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行政法与行政诉讼法讲义吴鹏行政法的总体结构: 运 - 2 个人、1件事、4 个阶段权利 救济 J 行政复议申请人&被申请人:行政行为行政主体& 相对人:行政行为一-争议-民 告 官 L 行政诉讼原 告 &被 告:行政行为官 民 事 行政 补 偿 请求人&义务机关:行政行为第一章行政法概述 1 . 行政法的基本概念r 立法权一立法机关一立法法 国 家 权 行政权T 行政机关T 行政法Y1 . 宪 法 ( 控权法) 司法权一司法机关f诉讼法公民权r 行政立法权2 . 行政= 公共行政=行政机关行使行 政 权 行政执法权行政司法权r 行政实体法( 事前控权)3 . 行 政 法 ( 控权法)行政程序法( 事中控权)行政诉讼法( 事后控权)“ 行政组织法( 行政主体)Y二总则( 一般行政法)【行政行为法( 抽象行为、具体行为)Y4 . 行 政 法 行政监督法( 行政复议、行政诉讼、行政补偿)分 则 ( 部门行政法)2. 行 政 法 的 法 律 渊 源法律渊源:宪 法 、法 律 、法 规 、规章宪法法律行政法规自治法规地方性法规地方政府规章部 门 规 *自区省法规1省 规 章1自州自县市法规3市 规 章3法的基本原则3. 行政1 .合法行政原则一 一无法律无行政例: 专利法对专利权恢复未作出规定,专利管理机关认为属于合法的自由裁量行为。( 0 3 / 4/ 7 / 案例)种类裁量权Y2 .合理行政原则- 理 性 一 裁 量 权 一 幅度裁量权( 公平公正、相关因素、比例原则) 限度裁量权某市政府与港资公司污水解决合作纠纷T 依法治国、公平正义。( 0 6/ 4/ 5/ 论述)3 .程序合法原则:公开、公众参与、回避4 .高效便民原则:效 率 、便民5 .诚实守信原则;信息真实、信赖保护例:政府部门在城市建设中撤消许可收回土地T 行政法原则。( 0 7 / 4/ 7 / 论述)6 . 权责统一原则:效能、责任第二章行政组织与公务员 1 . 行政组织法概述J 行政机关( 对外)1 . 行政组织行政机构( 对内) 行政机关2 . 行政主体( 名+ 权+ 责)I 被授权组织( 见 4 )行政相对人:公民、法人或者其他组织“ 一般行政机关( 一级政府)Y3 . 行政机关 专门行政机关( 工作部门)派出行政机关( 地区行署、区公所、街道办事处)画务院I-工作部门囱( 自治区、直辖市)I-工作部门地 区 行 署 闹( 自治州、设区的市)I-工作部门g ( 自治县、不设区的市、市辖区)I-1 -1-工作部门I 区 公 所街 道 办 囱 ( 镇、民族乡)居委会 村委会 2 . 中央行政机关例 :关于国家行政机构,下列哪些说法是不对的的?( 04/74/多选)国务院组成部门外交部、国防部、发展改革委、教育部、科技部、工业和信息化部、国家民委、公安部、安所有、监察部、民政部、司法部、财政部、人力资源和社会保障部、国土资源部、环境保护部、住房和城乡建设部、交通运送部、铁道部、水利部、农业部、商务部、文化部、卫生部、人口计生委、人民银行、审计署( 27个)直属机构海关总署、税务总局、工商总局、质检总局、广电总局、新闻出版总署( 版权局) 、体育总局、安全监管总局、记录局、林业局、知识产权局、旅游局、宗教局、参事室、国管局、防止腐败局(16个)直属特设机构国有资产管理委员会(1个)部委管理的国家局信访局、粮食局、能源局、国防科工局、烟草局、外专局、公务员局、海洋局、测绘局、民航局、邮政局、文物局、药监局、中医药局、外汇局、煤矿安监局、保密局、密码局、航天局、原子能机构、语言文字委、核安全局(22个)办公机构办 公 厅(1个)办事机构侨办、港澳办、法制办、国研室、台办、新 闻 办(6个)议事协调机构学位委员会、三峡工程建设委员会、南水北调工程建设委员会、西部地区开发领导小组、行政审批制度改革工作领导小组(29个)直属事业单位新华社、中科院、社科院、工程院、发展研究中心、行政学院、地震局、气象局、银监会、证监会、保监会、电监会、社保基金会、自然科学基金会(14个)A .国家粮食局是国务院直属机构B .国务院台湾事务办公室是主管台湾事务的办事机构C .财政部的司级内设机构的增设由财政部审核,国务院机构编制管理机关批准D .国务悦学位委员会是国务院组成部门 3 .地方行政机关1 . 地方行政机关普通地方行政机关民族自治地方行政机关特别行政区行政机关r业务指导关系 同级政府领导2 . 上下级工作部门关系I 上级部门指导垂直领导关系一上级部门领导3 . ( 一级政府的)派出机关 1 内部机构4 . ( 工作部门的)派出机构一一工商所、税务所、公安派出所 被授权组织4 . 被授权组织、被委托组织1 . 法律、法规、规章授权的组织任何组织都可以被授权。法律、法规、规章的“ 委托”视为授权。规章以下规范的“ 授权”视为委托。常见的有:事业组织( 学校) 、公司组织( 公用公司、金融公司、全国性公司) 、社会团队( 律师协会、工会) 、基层群众性自治组织( 居委会、村委会) 。2 . 行政机关委托的组织任何组织都可以被委托( 行政许可权委托行政机关;行政处罚权委托事业单位) 。行政机关的“ 授权”视为委托。常见的有:治安联防队、税收代扣代缴人。组 织 类 型权 力 来 糠权 力 性 质是 否 行 政 主 体行政机关宪法、组织法先天、长期是被授权组织法律、法规、规章后天、长期是被委托组织行政机关后天、临时否5 . 公务员1 . 公务员的概念依法履行公职、纳入行政编制、财政承担工资福利七种机关工作人员:党的机关( 2 )、嘴的机关( 2 )、司法机关( 2 )、行政机关( 1 ) ,非工勤人员。2 .基本管理制度职位分类、职务级别职位分类:综合管理类、专业技术类和行政执法类等类别。职务级别:领导职务( 1 0级) 、非领导职务( 8级) 。警察、海关、外交有衔级。公职的取得录用范围主任科员以下的非领导职务条件肯定条件( 职位资格+ 职位空缺) ;否认条件( 犯罪刑罚+ 开除公职)程序考 试 f 考 察 f 体检 试用期1年任职选任制宪法组织法规定的人大及其常委会选举的领导职务委任制一般的公务员职务聘任制专业性较强的职位+ 辅助性职位1 - 5年聘任协议,1 - 6月试用期,协议工资制兼职机关外兼职通过有关机关批准+ 不得领取兼职报酬+ 不得在赚钱性组织中兼职公职的履行考核内容德、能、勤、馈、廉,但以绩为重类型定期考核;不定期考核结果定期考核结果:优秀;称职;基本称职;不 称 职 ( 降职)奖励对象公务员个人;公务员集体形式精神奖励、物质奖励相结合,以精神奖励为主种类嘉奖;三等功;二等功;一等功;授予荣誉称号处分种类警 告( 6月) ;记 过( 1 2月) ;记 大 过( 1 8月) ;降 级( 24月) ;撤 职( 24月) ;开除后果处分期间不得不得晋升职务和级别,不得涨工资( 警告除外)解除解除处分后晋升工资、级别、职务不再受影响,但解除降级、撤职不视为恢复原级别职务抵抗权:对上级决定命令,一般错误的提出意见后执行免责;明显违法的应当拒绝执行。例: 关于行政机关公务员处分的说法,下列哪一选项是对的的? ( 0 8 / 3 9 /单选)A .行政诉讼的生效判决撤消某行政机关所作的决定,即应给予该机关的负责人张某行政处分B .工商局干部李某积极交代自己的违法行为,即应减轻处分C.某环保局科长王某因涉嫌违纪被备案调查,即应暂停其履行职务D .财政局干部田某因涉嫌违纪被备案调查,即不应允许其挂职锻炼交流调任从国有企事业单位、人民群众团队调入机关担任领导职务或者副调研员以上非领导职务转任在七个机关内部的不同职位、不同地区、不同部门之间的职务变动挂职锻炼到下级机关或者上级机关、其他地区机关以及国有公司事业单位担任职务回避职务回避亲属回避:夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲:不能互相直接领导;不能直属同一领导;不能一方当领导,另一方从事组织人事、纪检监察、审计财务工作地区回避:乡级机关、县级机关及其有关部门重要领导职务公务回避执行公务时涉及与本人或者上列亲属有利害关系的公职的退出辞职辞去公职严禁:服务年限未满涉密职位未脱密重要公务未完毕审计审查未结束辞去领导职务种类:法定辞职自愿辞职引咎辞职责令辞职辞退条件: 年度考核连续两年不称职不胜任现职又不接受其他安排机关机构改革拒绝合理安排不履行义务不遵守纪律旷工连续15天一年累计30天除外:因公致残的患病负伤在医疗期内的女性在孕期产假哺乳期内的退休劳动法年龄提前退休:工作30年工作2023距退休年龄5年内辞去公职或者退休的,领导成员离职3年内、其别人2年内,不得到与原工作业务直接相关的营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。公职的保障例 :下列哪种做法符合 公务员法 的规定? (06/49/单选)物质保障工时、休假。加班T补休。定期考核优秀称职 年终奖金权益保障一般公务员申诉不利的人事解决知道解决3 0日内向原机关申请复核( 接到申请书3 0日内复核决定) ;接到决定1 5日内向同级人事部门或上级机关提出申诉( 受理6 0日内决定)知道解决3 0日内申诉控告机关及其领导人员侵犯合法权益向上级机关或者专门机关提出聘任制公务员履行聘任协议发生争议:6 0日内申请人事仲裁- H 5日内提起民事诉讼A .某卫生局副处长李某因在定期考核中被拟定为基本称职,被减少一个职务层次任职8 .某市税务局干部沈某到该市某国有公司中挂职锻炼一年C .某市公安局与技术员田某签订的公务员聘任协议,应当报该市组织部门批准D .某地环保局办事员齐某对在定期考核中被定为基本称职不服,向有关部门提出申诉第三章抽象行政行为 0 .行政行为1 . 行政行为的概念主、权、责 - 行 政 主 体 +行政权+法律责任(no行政指导no行政调解no行政仲裁)2 . 行政行为的特性执行性 裁量性 单方性 权责统一性3 . 行政行为的内容增长权利或减少义务减少权利或增长义务确认法律事实与法律地位4 . 行政行为的分类行政立法行为、行政执法行为和行政司法行为抽象行政行为和具体行政行为公务员行政行为行政执法行为行政立法行为=抽象行政行为J 旦休行政行为行政司法行为 1 .抽象行政行为A.行政法规、部门规章、地方政府规章1 . 抽象行政行为B.其他规范性文献( 有普遍约束力的决定、命令)宪法法律行政法规自 治 法 规 地 方 性 法 规 地 方 政 府 规 章 部 门 规 章省法规 省规章市法规2 .法律冲突的解决市规章,上 位 法 优 于 下 位 法 ( 人大高于政府、上级高于下级) 不 同 立 法 机 关 规 章V规章f国务院“ 家长裁决法”地 方 性 法 规V部 门 规 章 一 国 务 院 一 全 国 人 大 常 委 会特别法优于一般法 同 一 立 法 机 关 新 法优于旧 法1新 的 一 般 法V旧 的 特 别 法 T 不 知 如 何 合 用 T 制 定 机 关 裁 决授权法V法律 T不知如何合用T全国人大常委会裁决例 :下列有关法律规范的合用和备案的哪一种说法是对的的? ( 05/4 3 /单选)A .地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能拟定如何合用时,由国务院作出最终裁决B .不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能拟定如何合用时,由国务院裁决C .地方政府规章内容不适当的, 国务院应当予以改变或者撤消D .