公约，通过国际惯例公约，通过国际惯例b4、虽然各个国家立法规定与法院的司法、虽然各个国家立法规定与法院的司法实践对网络侵权案件、电子商务合同案实践对网络侵权案件、电子商务合同案件管辖权确定并不是一致的，但却可以件管辖权确定并不是一致的，但却可以概括出共同点，而这些共同点很可能将概括出共同点，而这些共同点很可能将来会成为国际公约、惯例的基础来会成为国际公约、惯例的基础第三节第三节 构筑网络在线争端构筑网络在线争端解决机制解决机制一、一、ADRODR，在线争端解决机制概，在线争端解决机制概述述bADR（Alternative Dispute Resolution），替代性纠纷解决机），替代性纠纷解决机制，是指世界各国普遍存在的法定制，是指世界各国普遍存在的法定民事诉讼制度以外的非诉纠纷解决民事诉讼制度以外的非诉纠纷解决程序或机制的总称程序或机制的总称二、二、ODR运作模式划分及我国运作模式划分及我国ODR现状与思现状与思考考b（一）自助式（一）自助式ODR模式（模式（Automated ODR Venues）b（二）交互式（二）交互式ODR模式（模式（Interactive ODR Venues） 我国互联网并不发达，电子商务的市场、我国互联网并不发达，电子商务的市场、法治环境也不健全，法治环境也不健全，ODR的研究在国内才的研究在国内才刚刚起步刚刚起步 ODR是我国发展电子商务必须面对的问题是我国发展电子商务必须面对的问题推荐阅读推荐阅读1.李智李智.国际私法中互联网管辖权制度研究国际私法中互联网管辖权制度研究.厦门厦门:厦门大学厦门大学出版社，出版社，2009 2.鞠海亭鞠海亭.网络环境下的国际民事诉讼问题网络环境下的国际民事诉讼问题.北京北京:法律出版法律出版社，社，2006 3.曾宪义曾宪义.非诉讼程序（非诉讼程序（ADR）教程）教程.北京北京:中国人民大学出中国人民大学出版社，版社，2002 4.韦燕韦燕.“最低限度联系最低限度联系”与网络管辖权与网络管辖权美国有关网美国有关网络管辖权的判例及其发展络管辖权的判例及其发展.河北法学，河北法学， 2001（1） 5.孙尚鸿孙尚鸿.效果规则在美国网络案件管辖权领域的适用效果规则在美国网络案件管辖权领域的适用.法法律科学，律科学，2005（1） 6.黄任众黄任众.论与网络相关的争议之管辖权论与网络相关的争议之管辖权.法学评论，法学评论，2006（6）第十章第十章 电子商务中的证据电子商务中的证据法律制度法律制度关键术语关键术语b电子证据电子证据 诉讼程序诉讼程序 传来证据传来证据 证据证据地位地位 证据收集证据收集 证据认定证据认定第一节第一节 电子证据概述电子证据概述一、电子证据的概念一、电子证据的概念 借助现代信息技术而形成的一切证据。具体借助现代信息技术而形成的一切证据。具体而言，它囊括伴随着计算机技术、电信技术、而言，它囊括伴随着计算机技术、电信技术、网络技术及广电平台等信息技术在社会生活网络技术及广电平台等信息技术在社会生活中的应用而出现的各种材料及派生物中的应用而出现的各种材料及派生物二、电子证据的特点二、电子证据的特点b（一）高科技性（一）高科技性b（二）复合性（二）复合性b（三）易损性（三）易损性b（四）准确性（四）准确性b（五）隐蔽性（五）隐蔽性b（六）分散性与连续性（六）分散性与连续性三、电子证据的分类三、电子证据的分类b（一）计算机生成证据、存储证据与衍（一）计算机生成证据、存储证据与衍生证据生证据b（二）数据电文证据、附属信息证据与（二）数据电文证据、附属信息证据与系统环境证据系统环境证据b（三）原始电子证据与传来电子证据（三）原始电子证据与传来电子证据b（四）直接电子证据和间接电子证据（四）直接电子证据和间接电子证据第二节第二节 