凡被授权机关制定的法规违反授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤消 2 . 行政法规执行性立法一一执行法律1 . 种类主性立法- - - - 宪 法89条授权性立法全国人大授权。no犯罪刑罚no政治权利no人身自由no司法制度2 . 制定程序立项国务院有关部门报请立项f 国务院法制办拟订年度立法工作计划,报国务院审批起草国务院组织f有关部门或由法制办负责一听取意见、部门协商f起草部门重要负责人签署送审稿审查法制办负责审查一征求意见( 重要的经国务院批准向社会公布)f直接涉及切身利益的可以听证f 法制办主任将草案提请国务院常务会议审议( 简朴的由法制办直接提请国务院审批)决定国务院常务会议审议( 法制办或起草部门说明) ;或由国务院审批一法制办形成草案修改稿,报请总理签署国务院令公布施行公布国务院公报和全国性报纸刊登一3 0日后施行( 紧急的可以立即施行)一公布后布日内由| 国务院办公厅| 报全国人大常委会备案解释国务院解释,解释与行政法规具有同等效力国务院部门和省级政府可以提出解释规定、法制办对具体问题可以答复( 重要的报国务院批准)例:关于行政法规制定程序的说法,下列哪一选项是对的的? ( 0 8 / 41 /单选)A .行政法规的制定程序涉及起草、审查、决定和公布,立项不属于行政法规制定程序B .几个部门共同起草的行政法规送审稿报送国务院,应当由牵头部门重要负费人签署C .对重要的行政法规送审稿,国务院法制办经国务院批准后向社会公布D .行政法规应当在公布后3 0日内由国务院法制办报全国人大常委会备案3 . 监督程序:违宪审查权、违法审查权一全国人大常委会国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、省级人大常委会行政法规、地方性法规、规定审查其他组织和个人自治法规建议审查 3 . 规章和其他规范性文献1 .部门规章和地方政府规章制定机关报请立项决定公布刊登解释施行备案部门规章国务院组成部门、 直属机构、直属事业单位部门内设机构或其他机构部务会议或委员会会议部门首长部门公报或国务院公报和全国性报纸制定机关解30日后施行(紧 急 的 除外) ,30日内释 ,同等效力地方省级政府政府工作部门政府常务会议政府本级政府公报由法 制 办 版规章较大的市政府或下级政府或全体会议首长和本地报纸请备案任何组织和个人认为规章抵触法律、行政法规,可以向国务院书面提出审查的建议,有国务院法制办解决。对较大的市的规章,也可以向本省政府提出,由省法制办解决。例:关于规章制定,下列说法哪些是对的的? ( 0 3 / 7 6/多选)A .起草的规章直接涉及公民切身利益的,起草单位必须举行听证会B .部门规章送审稿,由国务院法制机构统一审查C .除特殊情况外,规章应当自公布之日起3 0日后施行D. 规章应当自公布之日起3 0日内,由法制机构依法报有关机关备案2 .其他规范性文献任何行政主体都可以制定。j制定机关监督:撤消或改变3 .抽象行政行为的监督L 上级机关监督:撤消或改变同级人大监督:撤消no改变第四章具体行政行为概述1. 具体行政行为的概念1 .定义具体行政行为:行 政 执 法 + 行政司法。( 主、权、g )& 事实行为:不以影响相对人权利义务为目的的行政活动。( 主、匮| )&准备性行为:程序性、阶段性行为。( 主、权)2 .分类依职权行政行为与依申请行政行为羁束行政行为与裁量行政行为授益行政行为与承担行政行为要式行政行为与不要式行政行为单方行政行为与双方行政行为( 行政协议)作为行政行为与不作为行政行为外部行政行为与内部行为2 . 具体行政行为的成立和效力1 . 成立- - 在法律上存在j 主体:行政主体条 件 内容:行政权程序:送达2 . 效 力 行政机关撤消或改变YJ 拟定力:不可更改力I上级机关撤消或改变公定力 法院行政庭撤消或改变( 行政处罚显失公正)拘束力:行政机关、相对人遵守,其他组织和个人尊重执行力:强制执行。不断止执行原则例 :下列选项中的哪个组合是关于行政行为拟定力的对的理解?( 99/15/单选)相对人不得任意擅自改变行政行为:行政主体非经法定程序不得任意改变或撤消行政行为;相对人必须遵守和实际履行行政行为规定的义务:行政行为在行政复议或行政诉讼期间不断止执行。A. B.C. D. 有 效 :合法+合理3. 1无 效 :重大且明显违法T无公定力T无救济时效限制T有溯及力( 补偿)可撤消:一般违法或不妥一有公定力一有救济时效限制一有溯及力( 补偿)例 :某工商局在办理完毕某公司变更法定代表人登记1年之后,发现办理登记的工作人员由于工作疏忽未认真核算有关材料,导致作出了错误的变更登记,在这种情况下,工商局应当如何解决?( 02/25/单选)A .撤消变更登记,恢复到本来的登记状. 态B .吊销公司法人营业执照C .撤消公司法人营业执照,对于由此给公司导致的损失予以适当补偿D .撤消公司法人营业执照,给予公司适当补偿4 . 废止合法行为f客观情况发生重大变化( 法律事实结果)+公共利益f 无溯及力( 补偿)3 . 具体行政行为的一般合法要件事实证据 + 法律依据 f 行政决定事实证据确凿 合用法律对的符合法定程序( 严重)没有超越职权没有滥用职权4 . 具体行政行为的若干类型1 . 行政监督检查行政机关一相对人遵守法律规范一制裁违法行为检查、调查、查验、调阅、检查、勘验、记录2 . 行政征收、行政征用、行政征购r 行政征收:强制、无偿一税、费L 行政征用:强制、有偿一财产、劳务行政征购:强制、有偿一财产3 . 行政裁决行政机关一| 正式法律I授权一特定民事纠纷补偿纠纷裁决:水污染补偿纠纷裁决:拆迁补偿权属纠纷裁决:房屋、土地对象条件效力救济行政裁决民事争议行政裁决权有强制力行政复议、行政诉讼行政调解行政调解权无强制力民事诉讼行政仲裁行政仲裁权无强制力民事诉讼4 . 行政确认行政机关一相对人的法律地位、法律关系、法律事实一拟定、认可、证明拟定、认证、证明、登记、鉴定5 . 行政奖励行政机关一重大奉献的相对人一物质或精神鼓励发给奖金奖品、通报表扬、通令嘉奖、记功、授予荣誉称号、晋级晋职第五章行政许可1 . 行政许可概述1 . 行政许可的概念和特性概念:申请一审查一批 准 ( 特定权利)特性: 依 申 请 管 理 性 外 部 性 授 益 性 。2 . 基本原则:依法许可原则信赖保护原则公开公平公正原则严禁转让原则便民原则法律监督原则程序保障原则 2 . 行政许可的设定1 . 行政许可设定的范围可设定行政许可的事项安全活动一一普通资源运用一一特许资格赋予一一认可技术审定核准组织设立一一登记法律、行政法规另有规定的也可以不设定( 第13条)相对人可以自主决定的市场竞争机制有效调节的行业组织中介机构自律管理的行政机关事后监督可以解决的2 . 设定权限及形式经常性许可法律、法规国务院决定( 及时转化为法律或行政法规)临时性许可国务院决定省级政府规章( 一年转化为地方性法规)上位法有设定的,下位法不可以设定,但可以在上位法设定的范围内作出具体规定。地方性法规和省级政府规章, 不得设定应当由国家统一拟定的资格资质, 不得设定公司等组织的设立登记及前置性许可;不得限制其他地区的公司个人到本地区经营,不得限制其他地区的商品进入本地市场。3 . 设定程序起草起草单位应当采用听证会、论证会等形式听取意见,并向制定机关作出说明评价设定机关:应当定期评价 第13条 及时修改废止实行机关:可以评价,并向设定机关报告意见 相 对 人 :可以向设定机关、实行机关提出意见建议授权停止实行省级政府:对行政法规设定的经济事务的行政许可一第13条一报国务院批准一本省停止实行3 . 行政许可的实行机关1 . 实行机关行政机关:有行政许可权的被授权组织:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织&被委托组织:行政机关委托其他行政机关2 . 实行机关的制度创新相对集中许可权经国务院批准,省级政府决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权一个窗口对外行政机关的多个行政机构酹1 拟定一个机构统一受理申请、送达决定统一、联合、集中办理地方政府的多个工作部门西 拟 定一个部门受理申请并转告有关部门后统一办理或者组织有关部门联合办理、集中办理( 一站式服务)4 . 行政许可的实行程序1 . 普通程序制度申请与受理对申请人的规定可以委托代理人申请,但是依法应当亲自到场的除外可以通过信函和电子方式提交申请书应当对申请材料实质内容的真实性负责对行政机关的规定应当免费提供申请书格式文本( 如需要)应当将有关材料、示范文本在办公场合公示应当推行电子政务行政机关对申请的解决不需要取得许可一即时告知不受理不属本机关职权一即时书面决定不受理,告知对的机关材料存在可以当场更正的错误一允许当场更正材料不符合f当场或五日内一次告知补正内容,逾期视为受理各项符合f应当书面决定受理审查与决定例:根据行政许可法的规定,下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是对的的? ( 0 5/ 46/ 单选)审查方式书面审查:材料齐全、符合形式,可以当场决定的当场决定实地核查:需要核算材料实质内容2 人以上核查听取意见:直接关系别人重大利益一告知利害关系人决定方式符合条件一书面许可决定;不符合条件一书面不许可决定,说明理由许可证件( 如需要) 。检查、检测、检疫,可以在物品上加标签或加印章理由准予许可决定,予以公开,公众有权查阅法律、行政法规设定的许可,如无地区限制,全国有效A . 对行政许可申请人提交的申请材料的审查,均应由行政机关两名以上工作人员进行B . 行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定,均应采用书面形式C . 行政机关作出准予行政许可决定后,均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件D . 所有的行政许可均在全国范围内有效期限决定当场决定2 0 日内 本机关负责人批准延1 0 日 ( 理由) ,法律、法规另有规定的除外统一、联合、集中办理,4 5 日内一本级政府负责人批准延1 5日 ( 理由)下级先审查下级机关审查后报上级机关决定,2 0 日内审查,法律、法规另有规定的除外办证、 加签章准予许可,自决定之日1 0 日内颁发许可证或者加标签、加印章技术性扣除听证、招标、检查等技术性审查时间,不计算在期限内( 书面告知)听证听证事项法律、法规、规章规定的应当听证的事项( 依职权)行政机关认为需要听证的涉及公共利益的重大事项( 依职权)直接涉及申请人与别人之间重大利益关系的事项( 依申请)事前告知、5 日内申请、2 0 日内组织听证程序7日前告知或公告公开进行( 但涉密除外)案外人主持质证:审查人V申请人、利害关系人听证笔录:案卷排他性原则例:关于行政处罚和行政许可行为,下列哪些说法是不对的的? ( 0 4/ 7 5/ 多选)A . 行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价B . 法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织,可依授权行使行政处罚权和行政许可权C . 行政机关委托实行行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织D . 行政机关依法举行听证的,应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定变更与延续变更:向许可机关申请。