电子证据国际立法现状电子证据国际立法现状一、国际组织一、国际组织b（一）联合国国际贸易法委员会（一）联合国国际贸易法委员会1、对电子证据采取广义观加以界定、对电子证据采取广义观加以界定2、运用功能等同法解决数据电文的、运用功能等同法解决数据电文的书面形式、原件与签字问题书面形式、原件与签字问题3、采用平等对待原则处理电子证据、采用平等对待原则处理电子证据的可采性与证明力问题的可采性与证明力问题4、创立了电子证据保全制度、创立了电子证据保全制度b（二）国际商会（二）国际商会二、全球各国立法二、全球各国立法b第一种是对原有证据法进行适当修改和解第一种是对原有证据法进行适当修改和解释，将电子证据纳入传统法律的范畴释，将电子证据纳入传统法律的范畴b第二种则是根据电子证据新的特性，制订第二种则是根据电子证据新的特性，制订全新的专门的电子证据法全新的专门的电子证据法（一）英国（一）英国（二）美国（二）美国（三）加拿大（三）加拿大（四）法国（四）法国（五）日本（五）日本（六）菲律宾（六）菲律宾第三节第三节 我国面临的电子证据难题我国面临的电子证据难题一、电子证据的定性一、电子证据的定性 电子证据的法律定性包括两个维度的考察，电子证据的法律定性包括两个维度的考察，即是否应赋予电子数据证据地位和赋予其即是否应赋予电子数据证据地位和赋予其何种证据地位的问题何种证据地位的问题b（一）视听资料说（一）视听资料说b（二）书证说（二）书证说b（三）物证说（三）物证说b（四）鉴定结论说（四）鉴定结论说b（五）独立证据说（五）独立证据说b（六）混合证据说（六）混合证据说二、电子证据的收集二、电子证据的收集b（一）电子证据的收集主体（一）电子证据的收集主体1、民事诉讼中的各方当事人及刑事诉、民事诉讼中的各方当事人及刑事诉讼中的辩护人讼中的辩护人2、侦查人员或专门调查人员、侦查人员或专门调查人员3、电子技术专家、电子技术专家4、网络服务商、网络服务商b（二）电子证据的提取（二）电子证据的提取1、网络勘查、网络勘查2、强制网络服务商提供电子证据、强制网络服务商提供电子证据3、电子证据的搜查、扣押、电子证据的搜查、扣押4、电子证据的网络监控、截听、电子证据的网络监控、截听b（三）电子证据的保全（三）电子证据的保全1、电子证据的常规保全方法、电子证据的常规保全方法2、公证保全、公证保全3、电子档案管理、电子档案管理b（四）电子商务中电子证据的收集方法（四）电子商务中电子证据的收集方法1、打印输出、打印输出2、拷贝、拷贝3、拍照、摄像、拍照、摄像4、数据解密、数据解密5、数据恢复、数据恢复三、电子证据的认定三、电子证据的认定b（一）可采性的认定（一）可采性的认定1、客观性、客观性2、关联性、关联性3、合法性、合法性b（二）证明力的认定（二）证明力的认定1、可靠性的认定、可靠性的认定2、完整性的认定、完整性的认定四、国外解决电子证据法律难题的途径四、国外解决电子证据法律难题的途径b（一）立法途径（一）立法途径b（二）司法途径（二）司法途径b（三）合同途径（三）合同途径第四节第四节 我国现行电子证据我国现行电子证据法律制度法律制度一、电子证据的法律渊源一、电子证据的法律渊源b（一）基本法律层面（一）基本法律层面b（二）行政法规层面（二）行政法规层面b（三）司法解释层面（三）司法解释层面b（四）部门规章、地方法规规章层面（四）部门规章、地方法规规章层面b（五）香港地区的相关规定（五）香港地区的相关规定二、我国现行电子证据法律制度的特点二、我国现行电子证据法律制度的特点b（一）立法形式表现为多层次法规，尚（一）立法形式表现为多层次法规，尚未形成体系未形成体系b（二）相关法律概念不清，且多为原则性条款（二）相关法律概念不清，且多为原则性条款b（三）电子证据规范偏向于指导如何取证，缺（三）电子证据规范偏向于指导如何取证，缺乏可采性规则乏可采性规则三、我国电子证据的立法启示三、我国电子证据的立法启示b（一）我国电子证据的使用现状（一）我国电子证据的使用现状b（二）立法思路之启示（二）立法思路之启示b（三）立法内容之启示（三）立法内容之启示1、明确电子证据的内涵和外延、明确电子证据的内涵和外延2、明确电子证据的相关规则、明确电子证据的相关规则3、设立专家证人制度、设立专家证人制度4、建立电子证据的固定、保全制度、建立电子证据的固定、保全制度