延续:有效期届满3 0 日前申请,法律法规规章另有规定的除外。逾期未决,视为准予延续。2 . 特别程序( 优先合用)国务院实行许可合用法律、行政法规资源运用( 特许)通过招标、拍卖等公平竞争的方式作出决定,颁发许可证件资格赋予( 认可)瓯 考 试 ,公开事项,不得强制培训1 、指定教材资料。函 考 核技术审定( 核准)2 人以上,5 日内进行。不予许可,书面说明标准、规范组织设立( 登记)通常只作形式审查,符合条件的当场登记。需要实质审查,2 人以上有数量限制的许可( 受理)申请在先原则,法律、行政法规另有规定的除外 5 . 行政许可的费用1 . 实行许可、监督检查不能收费,但是法律、行政法规规定的除外。 “ 收支两条线” .2 .申请书格式文本,绝对不得收费。 6 . 监督检查1 . 对许可机关的监督上级机关f下级机关:实行许可的活动2 . 对被许可人的监督行政机关检查书面检查:核查材料并记录归档发明条件使计算机档案系统互联实地检查:抽查产品检查场合直接关系重要安全的设备设施,定期检查、证明文献被许可人自查直接关系重要安全的设备设施,督促建设、使用单位建立自查制度对特许的监督资源运用特许的被许可人未履行开发运用义务的,责令限期改正市场准入特许的被许可人,合理、普遍服务。未经批准,不得擅自停业、歇业监督机制举报。个人、组织发现违法行为有权举报,行政机关应当及时核算、解决异地协助告知。被许可人在管辖区域外违法,违法行为地的行政机关应当抄告许可机关监督规则监督检查,不得妨碍正常的生产经营活动,不得索取收受财物,不得谋取其他利益3 .行政机关一行政许可:撤消和注销撤销可以撤消行政许可违法的 ( 过错补偿)应当撤消欺骗、贿赂等不合法手段取得许可的( 不予补偿)不予撤消撤消也许对公共利益导致重大损害的例1 :刘某参与考试并取得 医师资格证书。后市卫生局查明刘某在报名时提供的系虚假材料,于是向刘某送达 行政许可证件撤消告知书 。刘某提出听证申请,被拒绝。市卫生局随后撤消了刘某的 医师资格证书o下列哪些选项是对的的? ( 0 7 / 8 1 /多选)A .市卫生局有权撤消 医师资格证书B .撤 消 医师资格证书的行为应当屐. 行听证程序C .市政府有权撤消 医师资格证书D .市卫 生 局 撤 消 医师资格证书后,应依照法定程序将其注销例2 :甲厂经某市采砂许可证的法定发放机关地质矿产局批准取得了为期5年的采砂许可证,并经某区水电局等部门批准,在区江河管理站划定的区域内采砂。后因缴纳管理费问题与水电局发生纠纷。随后,该水电局越权向乙厂颁发了采砂许可证,准予乙厂在甲厂已被划定的区域内采砂。下列说法对的的是:( 0 4/ 9 6/ 不定选)A .根据甲厂的申请,某市地质矿产局可以撤消水电局发给乙厂的采砂许可证例3 :经张某申请并缴纳了相应费用后,某县土地局和某乡政府将一土地( 实为已被征用的土地)批准批准由张某建房。某县土地局和某乡政府还向张某发放了建设用地规划许可证和建设工程许可证。后市规划局认定张某建房违法,责令立即停工。张某不听,继续施工。市规划局申请法院将张某所建房屋拆除,张某规定补偿。下列哪些说法是对的的? ( 0 6/ 8 8 /多选)C .市规划局有权撤消张某的规划许可证注销许可有效期届满未延续特定资格,公民死亡或丧失劳力法人或其他组织终止许可被撤消、撇回I或者许可证被吊销因不可抗力导致许可事项无法实行法律、法规规定的其他情形例 :根据行政许可法的规定,下列关于行政许可的撤消、撤回、注销的哪些说法是对的的? ( 0 6/ 8 6/多选)A .行政许可的撤消和撤回都涉及到被许可人实体权利B .规章的修改可以作为行政机关撤回已经生效的行政许可的理由C .因行政机关工作人员滥用职权授予的行政许可被撤消的,行政机关应予补偿D . 注销是行政许可被撤消和撤回后的法定程序 7 . 法律责任1 . 行政机关及其工作人员的法律责任行政机关违法设定行政许可,有关机关责令改正或撤消。行政机关及其工作人员违法实行许可,由上级行政机关或监察机关责令改正或给予行政处分, 或追究刑事责任。给当事人合法权益导致损害的,行政补偿。2 .申请人和被许可人的法律责任申请人违法,予以行政处罚或追究刑事责任。直接关系重要安全的事项申请时隐瞒情况或提供虚假材料,1年内不得再次申请欺骗贿赂等不合法手段取得许可,3 年内不得再次申请例 :根据行政许可法的规定,下列哪些说法是对的的?( 05/86/多选)A.某区动植物检查局未按照法定标准收取许可费用,应当对其直接负责人以行政处分B.医生李某死亡,卫生行政主管部门应当依法注销其医师资格C.某省公安厅对某高校教师出国护照的审批不合用行政许可法D.某公司通过贿赂手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤消后,在一年之内不得再申请该项许可第 六章行政处罚1 . 概念和原则1 . 概念:行政机关一违反行政法规范的相对人一行政制裁 处罚法定原则| 公正公开原则2 . 原则处罚与教育相结合原则保障当事人程序权利原则 2 .种类与设定1 .种 类( 6+n)“ 警告罚款 没 收 ( 违法所得、非法财物)、 责令停产停业暂扣或吊销许可证、执照行政拘留 J 通报批评n :法律、行政法规规定的其他种类I 劳动教养驱逐出境2 .设定创设权具体规定权法律6+n上位法有设定的,行政法规6+n 限制人身自由下 位 法 不 得 再 设地方性法规6 - 限制人身自由( 行政拘留)一吊销公司营业执照定,但是可以在上部门规章警告、一定数量罚款( 国务院规定上限)位法设定的范围内地方规章警告、一定数量罚款( 省级人大常委会规定上限)作出具体规定其他规范性文献不得设定行政处罚。例 :我 国 种子法规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可 处 以1万元以上5万元以下罚款。某省人民政府在其制定的 某省种子法实行办法 中规定,违法经营、推广应当审定而未经审定通过的种子的,可处以3万元以上5万元以下罚款。下列说法哪些是对的的? ( 0 3 / 7 0 /多选)A . 实行办法超 越 了 种子法 的规定,无效B . 实行办法 没 有 超 越 种子法的规定,有效C.国务悦若认为 实行办法超 越 了 种子法 的规定,有权予以撤消D .受处罚人不服处罚申请行政复议的同时,可 以 对 实行办法一并请求审查 3 .实行机关、管辖与合用1 . 实行机关行政机关&国务院或者经国务院授权的省级政府可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政处罚权,但限制人身自由的行政处罚权只能由公安机关行使。被授权组织:法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织事业组织Y&被委托组织,条 件 技术人员技术条件( 如需要)2 . 管辖例 :运送公司指派本单位司机运送白灰膏。由于泄漏,导致沿途路面大面积严重污染。司机发现后即向公司报告。该公司即组织人员清扫被污染路面。下列哪些选项是对的的? ( 07/86/多选)级别管辖原则上县级以上行政机关,法律、行政法规另有规定的除外地区管辖原则上由违法行为发生地的行政机关管辖,另有规定的除外指定管辖争议f共同上级机关移送管辖同时违法并犯罪,移送司法机关。不得以行政处罚代替刑罚A .路面被污染的沿途三个区的执法机关对本案均享有管辖权,如发生管辖权争议,由三个区的共同上级机关指定管辖B .对该运送公司应当依法从轻或者减轻行政处罚C .本案的违法行为人是该运送公司D .本案的违法行为人是该运送公司和司机3 . 合用责令改正:实行处罚时,应当责令改正或限期改正。反复处罚:对当事人同一个违法行为,不得给予两次以上罚款。例 :王某回国携带应申报物品而未向海关申报,海关认定王某的行为构成走私,对其作出没收物品,并 罚 款1000元人民币的处罚。海关的上述处罚是否对的?( 00/1/22/单选)A .是错误的,只能实行没收物品的处罚B .是错误的,只能实行罚款1000元的处罚C .是错误的,只能在没收与罚款中选择一种实行处罚D.是对的的,不违反一事不再罚的原则裁量情节不予处罚不满1 4周岁精神病人在不能控制辨认自己行为时违法轻微并及时纠正无危害后果的从轻减轻1 4- 1 8 周岁积极消除或减轻危害后果的受别人胁迫的配合查处违法有立功表现的;其他处罚折抵行政拘留刑 期 ( 拘役、有期徒刑)行政罚款罚金追究时效违法行为在2 年内未被有权机关发现的,不再处罚。法律规定除外( 治安管理处罚法:6 个月) 。从违法行为发生之日起计算;连续违法行为,从行为终了之日起计算。例:1 9 9 7 年 5 月,万达公司凭借一份虚假验资报告在某省工商局办理了增资的变更登记,此后连续四年通过了工商局的年检。20 23 年 7月,工商局以办理变更登记时提供虚假验资报告为由对万达公司作出罚款1万元,贲令提交真实脸资报告的行政处罚决定。20 23 年 4 月,工商局又作由撤消公司变更登记,恢复到变更前状态的决定。20 23 年 6月, 工商局又就同一问题作由吊销营业执照的行政处罚决定。关于工商局的行为, 下列哪一种说法是对的的? ( 0 4/ 44/单选)A . 20 23 年 7月工商局的处罚决定违反了行政处罚法关于时效的规定B . 20 23 年 4 月工商局的处罚决定违反了一事不再罚原则C . 20 23 年 6 月工商局的处罚决定是对前两次处罚决定的补充和修改,属于合法的行政行为D.对于万达公司拒绝纠正自己违法行为的情形,工商局可以违法行为处在连续状态为由作出处罚 4 .行政处罚的程序1 . 决定程序简易程序条件事实确凿、法律依据;警告或罚款( 公民5 0 以下组织1 0 0 0 以下)程序表白身份;说明理由;听取陈述申辩;作出书面决定( 可 1 人)一般程序条件除简易程序外的情形程序简易程序+ 调 查 / 检 查 ( 2 人) ;负责人决定( 1 个、集体)条件责令停产停业;吊销许可证或执照;较大数额罚款听证程序程序告知T 3日内申请T 7日前告知T公开进行( 涉密除外) T案外人主持T质证T听证笔录不说明理由o r不听取陈述申辩,行政处罚决定不成立。例 :刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口头作出罚款20 0 元的处罚决定,并规定当场缴纳。刘某规定出具书面处罚决定和罚款收据,李某认为其规定属于强词夺理,拒绝听取其申辩。关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的? ( 02 /7 5/多选)A .该处罚决定不成立,刘某可以拒绝B .该处罚决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论C .该处罚决定不成立,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼D .该处罚决定无效,刘某可以拒绝2 . 执行程序复议、诉讼期间,不断止执行罚款的收缴:原则上,设定权、实行权、收缴权,三权分离。当场收缴罚款简易程序下2 0元以下罚款不妥场收缴事后难以执行的( 公民50以下组织1000以下)任何程序下边远水上交通不便地区+向指定银行缴纳确有困难+ 当事人提出执法人员应出具省级财政部门统一制发的罚款收据,否则相对人有权拒绝缴纳。执法人员2 日内将罚款交行政机关( 水上的抵岸2 日内) ,行政机关2 日内交银行。行政强制措施罚款,逾期每日加收3%的罚款YI 罚款,将查封、扣押的财物拍卖或将冻结的存款划拨( 邈 规 定 )申请法院强制执行例 :某市技术监督局根据举报,对力青公司进行突击检查,发现该公司正在生产伪劣产品,立即查封了厂房和设备,事后作出了没收所有伪劣产品并处罚款的决定。力青公司既不申请行政复议,也不提起行政诉讼,且逾期拒绝履行处罚决定。对于力青公司拒绝履行处罚决定的行为,技术监督局可以采用下列哪些措施? ( 04 /7 8/多选)A .申请人民法院强制执行B .将查封的财物拍卖抵缴罚款C .告知银行将力青公司的存款划拨抵缴罚款D .每日按罚款数额的3 %加处罚款 4 .治安管理处罚1 . 概念:公安机关f治安管理方面的违法行为人f行政制裁2 .种类和合用 主 罚:警告、罚款、行政拘留、吊销许可证 种 类 ( 4 + 1 ) 附加罚:限期出境或者驱逐出境( 外国人)合用违法行为主体:自然人+ 单位。非法财物一收缴;违法所得一退还被侵害人,没有被侵害人的归国家。多个违法行为一 分别决定,合并执行,拘留合并不超过2 0 天。追究时效:违法行为6个月内没有被公安机关发现的,不再处罚。打架斗殴、毁损财物等情节较轻的一可以调解,达成协议不予处罚;达不成协议,处罚,并告知当事人提起民事诉讼。例 :安某放的羊吃了朱某家的玉米秸,二人争执。安某殴打朱某,致其左眼部青紫、鼻骨骨折,朱某被鉴定为轻微伤。在公安分局的主持下,安某与朱某达成协议,由安某向朱某补偿500元。下列说法对的的是:( 07/91/ 不定选)A .安某与朱某达成协议后,仍可以对安某进行治安处罚B .假如安某拒不履行协议,朱某可以直接向法院提起行政诉讼C.假如安某拒不履行协议,朱某应当先向区公安分局的上一级机关申请行政复议,对复议决定不服再提起行政诉讼D .假如安某拒不履行协议,朱某可以向法院提起民事诉讼3 .违反治安管理的行为和处罚扰乱公共秩序妨害公共安全 侵犯人身权利、财产权利 妨害社会管理4 .处罚程序调查传唤后询问查证的时间不得超过8小时:情况复杂也许行政拘留的,不得超过2 4 小时。及时将因素和处所告知家属。决定公 安 局 ( 4 +1 )。警告、5 0 0 元以下罚款可以由派出所作出。事实清楚,证据确凿,警告或200元以下罚款,可以当场作出。治安管理处罚决定书,当场或2 日内送达被处罚人。有被侵害人的,决定书副本抄送。行政拘留的,应当及时告知被处罚人的家属。吊销许可证、2023元以上罚款一听证权。被处罚人对治安管理处罚决定不服的,可以申请行政复议或者提起行政诉讼。例 :20 23年5月2日,吴某到某县郊区旅社住宿,拒不出示身份证件,与旅社工作人员争吵并强行住入该旅社。该郊区派出所以扰乱公共秩序为由,决定对吴某处以3 0 0元罚款。下列哪些说法是对的的? ( 0 6/ 8 2/多选)A .派出所可以自己的名义作出该处罚决定B .派出所可以当场作出该处罚决定C .公安机关应当将此决定书副本抄送郊区旅社D .吴某对该罚款决定不服,应当先申请复议才干提起行政诉讼执行行政拘留暂缓执行:行政复议或行政诉讼+当事人申请+公安机关认为不危险+担保人或保证金。第七章行政强制1 . 行政强制措施1 . 概念:行政机关一义务。 r 危 险 人 身 o r财产一国家强制措施。临时性、非处罚性。2 . 种类对人身的强制如强制治疗、强制戒毒、强制传唤、强制扣留、强制隔离、强制遣返、强制带离现场等对财产的强制如查封、冻结、扣押、划拨、扣缴、强行拆除建筑物、变价出售、强制抵缴、强制退还等对行为的强制如强制许可、强制登记、强制检定等 2 . 行政强制执行1 . 概念:行政决定生效一相对人逾期不履行义务一行政机关采用行政强制措施一迫使相对人履行义务。替代性、不以处罚为目的。自行执行有强制执行权行政机关I ( 法律法规设定的)申请法院执行无强制执行权一申请法院执行例 :李某购买中巴车从事个体客运,但未办理税务登记,且一直未缴纳税款。某县国税局规定李某限期缴纳税款1 50 0元并决定罚款1 0 0 0元。后因李某逾期未缴纳税款和罚款,该国税局将李某的中巴车扣押,李某不服。下列哪些说法是不对的的?( 0 6/ 8 0 /多选)D .该国税局扣押李某中巴车的措施,可以交由县交通局采用2 .种类 人 身 ( 警察:人身自由、武器警械)J直 接执行财产行政强制执行I 代履行:拆除违章建筑间 接 执 行 执行罚:滞纳金第八章行政协议和行政给付1 .行政协议1 .概念和种类行政协议:行 政 机 关 + 相 对 人 一 行政目的一协议种类:财产性协议。如国有土地出让协议、国家订货协议。管理性协议。如政府特许权协议、减免税协议。2 .行政协议的履行行政机关的权利选择权监督指挥权单方变更解除权( 公共利益、补偿)制裁权相对人的权利取得报酬权取得优惠权损害补偿请求权损失补偿请求权 2 . 行政给付1 . 行政给付的概念狭义:行政机关提供必需的生存条件、防范生活风险和社会共同生活条件的义务。广义:行政机关满足公民社会权和其他公法受益义务的义务。&中国:行政机关一特殊情况的公民一物质权益2 . 行政给付的种类物质和资金帮助生活物质保障:抚恤金、社会保险金、最低生活保障费特定物质支持:公司科技开发、大学生自主创业的财政支持费用。公用机构的设立和运营行政机关一 社会:普遍和连续的公共服务。改革:向社会购买公共服务;改革公用机构的设立和运营。第九章行政程序与政府信息公开1 . 行政程序概述行政程序:行政机关实行行政行为的方式、方法、时间、环节。2 . 行政程序的基本制度1 . 听证制度具体行政行为行政许可法、行政处罚法、治安管理处罚法价格法:制定关系群众切身利益的公用事业价格、公益性服务价格、自然垄断经营的商品价格等政府指导价、政府定价,举行听证会。抽象行政行为:起草行政法规、规章时可以举行听证会。2 . 信息公开制度:行政机关向相对人公开政府的信息材料。3 . 行政调查制度:行政机关获取相对人的信息材料。4 . 说明理由制度:行政机关行使裁量权和作出不利于当事人的决定。5 . 行政案卷制度:行政案卷是有关案件事实的证据、调查或者听证记录等案卷材料行政机关只能以行政案卷体现的事实为根据。封闭性、排他性。反倾销、反补贴案件。 3 . 政府信息公开1 . 概念政府信息,是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的,以一定形式记录、保存的信息。国务院办公厅; 县级以上地方人民政府办公厅( 室) 或者拟定的其他政府信息公开工作主管部门。2 . 公开的范围积极公开:涉及公民、法人或者其他组织切身利益的;需要社会公众广泛知晓或者参与的;反映本行政机关机构设立、职能、办事程序等情况的;其他依照法律、法规和国家有关规定应当积极公开的。申请公开:公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级政府及县级以上地方政府部门申请获取相关政府信息。3 . 公开的方式与程序行政机关应当将积极公开的政府信息,通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开。4 . 监督和保障公民、法人或者其他组织认为行政机关在政府信息公开工作中的具体行政行为侵犯其合法权益的,可以申请行政复议或者提起行政诉讼。例 :因一高压线路通过某居民社区, 该社区居民李某向某市规划局申请公开高压线路图。 下列哪些说法是对的的?( 08/90/多选)A .李某提交书面申请时应出示本人有效身份证明B .李某应说明申请信息的用途C .李某可以对公开信息方式提出自己规定D .某市规划局公开信息时,可以向李某依法收取相关成本费第十章行政复议1 .行政复议的概念和原则1 .行政复议:相对人的申请一上级行政机关对下级行政机关f具体行政行为的合法性、合理性进行审查2 .基本原则:合法、公平、公开、及时、便民。2 . 行政复议范围#确立方式:|混合式= 概括式+ 列举式1 .概括式具体行政行为的合法性、合理性具体行政行为( 涉及事实行为)合法权益合法性、合理性2 .列举式肯定性列举行政处罚;行政强制措施;行政许可;行政确认;侵犯公司经营自主权;行政协议;违法规定履行义务;不履行保护公民人身权、财产权、受教育权的职责;行政给付。其他具体行政行为否认性列举内部行为行政调解行政仲裁3 .部分抽象行政行为一一避 审 查国务院部门的规定( 部门规章除外) 。县级以上政府及其工作部门的 规 定 ( 地方政府规章除外) 。乡镇政府的规定。被授权组织的规定例 :某市交通管理局发布文献,规定对高速公路过往车辆征收过路费。徐某驾车路过被征收,认为属于乱收费,欲提起复议申请。下列选项中对的的是:( 00/57 /多选)A .徐某可以直接对该征收行为提起行政复议B .徐某可以针对该规范文献规定复议审查C .徐某可以在申请复议征收行为时规定审查该规范性文献D .徐某不必通过复议,可以直接向人民法院提起行政诉讼 3 .行政复议参与人和行政复议机关1 .申 请 人 ( =利害关系人=相对人+相关人)资格转移:公民死亡一近 亲 属 行诉解释 ;组织终止一继承权利的组织2 .被申请人( =行政主体)独立的一个行政机关共同的几个行政机关行政机关被撤消一继承权力的行政机关被授权组织派出机关派出机构3 .第 三 人 ( =其他利害关系人)申请人型第三人被申请人型第三人证人型第三人4 .行政复议机关( 被申请人的上一级行政机关)画务院I-工作部门 ( 自治区、直辖市)I -工作部门地区行署f 闹 ( 自治州、设区的市)I -工作部门g ( 自治县、不设区的市、市辖区)I -1-1-工作部门| 区公所街道办 囱 ( 镇、民族乡)居委会 村委会( 1) 一般 管 辖 ( 一级政府和工作部门作为被申请人)一级政府一上一级政府 业务指导同级政府工作部门L 上级部门垂直领导一上级部门( 安全、海关、国税、外汇管理、金融)( 省级以下垂直管理:工商、质监、内监、国土)行政诉讼省级政府、国务院部门f省级政府、国务院部门f国务院终局裁决( 2)特 殊 管 辖 ( 其他行政主体作为被申请人)派出机关一 上级政府 设立部门派出机构部门所在政府被授权组织一 行政主管机关两个以上的行政机关f 共同上级行政机关行政机关被撤消f 继承权力机关的上一级行政机关特殊管辖,具体行政行为发生地的县级政府有义务转送复议申请。5 .行政复议机构 4 .行政复议的申请与受理1 .申请知道具体行为60日内。法律规定超过60日的,依法律规定。书面申请,口头申请。2 .受理5日内,审查申请并作决定。行政复议机关无合法理由不予受理的,由上级机关责令其受理,或由上级机关直接受理。3 . | 行政复议与行政诉讼的关系自由选择关系:先复议再诉讼or直接诉讼。60日 W60日 15日,例外III申请复议 复议决定 起诉3个月,例外 起诉限制选择关系:可选择复议和诉讼,但复议终局。.行政诉讼a .省级政府、国务院部门一省级政府、国务院部门一国务院裁决阿扃V 行 政诉讼b . 公民出境入境管理法 :公 安 机 关 拘 留 一 行 政 复 议 陋1行政诉讼c . 外国人入境出境管理法 :公安机关罚款或拘留一 行 政 复 议 额复议前置关系:必须通过复议,方可诉讼。a . 行政复议法 :申请人已经依法取得+ 自然资源权属+ 行政确认一复议前置省级政府+ 国务院/ 省级政府的行政区划/ 征用土地决定+自然资源权属+ 行政确认T 复 议 叵例1 :甲村与乙村相邻, 甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权,遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙村所有,甲村不服。按 照 行政复议法和 行政诉讼法规定,关于甲村寻求救济的下列哪种说法是对的的? ( 0 6/ 41 /单选)A .只能申请行政复议B .既可申请行政复议,也可提起行政诉讼C .必须先通过行政复议,才可以提起行政诉讼D .只能提起行政诉讼例2 :下列哪些情形下当事人必须先申请复议,对复议决定不服的才干提起行政诉讼? ( 0 7 / 49 /单选)A .县政府为汪某颁发集体土地使用证,杨某认为该行为侵犯了自己已有的集体土地使用权例3:肖某提出农村宅基地用地申请, 乡政府审核后报县政府审批。 肖某收到批件后,不满批件所核定的面积。下列哪些选项是对的的? ( 0 8 / 8 2/多选)A.肖某须先申请复议,方能提起行政诉讼b . 税收征收管理法 :税务争议( 主体、数额、方式)一复议前置。( 不涉及处罚、强制、保全)例 :某县地税局将个体户沈某的纳税由定额缴税变更为自行申报,并在认定沈某申报税额低于过去纳税额后,规定沈某缴纳相应税款、滞纳金,并处以罚款。沈某不服,对税务机关下列哪些行为可以直接向法院提起行政诉讼?( 0 8 / 8 5/多选)A.由定额缴税变更为自行申报的决定B .规定缴纳税款的决定C .规定缴纳滞纳金的决定D .罚款决定C . 商标法:商标局撤消注册商标的决定一向商标评审委员会申请复议。d . 专利法:对专利行政部门驳回申请的决定f向专利复审委员会申请复议。e . 反垄断法:反垄断执法机构严禁经营者集中的决定,或者不予严禁的经营者集中决定附加减少集中对竞争产生不利影响的限制性条件。4 .具体行为在复议期间的执行力原则上不断止执行,但被申请人认为需要例夕/ 行政复议机关认为需要申请人申请停止,行政复议机关决定法律规定停止。 治安管理处罚法 :拘留。 5 .行政复议的审查、决定和执行1 .审理原则上书面方式,但并不排除其他方式( 调查、听取意见) 。调解:原则上不调解,但是行政补偿纠纷、行政补偿纠纷、自由裁量权除外。例 :对下列哪些情形,行政复议机关可以进行调解? ( 08/80/多选)A .市政府征用某村土地,该村居民认为补偿数额过低申请复议B .某公司对税务机关所拟定的税率及税额不服申请复议C .公安机关以张某非法种植罂粟为由对其处以拘留1 0日并处1000元罚款,张某申请复议D.沈某对建设部门违法拆除其房屋的补偿决定不服申请复议行政复议机关在受理7日内,将申请书副本发送被申请人。被 申 请 人1 0日内提出书面答复,并提交当初作出行为的证据、依据。如不提出视为没有证据、依据,具体行为被撤消。被申请人噌得自同向申请人和有关组织和个人收集证据。申请人、第三人资料查阅权,除非涉及国家秘密、商业秘密或者个人隐私。申请人可以撤回申请,但不得以同一事实和理由再次申请复议。2 .决定对部分抽象行政行为的附带审查a . 依申请的审查( 规定)心权解决一一3 0 日内解决( 撤消或改变)行政复议机关 无权解决一一7日转送有权机关,6 0 日解决b.依职权的审查( 依据)权解决- - - - 3 0 日内解决行政复议机关 无权解决一一7日转送有权机关,( 6 0 日)解决对抽象行为审查期间,中止具体行为的审查。例 :刘某对市辖区土地局依据省国土资源厅的规定作出的一项行政解决决定不服提起行政复议,同时规定审查该规定的合法性。在此情况下,下列哪些说法是对的的?( 02/72/多选)A .市政府作为复议机关无权对省国土资源厅的规定进行解决B .区政府作为复议机关应当将省国土资源厅的规定转送市政府解决C .省政府有权对该规定进行解决D .市土地局作为复议机关应当将审查省国土资源厅规定的请求转送省国土资源厅解决对具体行政行为的决定6 0 日内作出行政复议决定;但是法律规定的少于6 0 日的除外。延长期限不超过3 0 日。行政复议机构进行审查,提出解决意见一行政复议机关负责人作出决定。1 维持| ( 5 + 1 )履 行 ( 2 ) :拒绝/ 迟 延 - - 限期J撤 消 ( 5 + 1 )-所有撤消/ 部分撤消/ 撤消并可以责令重作复 议 决 定 变 更 ( 5 + 1 )-限制r不作为,但限期履行已无实际意义的I Y确 认 ( 4 ) 违法,但不具有可撤消内容的违法,但撤消会给公共利益带来重大损害的不成立或无效的补 偿 了 依申请:撤 消 / 变 更 / 确认违法一一补偿决定( 2 ) 依职权:| 财产权损害| 撤 消 / 变 更 / 确认违法一- 补偿决定例 :张某因不服税务局查封财产决定向上级机关申请复议,规定撤消查封决定,但没有提出补偿请求。 复议机关经审查认为该查封决定违法,决定予以撤消。对于查封决定导致的财产损失, 复议机关对的的做法是什么?( 0 2/ 28 /单选)A .解除查封的同时决定被申请人补偿相应的损失B .解除查封并告知申请人就补偿问题另行申请复议C .解除查封的同时就损失问题进行调解D .解除查封的同时规定申请人增长关于补偿的复议申请3 . 执行被申请人不履行义务,行政复议机关或有关上级机关责令被申请人限期履行。 自己执行X - JV有执行权申请 法 院 执 行J复议维持一f原行为机关无执行权申请法院执行申请人不履行义务( 不起诉) 复议改变一 f复议机关( 同上)第十一章行政诉讼概述1 . 行政诉讼概述和特性1 .行政诉讼:法院应相对人( 利害关系人)请求,对具体行政行为的合法性进行审查。2 . 行政诉讼与民事诉讼、刑事诉讼的关系刑事诉讼刑事行为+ 民事行为行政诉讼行政行为+ 民事行为民事诉讼民事行为行政诉讼与民事诉讼情形一:民事行为是行政行为的前提。如房屋买卖协议一产权登记。情形二:行政行为是民事行为的前提。如房管局的房屋面积测量报告一商品房买卖。例 :20 23年4月2 0,某银行与某公司签订贷款协议,约定银行贷款给公司,公司以土地使用权为抵押。20 23年6月1日,公司办理土地使用权抵押整记手续,并取得土地管理局签发的抵押证书。后因公司未依约还款,某银行提起诉讼。20 23年2月4日,法院作出民事判决,认定土地管理局在办理抵押证书时某公司并未取得土地使用权,该项抵押无效,鉴定银行无权主张土地使用权。关于本案,下列哪些说法是对的的? ( 0 4/ 7 3 /多选)行政诉讼与刑事诉讼在行政诉讼中发现犯罪事实,移送公安司法机关。例:区工商局以涉嫌虚假宣传为由扣押了王某财产,王某不服诉至法院。在此案的审理过程中,法院发现王某涉嫌受贿犯罪需追究刑事责任。法院的下列哪种做法是对的的? ( 0 6/ 43 / 单选)A .终止案件审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关解决B .继续审理,待案件审理终结后,将有关材料移送有管辖权的司法机关解决C.中止案件审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关解决,待刑事诉讼程序终结后,恢复案件审理D .继续审理,将有关材料移送有管辖权的司法机关解决公务员职务行为致人死亡:法院不受理刑事附带民事案件,告知受害人提起行政补偿诉讼。例 :20 23年4月5日,县交通局执法人员甲在整顿客运市场秩序的执法活动中,滥用职权致使乘坐在非法营运车辆上的孕妇乙重伤,检察机关对甲提起公诉。 为保障自己的合法权益,乙的下列哪种做法是对的的?( 0 6/ 44/单选)A .提起刑事附带民事诉讼,规定甲承担民事补偿责任B .提起行政补偿诉讼,规定甲所在行政机关承担国家补偿责任C .提起刑事附带行政补偿诉讼,规定甲所在行政机关承担国家补偿责任D .提起刑事附带民事诉讼,规定甲及其所在的行政机关承担民事补偿贲任例 :某县公安局民警甲在一次治安检查中被乙打伤,公安局认定乙的行为构成妨碍公务,据此对乙处以20 0元罚款。甲认为该处罚决定过轻。下列哪种说法是对的的?( 0 6/ 42/单选)A .对乙受到的处罚决定,甲既不能申请复议,也不能提起行政诉讼8.甲可以对乙提起民事诉讼C .对乙受到的处罚决定,甲可以申请复议但不能提起行政诉讼D .对乙受到的处罚决定,甲应当先申请复议,对复议决定不服可提起行政诉讼 2 . 行政诉讼法行政诉讼法的法律渊源涉及民事诉讼法。 3 . 行政诉讼的基本原则特殊原则:具体行政行为合法性审查原则。第十二章行政诉讼的受案范围 1 . 概述1 . 确立方式混合式:概括式+ 列举式2 . 确立标准行为标准:具体行政行为( 涉及事实行为)权利标准:a.人身权、财产权;b.单行法律、法规规定的其他权利2 . 应予受理的案件1 . 行政处罚2 . 行政强制措施3 . 侵犯公司经营自主权4 . 行政许可5 .不履行保护公民人身权、财产权的职责6 . 行政给付7 . 违法规定履行义务8 . 其他侵犯人身权、财产权案件行政裁决行政确认行政检查行政协议9 . 法律法规规定的其他行政案件( 如行政复议决定)10 . 司法解释规定的案件相邻权、公平竞争权案件国际贸易行政案件( 中院管辖、国际条约优先)反倾销案件( 高院指定的中院管辖或高院管辖、行政案卷制度)反补贴案件( 同上)少年收容教养决定社会保险金管理争议( 拖欠社会保险费)教育行政决定( 儿童入学)设施使用费征收( 城市排水设施使用费)计划生育( 扣押财物、限制人身自由的强制措施)乡政府收费( 乡政府申请执行农民承担村提留、乡统筹款)交警部门扣押车辆及行驶证( 行政强制措施) 3 . 不予受理的案件1 . 国家行为2 . 抽象行政行为3 .内部行为4 . 法定行政终裁行为5 . 刑事司法行为:公安、安全等机关6 . 行政调解7 . 行政仲裁8 . 行政指导( 无强制力的)9 . 驳回申诉的反复解决行为:二次决定10 . | 对公民权利义务不产生实际影响的行为卜行政检查等例 :下列案件属于行政诉讼受案范围的有:( 0 5/ 9 8 /不定选)A .某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证,乙公司以此证办理程序不合法为由规定该办公室撤消许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室规定撤消许可证,办公室作出“ 许可证有效,不予撤消”的书面答复。乙公司向法院起诉规定撤消书面答复B .某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中,对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计,后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润3 0万元的告知。丁公司对告知不服向法院提起诉讼C .某市经济发展局根据A公司的申请,作 出 鉴 于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权,退出合营公司,恢 复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼D .某菜市场为挂靠某行政机关的临时市场,没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的5 0户工商户发出告知,称自告知之日起某菜市场由C公司经营,各工商户凭与该公司签订的租赁协议及个人资料申办经营许可证。50户工商户对告知不服向法院提起诉讼第十三章行政诉讼的管辖1 .概 述一 审 管 辖 : 级 别 + 地 区 + 裁 定& 专 门 法 院 、 人 民 法 庭 不 受 理 和 执 行 行 政 案 件 。2 .级 别 管 辖1 .基 层 法 院 一 一 般 案 件确 认 发 明 专 利 权| 海 关 解 决 r2 .中 级 法 院 省 部 级 机 关 )被 告 为 县 级 以 上 政 府 , 以县级政府名义办理不动产物权登记的可以除外其他 Q土 会 影 响 重 大 的 共 同 诉 讼 、 集 团 诉 讼重 大 涉 外 及 涉 港 澳 台其 他 ( 国际贸易、部分反倾销反补贴)3 . 高级法院( 部分反倾销反补贴)4 . 最高法院 3 . 地区管辖1 . 一隼地区管辖一 “ 原告就被告”1 维持一原行为机关是被告一原行为机关所在地法院复议r 复议机关所在地法院改变一复议机关是被告一( 重要事实、依据定性、解决结果)原行为机关所在地法院2 . 特殊地区管辖J 被告所在地A 限制人身自由的行政强制措施I J 户籍所在地B 原告所在地1经常居住地C被限自由地D同一事实:|人身+ 财产|行政强制措施/ 行政处罚一被限制人身自由的公民、被扣押或者没收财产的公民、法人或其他组织对人身财产均不服的一被告所在地+ 原告所在地例:A市李某驾车送人前往B市,在B市甲区与乙区居民范某的车相撞,并将后者打伤。B市甲区公安分局决定扣留李某的汽车,对其拘留5日并处罚款3 0 0元。下列哪些选项是对的的? ( 0 8 / 8 3 /多选)B .对扣留汽车行为,李某可向甲区人民法院起诉D .范某可向乙区人民法院起诉因不动产而提起一不动产所在地法院专属管辖 4 . 裁定管辖1 . 移送管辖一改错,一次2 . 指定管辖f特殊/ 争议 中 级法院和高级法院管辖的第一审行政案件需要由上一级人民法院审理或者指定管辖的,参照本规定。当事人认为案件重大复杂或基层不宜管辖中级法院指定其他基层法院审理原基层法院7日内未决定决定自己审理原基层法院认为需要中级法院审理或指定管辖基层法院管辖的一般行政案件规 定 ( 或告知向)原基层法院审理3 . 移转管辖一 “ 能上能下”4 . 管辖权异议一当事人,收到应诉告知10日内向受诉法院提出第十四章行政诉讼参与人1 . 概述1 . 诉讼参与人:当事人+ 诉讼代理人J 合作公司( 字号为原告)一执行事务的合作人2 . 诉讼代表人llE法人组织一重要负责人。 r 推选的负责人集团诉讼:5 人以上一1 5 人2 . 原告1 . 原告的确认( 利害关系人=相对人+ 相关人)例 :一社区已建有A幼儿园,为满足需要,某区人民政疥拟在该社区内再建一所幼儿园。张某和李某先后向某区人民政府提出申请,张某获批准。下列哪一种说法是对的的? ( 05/4 0/单选)C.李某有权对某区人民政府批准张某申请的行为提起行政诉讼D. A幼儿园有权对某区人民政府批准再建幼儿园的决定提起行政诉讼受害人( 加害人)相邻权人公平竞争权人投资人( 合资方、合作方)J 有字号:字号合作组织无字号:合作人“ 股东大会Y股份制公司内部机构( 以公司名义) 股东代表大会董事会非国有公司( 经营自主权 ,司法定代表人一以自己名义新代表人撤诉,不准公司法定代表人原代表人,以自己或公司名义农村土地使用权人例 :市规划局批准房地产公司大力公司在一片旧居民区开发商品房,规划范围内的居民认为自己由于历史因素没有办理土地使用权证, 但已经在该片土地上居住40年 , 规划局在大力公司尚未取得土地使用权证的情况下批准建房是违法的。假如居民不服提起诉讼,下列有关本案原告资格的说法,哪些是错误的?( 02/73/多选)A .居民不是土地合法使用权人,不具有原告资格B .法院审查的对象是行政行为的合法性,居民权益是否合法不影响其享有原告资格C .规划行为是针对大力公司的,居民不是规划行为的相对人,故不具有原告资格D .居民在批准规划阶段不具有原告资格,一旦实行强制拆迁行为便享有原告资格公民死亡一近亲属2 . 原 告 资 格 转 移 组织终止一继承权利的组织 3 . 被告1 . 概念= 行政主体变更:错告一驳回追加:漏告一第三人2 . 被告的确认维 持 f 原行为机关复议 改变一 复议机关原行为一原行为机关不作为 不作为一复议机关例 :某公安派出所对张某作出罚款200元的行政处罚决定,张某不服。张某向县人民政府和县公安局同时申请行政复议、但两机关超过复议期限后均未做出任何决定。张某遂决定向法院提起行政诉讼,规定撤消派出所的处罚决定。本案的适格被告应当是谁?( 02/29/单选)A .公安派出所 B .县公安局 C .市公安局 D .县人民政府被委托组织f 委托机关上级机关批准一 署名机关Y 种类越权一机关派出机构 幅度越权一机构例 :下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的? ( 02/79/多选)A .公安派出所作出劳动教养决定的B .街道办事处向居民摊派管理费的C .税务所未经税务局局长批准拍卖扣押的货品抵墩税款的D .市政府打假办公室由自己的名义对公司给予吊销公司营业执照处罚的几个机关一 共同被告内部机构一 行政机关不作为( 依职权/ 依申请)一 有作为义务的机关3 . 被告资格转移行政机关被撤消一继承权力的机关or撤消机关 4 . 第三人1 . 第 三 人 ( =其他利害关系人)2 . 确认:原告型、被告型、证人型受害人或加害人共同被处罚人行政裁决当事人不同行政机关互相矛盾共同署名的非行政机关应追加被告原告不批准3 . 程序在诉讼程序已开始,判决未作出以前途径:申请参与+ 告知参与享有当事人的诉讼地位5 . 共同诉讼人1 . 必要共同诉讼人同一行为一一个行为,一个诉讼,不可分割2 . 普通共同诉讼人同样行为一几个行为,几个诉讼,法院可以合并3 . 集团诉讼原告5 人 以 上 一 诉讼代表人1 5 人6 . 诉讼代理人I . 法定代理人2 . 指定代理人3 . 委托代理人:当事人、法定代理人可以委托。律师、社会团队、提起诉讼的公民的近亲属或者所在单位推荐的人,以及经法院许可的其他公民,可以被委托。第十五章行政诉讼程序 1 . 起诉与受理1 . 起诉一般条件( 也是申请复议的一般条件)a . 原告有诉讼利益( 认为自己合法权益受到侵害)b .有明确的被告c . 有具体的诉讼请求和事实根据( 具体行为存在)d . 属于法院受案范围和受诉法院管辖时间条件作 为已告知诉权或起诉期限知道行政行为后开 同未告知诉权或起诉期限知道诉权或起诉期限之日起算,但最长不超知道行为后2 年不知道行为知道行为之日起算,但最长不超行为作出后5 年( 不动产20 23 )不 作 为 ( 不履行法定职责)法律有规定依法律;无法律6 0 日;紧急情况可以立即起诉人身自由被限制限制时间不计算在内通过复议1 5 日程序条件( 与复议的三种关系,已述)例:因甲公司不能偿还到期债务,贷款银行向法院提起民事诉讼。20 23 年 6 月 7日,银行在诉讼中得知市发展和改革委员会已于20 23 年 4 月 6 日根据申请, 将某社区住宅项目的建设业主由甲公司变更为乙公司。 后银行认为行政机关的变更行为侵犯了其合法债权, 于 20 23 年 1月 9日向法院提起行政诉讼, 请求确认市发展和改革委员会的变更行为违法。下列关于起诉期限的哪种说法符合法律规定? ( 0 6/ 47 / 单选)A.原告应当在知道具体行政行为内容之日起5 年内提起行政诉讼B.原告应当在知道具体行政行为内容之日起20 23 内提起行政诉讼C.原告应当在知道具体行政行为内容之日起2 年内提起行政诉讼D.原告应当在知道具体行政行为内容之日起3个月内提起行政诉讼2 . 受 理 符合条件,7 日内备案起诉状一合议庭f审查一不符合条件,7 日内不予受理条件欠缺,限期补正7 日内不能决定一先受理一不符合裁定驳回 2 . 第一审程序1 . 审理前的准备组成合议庭( 无简易程序)互换诉状:5 日内将起诉状副本发送被告( 原告不得提出新的诉讼请求)一被 告 1 0 日内提交答辩状、睡、依据一5 日内将答辩状副本发送原告。例 :行政诉讼中,起诉状副本送达被告后,下列关于行政诉讼程序的哪种说法是对的的? ( 06/50/单选)A .原告可以提出新的诉讼请求,但变更原诉讼请求的,法院不予准许B .法庭辩论终结前,原告提出新的诉讼请求的,法院应予准许C .法庭辩论终结前,原告提出新的诉讼请求或变更原诉讼请求的,法院应予准许D .原告提出新的诉讼请求的,法院不予准许,但有合法理由的除外解决管辖异议( 成立则移送,不成立则驳回)审查诉讼文书和调查收集证据审查其他内容2 . 庭审程序庭审方式:言词审理+ 公开审理$不合用调廨庭审程序:开庭准备一开庭审查f法庭调查一法庭辩论f合议庭评议T宣读判决审理期限:备案之日起3 个月内。3 . 妨碍诉讼行为的排除强制措施f训诫、责令具结悔过、罚款、拘留。4 . 案件的移送违纪/ 犯罪一移送有关机关 3 . 第二审程序1 . 上诉和上诉的受理上诉的提起: 上诉人适格一法定的判决裁定( 驳回起诉, 不予受理, 管辖异议) 一法定期限( 判决 15日,裁 定 10日)一上 诉 状 ( 原审/ 二审一5 日移至原审)上诉的受理:原审法院5日内将上诉状副本送达被上诉人一被上诉人1 0日内提交答辩状一原审法院5日内报送二审法院一受理2 . 审理事实清楚一书面审理审理方式 当事人对事实有争议/ 二审法院认为事实不清楚- 开庭审理干审法院的裁判审理对象:全面审理被诉具体行为审理期限:收到上诉状2个月内审理结果:维持原判、依法改判、发回重审。对原审判决漏掉的解决a.漏掉当事人或诉讼请求的一裁定撤消原判、发回重审b.漏掉行政补偿请求审法院认为不应补偿一判决驳回行政补偿请求二审法院认为应当补偿一可以调解一不成,就补偿部分发回重审c.当事人在二审期间提出行政补偿请求一可以调解一不成,告知另行起诉例 :某公司提起行政诉讼,规定撤消区教育局作出的 关于不批准申办花蕾幼儿园的批复 ,并规定法院判令该局在2 0日内向花蕾幼儿园颁发独立的 办学许可证 。一审法院经审理后作出确认区教育局批复违法的判决,但未就颁发 办学许可证的诉讼请求作出判决。该公司不服一审判决,提起上诉。下列说法对的的是:( 07 /9 3/ 不定选)A .二审法院应当裁定撤消一审判决B .二审法院应当维持一审判决C .二审法院可以裁定发回一审法院重审D .二审法院应当裁定发回一审法院重审,一审法院应当另行组成合议庭进行审理 4 . 审判监督程序1 . 提起本法院院长- 审委会最高法院、上级法院最高检察院、上级检察院2 . 审理一审- - - 审- - - - 3 个 月 ( 可上诉)二审一- 二审2 个月第十六章行政诉讼的特殊制度与规则 1 . 证据1 . 证据种类书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录、| 现场笔录2 . 举证责任例 :田某对某市房管局向李某核发房屋所有权证的行为不服,以自己是房屋所有权人为由请求法悦判决撤消某市房管局的发证行为。田某向法院提交了房屋所有权证,李某向法院提交了该房屋买卖协议,某市房管局向法院提交了李某的房屋产权登记申请、契税完税证等证据。下列哪一说法是对的的? ( 04 /4 2 /单选)被告原 告 ( 第三人)举证责任具体行政行为噩+认为原告超过起诉期限具体行政行为整起诉时, 应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料( 初步证明责任)依申请行为的不作为案件,提出申请的证据。但被告登记制度不完备除外行政补偿诉讼,导致损害的事实举证期限收到起诉状副本10日内提交开庭前/ 法院指定的互换证据之日合法事由一- 10日内申请延期, 该事由消除后10日内提交合法事由一 f申请延期, 在法庭调查中提交A .房屋所有权证、房屋买卖协议、房屋产权登记申请、契税完税证均系书证B .李某可以在一审庭审结束前向法悦提交房屋买卖协议C .田某向法院提交其房屋所有权证是承担举证责任的表现D .法院在收到被告提交的证据后应当出具收据,加盖法院印章和经办人员印章3 . 提供证据的规定例 :县烟草专卖局发现刘某销售某品牌外国香烟,执法人员表白了自己的身份,并制作了现场笔录。 因刘某拒绝书证原件/ 复印件保管( 印章) 技术性( 说明) 行政性( 署名盖章)物证原物/ 复制件种类物( 一部分)视听资料原始载体/ 复制件制作过程声音资料( 文字记录)证人证G证人基本情况署名/ 盖章日期身份文献鉴定结论被告提供的f载明委托事项、相关材料、技术手段、鉴定说明、署名盖章现场笔录时间地点事件双方署名,当事人拒签则注明因素,在场其别人可署名其他规定域外证据:说明来源、所在国公证、中国使领馆认证外文证据:中译本,翻译机构盖章/ 翻译人员署名涉密证据:明确标注并向法庭说明提交证据:分类编号、简耍说明、署名盖章、提交日期署名,随行电视台记者张某作为见证人在笔录上署名,该 局 当 场 制 作 行政处罚决定书 ,没 收1 5条外国香烟。刘某不服该决定,提起行政诉讼。诉讼中,县烟草专卖局向法院提交了现场笔录、县电视台拍摄的现场录像、张某的证词。下列哪些选项是对的的? ( 0 7 / 8 4/多选)A .现场录像应当提供原始载体B .张某的证词有张某的签字后,即可作为证人证言使用C .现场笔录必须有执法人员和刘某的署名D .法院收到县烟草专卖局提供的证据应当出具收据,由经办人员署名或盖章4 . 调取和保全证据调取依职权相关事实认定涉及国家利益、公共利益或者别人合法权益涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项依申请原告、笫三人不能自行收集、提供确切线索的证据材料由国家有关部门保存而须由法院调取的涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的确因客观因素不能自行收集的保全证据也许灭失/以后难以取得 法院依申请/ 依职权诉讼开始前/ 诉讼中 法院可以规定当事人提供担保&重新鉴定:被告持有的鉴定结论;法院委托的鉴定结论( 资格、程序、依据、其他)5 . 证据的对质辨认和核算质证原则未经质证的证据不能作为定案依据但当事人在庭前证据互换过程中没有争议并记录在卷的证据除外缺席证据被告无合法理由拒不到庭而缺席判决的,被告提供的证据不能作为定案依据但当事人在庭前互换证据中没有争议的证据除外涉密证据涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据,不得在开庭时公开质证调取证据依申请调取的证据由申请人在庭审中出示,并由当事人质证&特殊证人:行政执法人员( 现场笔录/ 扣押财产/ 检查物品/ 人员身份) ;鉴定人;专业人员依职权调取的证据由法庭出示并进行说明,听取当事人意见,但无须质证二审质证对当事人依法提供的新证据or对一审认定的证据仍有争议的f 应进行质证再审质证对当事人依法提供的新证据or因证据局限性而再审的重要证据f 应进行质证例 :关于行政诉讼证据,下列哪一说法是对的的? ( 04 /4 7 /单选)A .人民法院依职权调取的证据,应当在法庭出示,由当事人质证B .涉及商业秘密的证据,可以不公开质证C .第二审程序中,所有第一审认定的证据无须再质证D .生效的人民法院判决书认定的事实无须质证,可以作为定案的证据6 . 证据的审核认定( 合法性、真实性、关联性)( 1 )不能作为定案依据严重违反法定程序收集的证据材料以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害别人合法权益的证据材料不以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不合法手段获取的证据材料能当事人无合法事由超过举证期限提供的证据材料作在中国领域以外或者在香港、澳门和台湾形成的未办理法定证明手续的证据材料为无合法理由拒不提供原件原物,又无其他证据印证,且对方不予认可的复制件或者复制品定被当事人或者别人进行技术解决而无法辨明真伪的证据材料案不能对的表达意志的证人提供的证言依以违反法律严禁性规定或者侵犯别人合法权益的方法取得的证据据被告在行政程序中规定原告提供、原告拒不提供而在诉讼程序中提供的证据,法院不予采纳不具有合法性和真实性的其他证据材料( 2 )不能作为认定具体行为合法的依据不能作为认定具体行为合法的依据被告及其诉讼代理人在作出具体行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据被告在行政程序中非法剥夺公民的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据原告或第三人在诉讼中提供的、被告在行政程序中未作为具体行为依据的证据复议机关在复议程序中收集和补充的证据行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据( 3 )证据效力大小的判断证公文书证 其他书证据鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及通过公证或者登记的书证 其他书证、视听效资料、证人证言力原件、原物 复制件、复印件大法定鉴定部门的鉴定结论 其他鉴定部门的鉴定结论小法庭主持勘验的勘验笔录 其他部门主持勘验的勘验笔录例 :在某法院受理的一起交通处罚案件中,被告提供了当事人闯红灯的现场笔录。该现场笔录载明了当事人闯红灯的时间、地点和拒绝署名的情况,但没有当事人的著名,也没有其他证人署名。原告主张当时不在现场,并有一期友为其出庭作证。根据原被告双方提供的证据,法院应如何认定?( 03/100/不定选)的原始证据传来证据判其他证人证言 与当事人有亲属、密切关系证人提供的有利证言断出庭作证的证人证言 未出庭作证的证人证言数个种类不同、内容一致的证据 一个孤立的证据A .法院可以认定原告闯红灯B .法院可以认定原告没有闯红灯C .法院对原告是否闯红灯无法认定D .法院需进一步调查后再作认定2 . 行政诉讼的法律合用1 . 含义:行政机关一次合用一法院二次合用一合法性审查2 . 规则依据法律、法 规 ( 行政法规、地方性法规、自治条例单行条例)无条件合用参照规 章 ( 部门规章、地方政府规章)有条件合用,1个参考其他规范性文献类似参照援引最高法院的司法解释类似依据反倾销、反补贴行政诉讼仅能依据法律、行政法规,参照部门规章3 . 法律冲突( 已述)4 . WTO规则的合用原则上,不能直接合用,仅具有间接合用力。特殊情况下,没有及时转换,可以直接合用。3 . 行政案件审理中的特殊制度1 . 撤诉申请撤诉原告申请法院审查视为申请撤诉经合法传唤,无不合法理由拒不到庭法院审查未经法庭许可半途退庭法院审查未按规定预交案件受理费法院不审查撤诉后,原告不得以同一事实和理由重新起诉,但案件受理费除外2 . 缺席判决( 对席判决)原告一一被告3 . 财产保全与先予执行财产保全:依申请、依职权一也许使具体行为或生效裁判不能或者难以执行对判决的先予执行:行政给付先予执行对被诉具体行政行为的:程序重叠,被告或权利人申请,|公共利益4 . 审理程序的延阻延期审理 诉讼中止 诉讼终结5 . 被告改变具体行政行为的解决时 间 =一审期间、二审期间、再审期间方 式 =积极改变+ 法院建议改变条 件 =复议改变+( 履行职责、补救补偿、裁决案件认可和解)例 :某市某区公安分局认定赵某有嫖娼行为,对其处以拘留1 5天,罚 款3 0 0 0元。赵某不服申请复议,市公安局维持了原处罚决定。赵某提起行政诉讼。在第一审程序中,原处罚机关认定赵某有介绍嫖娼行为,将原处罚决定变更为罚款1 0 0 0元。赵某对改变后的处罚决定仍不服。下列说法哪些是对的的? ( 0 3 / 7 5/多选)被 告原告法院原行为改变一新行为生效f告知法院( 从不作为到作为,也是改变)批准改变原行为、申请撤诉原则上准许f诉讼结束批准改变原行为、不服新行为审理新行为不批准改变原行为、不申请撤诉审理原行为违法 确认违法合法f驳回诉讼请求A .法院应继续审理原处罚决定B .法院应审理改变后的处罚决定C .审理原处罚决定还是改变后的处罚决定由法院决定D .原告对原处罚决定不申请撤诉的,法院应当对原处罚决定作出相应判决6 . 具体行为停止执行被告认为需要的原告申请,法院认为执行会导致难以填补的损失,且停止不损害社会公共利益的法律、法规规定的( 拘留)7 .合并审理多被告几个行政机关f 1个当事人同一事实、几个行为、几个诉讼、同一法院多原告1个行政机关一几个当事人同一事实、几个行为、几个诉讼、同一法院多标的被告一原告新的行为、新的诉讼、同一法院8 .行政诉讼附带民事诉讼行政裁决案件+ 当事人请求4 . 涉外行政诉讼1 . 涉外行政诉讼:原告或第三人是外国人、无国籍人、外国组织。2 . 法律合用:国际条约优先于国内原则,但声明保存的条款除外。第十七章行政案件的裁判与执行1. 判决、裁定与决定1 . 判 决 ( 实体问题)变 更 ( 1) :行政处罚显失公正 不作为,但判令履行已无实际意义的确 认(4) 违法,但不具有可撤消内容的违法,但撤消会给公共利益带来重大损害的不成立或无效的例 :法院在审理某药品行政处罚案时查明,药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。下列关于法院判决的哪种说法是对的的? ( 06/45/ 单选)A .拒绝听取陈述, 申辩属于违反法定程序,应判决撤消行政处罚决定,并判令被告重新作出具体行政行为B .拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵,应判决驳回原告的诉讼请求C .拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定无效D .拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定不能成立/ 维 持二审 判 决 I( 全面审查) 改判” 原审判决对的,裁定撤消原中止执行的裁定,继续执行原判决 %.违法程序,裁定发回重审再审判决和裁定 b .二审维持一审不受理或驳回裁定错误,原审判决裁定错误,撤消一、二审裁定,指令一审受理c . 除 a b ,撤消原判决,裁定可改判改裁或发回重审2 . 裁 定 ( 程序问题)不予受理、驳回起诉、管辖异议,可以上诉3 . 决 定 ( 特殊事项)回避/ 强制措施/再审/ 诉讼期限 2 . 行政诉讼的执行与非诉行政案件的执行有权 自己执行官胜诉f I 申请法院执行Y“ 起 诉 f诉 讼 执 行 无权f申请法院执行具体行为 民胜诉f法院5 种执行措施( 执行力) 有权自己执行未起诉f非诉执行一官1 I申请法院执行无权一申请法院执行1 . 行政诉讼的执行定义:当事人拒绝履行法院生效法律文书( 行政判决书、行政裁决书、行政补偿判决书、行政补偿调解书) ,法 院 或 ( 胜诉的、有执行权的)行政机关强制执行。执行措施对行政机关的应当归还的罚款、应当给付的补偿金一告知银行从账户内划拨规定期限内不履行的一期满每日处50-100元罚款向上一级行政机关或监察、人事机关,司法建议情节严重构成犯罪的 追究主管人员和直接负责人员的刑事责任拒不履行判决、裁定的一对重要负货人或直接负责人员予以罚款( 司法解释96)对相对人的一审法院胜诉的有执行权的行政机关强制执行执行程序期限:申请人是公民的1年,申请人是组织的180日。2 . 非诉行政案件的执行( 本质上是一种行政强制型行)“ 有 执 行 权 L 自己执行Y相对人不履行具体行为一行政机关 申请法院执行( 可以执行)无执行权一一申请法院执行( 应当执行)执行程序申请 行政机关f 被执行人法定起诉期限届满之日起180日内申请行政裁决的权利人一 行政裁决机关申请执行的期限届满之日起9 0 日内申请受理申请人所在地法院备案审查( 不动产所在地)符合条件- 备案执行不符合条件一裁定不予受理审查行政审判庭( 合议庭)一合法对的一 交本院执行机构执行执行- 合法性审查( 书面3 0 日内)原 则 性 错 误 不 准 予 执 行- 6 0 - - - - - 1- - - - - - - 6 0 - - - - H 5 H- 180-1 - 9 0 9 0 0 -1 - 180- 1 -9 0 - - - - - -民告官 官告民 民告民例 :甲、乙两村因某一土地所有权发生争议,县人民政府将该土地拟定为甲村所有,乙村在法定期限内没有向法院起诉,但仍继续占有并使用该片土地。下列说法哪些是对的的? ( 03/73/多选)A.甲村无权向人民法院申请强制执行B.县政府可以向人民法院申请强制执行C.甲村可以规定县政府履行法定职责D.甲村可以对乙村提起民事诉讼第十八章国家补偿概述1 .国家补偿责任1 .国家补偿:国家机关及其工作人员一违法一职权一损害一补偿2 .特性:国家责任,机关补偿有限责任。行政+ 司法。( n o 立法n o 军事)方式标准。金钱补偿+返还财产+ 恢复原状程序多元。行 政 ( 3 + 1 ) + 司 法 ( 1 )“ 民事补偿国家补偿J行政补偿3 . 近 似 概 念 国 家 补 偿 司法补偿公有公共设施致害补偿一经营管理单位or保险渠道例 :李某租用一商店经营服装。某区公安分局公安人员驾驶警车追捕时,为躲闪其他车辆,不慎将李某服装厅的橱窗玻璃及模特衣物撞坏。 事后, 公安分局与李某协商补偿不成, 李某请求国家补偿。 下列哪些选项是错误的?( 07/89/多选)A .公安分局应作为补偿义务机关,由于李某曾与其协商补偿B .公安分局不应作为补偿义务机关,因该公安人员行为属于与行使职权无关的个人行为C .公安分局不应作为补偿义务机关,由于该公安人员的行为不是违法行使职权,应按行政补偿解决D .公安分局应作为补偿义务机关,由于该公安人员的行为属于与行使职权有关的行为2 . 国家补偿法宪法、民法、行政法、诉讼法中关于国家补偿的各种规范。3 . 国家补偿责任的构成要件1 . 主体要件:国家机关及其工作人员国家机关:行政机关( 涉及被授权组织) 、司法机关( 法院、检察院、公安机关、安全机关、海关、监狱管理机关、军队保卫部门)工作人员( 国家机关同公民存在事实上的公务关系) :涉及行政机关、司法机关工作人员、具有相称身份的人员( 涉及被授权组织、被委托组织的工作人员、受指使实行行为的公民,以及自愿协助执行国家公务的公民) ,但是不涉及勤杂人员和服务人员。2 . 行为要件:职务行为( 时间、岗位、职权、命令)例 :某市公安局刑事警察赵某下班期间发现有人斗殴,即予以制止。正巧打架的马某与赵某有隙,便对赵某出言不逊。赵某大怒,拔枪将马某击伤。下列说法对的的是:( 00/17/单选)A .应由赵某补偿,因其行为属于行使职权无关的个人行为B .应由赵某补偿,因其是刑事警察,无治安管理职权,且是在下班期间作出C .应由公安局补偿,因赵某的行为是执行职务D .应由公安局补偿,因赵某的行为属于违法使用武器、警械导致公民身体伤害的情形3 .结果要件人身损害+ 财产损害物质损害+直接损害因果关系( 排除受害人过错、不可抗力、第三者介入等)4 .法律要件:有法律规定例 :根 据 国家补偿法 的规定,下列哪些情形,国家承担补偿责任?( 0 2/ 7 6/多选)A .公安干警追捕逃犯时依法鸣枪示警误伤过路行人的B .领有工商局颁发的营业执照的个体户制售伪劣产品导致消费者人身损害的C .王某因犯盗窃罪被判处3年有期徒刑,刑期执行2年后经审判监督程序被认定犯罪时不满1 4周岁而不负刑事责任的D .法院在执行过程中未经评估机构估价而低价把财物变卖给别人的第十九章行政补偿 1 .概述行政补偿行政补偿、司法补偿、民事补偿 2 .范围侵犯人身权人身自由权:违法拘留或违法采用限制人身自由的强制措施非法拘禁或以其他方式非法剥夺人身自由生命健康权:非法殴打等暴力手段( 或唆使别人) 伤害或死亡违法使用武器警械f伤害或死亡其他行为f伤害或死亡侵犯财产权行政处罚行政强制措施违法征收财物、摊派费用其他行为国家不补偿加害人个人行为受害人过错不可抗力、紧急避险、第三人过错等 3 .行政补偿请求人和补偿义务机关1 .行政补偿请求人( 利害关系人=相对人+ 相关人) 公民死亡:继承人、其他有抚养关系的亲属、死者生前抚养的无劳动能力人资格转移组织终止:承受其权利的组织例 :甲县人民政府在强行拆除乙厂未经批准建造的房屋时,未及时告知乙厂,也未制作物品清单,房屋内的物品被毁损。该强制拆除行为后因违反法定程序被法院判决确认违法。20 23年1 2月,乙厂被工商部门吊销营业执照,20 23年4月乙厂的公司法人登记被注销。20 23年1月乙厂向法院提起行政诉讼,规定甲县人民政府补偿建房投入和物品损失。下列哪些说法不对的? ( 0 5/ 8 7 /多选)A.乙厂具有原告资格B.乙厂提起行政补偿诉讼的时效为自该强制拆除行为被确认违法之日起两年C.因乙厂被拆房屋为违法建筑,乙厂的请求不成立D.因甲县人民政府的拆除行为只存在程序违法,乙厂的请求不成立2 . 行政补偿义务机关单独补偿义务机关共同补偿义务机关一连带责任被授权组织被委托组织一 委托行政机关行政机关撤消时的补偿义务机关一继续行使职权的机关一撤消机关通过行政复议的补偿义务机关 维持一原行为机关通 过 行 政 复 回 减 轻 一 原行为机关( 过错原则) Y原行为部分f 原行为机关加重f 加 重 部 分 一 复议机关 4 . 行政补偿程序1 . 单独提出补偿请求单独解决程序确认违法J给予补偿X事实行为例外补偿义务机关 f 法院一并解决程序确认违法X 给予补偿X行政复议机关一 法院法院确认违法( 自己/ 复议/ 诉讼+撤消/ 变更/ 确认违法)一 2 年内向补偿义务机关申请补偿一 补偿义务机关2 个月内作出补偿决定一 2 个月期满后3 个月内提起行政补偿诉讼2 .申请复议时一并提出补偿 请 求 ( 国家补偿法、行政复议法)行政复议机关一 确认违法+ 补偿决定( 可调解) 行政复议法 :行政复议机关,财产权损害,积极作出补偿庭3 . 提起诉讼时一并提出补偿请求( 国家补偿法、行政诉讼法)原告:受 害 人 ( 继承人)J被告:行政主体诉讼请求和事实根据:具体行为存在、损害存在( 被告可反证)起诉条件I 属于法院受案范围及法院管辖单独补偿一一先行解决派2 年 ( 确认违法之日起) ;3 个 月 ( 先行解决不服期满后)法院一确认违法+ 补偿判决( 可调解)一先予执行( 生活困难)一行政诉讼法执行4 . 行政追偿行政补偿义务机关一支付补偿费用f责令故意或重大过失的组织或个人所有或部分补偿费用第二十章司法补偿1 . 概述司法补偿( 刑事+ 民事+ 行政) :司法机关及其工作人员一违法+ 职权一人身权、财产权损害一非诉程序2 . 范围刑事司法补偿侵犯人身权错误拘留( 无罪羁押)错误逮捕( 无罪羁押)错误判决( 无罪羁押。r死亡,排除管制、缓刑、减刑、假释、保外就医、剥夺政治权利)刑讯逼供、殴打等暴力行为一伤害或死亡例:下列哪些情形属于国家补偿的范围? ( 0 3 / 7 1 /多选)违法使用武器、警械 f伤害或死亡侵犯财产权 违法对财产采用查封、扣押、冻结、追缴等措施再审改判无罪,原判罚金、没收财产己经执行的民事违法采用排除妨碍诉讼的强制措施:违法罚款、违法拘留行政违法采用财产保全、证据保全措施:依职权、依 申 请 ( 申请人过错,不赔)司法错误执行判决裁定和其他生效法律文书( 执行1可转、申请人过错,不赔)补偿法院工作人员殴打等暴力行为、违法使用武器或警械导致伤害或死亡国家受害人过错( 1 )故意虚伪供述、伪造有罪证据不补偿刑法中不负刑事责任 T 羁 押 ( 判决前)刑诉法中不追究刑事责任T 羁 押 ( 判决前)加害人个人行为受害人过错( 2) :自伤自残( 因素! )其他:不可抗力、合法防卫、紧急避险、第三人过错A .警察王某之子玩弄王某手枪走火,致人伤残的B .章某因盗窃被判刑后,为达成保外就医目的而自伤的C.民事诉讼中,申请人提供担保后,法院未及时采用保全措施致使判决无法执行,给申请人导致损失的D .警察接到报警后,拒不出警导致财物被抢劫的 3 . 司法补偿请求人和补偿义务机关1 . 司法补偿请求人受 害 人 ( 继承人、继承权利的组织)2 . 司法补偿义务机关例 :甲市乙区公安分局以孙某涉嫌诈骗罪为由将其刑事拘留,并经乙区检察院批准逮捕。后因案情特殊由丙区检刑事诉讼错误拘留拘留决定机关( 检察院f公安机关:行政强制措施)错误逮捕逮捕决定机关( 法院、检察院)( 拘留后置拟定原则)再审改判无罪作出原生效判决的法院( 一审审法院;二审维持或改变一二审法院)二审改判无罪一审 法 院 +逮捕决定机关( 与提起公诉检察院不同f公诉检察院补偿)( 一审判有罪二审发回重审又改判无罪f 一审法院+ 公诉检察院)( 一审判有罪二审发回重审一审退补公诉不起诉审法院+ 公诉检察院)民事行政诉讼违 法 强 制 、保全、执行法院察院提起公诉。20 23年,丙区法院判处孙某有期徒刑3年, 孙某不服上诉,甲市中级法院裁定发回丙区法院重新审理。重审期间,丙区检察院经准许撤回起诉,并最终作出不起诉决定。孙某申请国家补偿。关于补偿义务机关,下列哪一选项是对的的? ( 08/4 0/单选)A .乙区公安分局、乙区检察院和丙区法院B .乙区公安分局、丙区检察院和丙区法院C .乙区检察院和丙区法院D .丙区检察院和丙区法院 4 .司法补偿程序确认程序司法机关( 错拘、错捕、错判及其他违法)f 视为确认/ 申请确认解决程序2 年内向补偿义务机关申请一补偿义务机关2个月内作出决定复议程序不服,2个月期限届满3 0 日内向上一级机关申请复议,复议机关在2 个月内作出决定决定程序不服,3 0 日内向复议机关同级法院补偿委员会申请作出最终决定追偿程序补偿义务机关T作出补偿决定之后- 有 责 任 ( 暴力行为、腐败行为)的工作人员第二十一章国家补偿方式标准和费用 1 .方式方式:金钱补偿( 重要) 、返还财产、恢复原状此外:消除影响、恢复名誉、赔礼道歉( 不是精神补偿,仅对七种羁押) 2 .计算标准例:张某租用农贸市场一门面从事经营。因赵某提出该门面属于他而引起争议,工商局扣缴张某的营业执照,致人身人身自由权:每日,国家上年度职工日平均工资权生命健康权: 身体伤害:医疗费+ 误 工 费 ( 按日计算,最高额5 年工资)丧失劳力:医疗费+ 残疾补偿金( 部 分 最 高 额 2 02 3 工资;所有一2 02 3 工资+ 生活费)死 亡:死亡补偿金+ 丧 葬 费 =2 02 3 工资 +生活费财产罚款、罚金、追缴、没收、征收、摊 派 一 返还财产权查封、扣押、冻结 f 返还财产、恢复原状、金钱补偿财产被拍卖 f 给付拍卖所得价款吊销证照、责令停产停业 一 停产停业期间必要的经常性费用开支其他损害 f 直接损失使张某停业2个月之久。 张某在工商局返还营业执照后, 提出补偿请求。 下列属于国家补偿范围的是: ( 08/9 9 / 不定项)A .门面租赁费B .食品过期不能出售导致的损失C .张某无法经营的经济损失D .停业期间张某依法缴纳的税费 3 . 费用1 . 来源各级财政预算列支,分级承担。2 . 支付管理补偿义务机关支付( 否则申请法院强制执行) 一本单位预算经费或留归使用资金支付一同级财政机关申请核拨一故意或重大过失或超过范围和标准,提请本级政府责令其承担所有或部分费用。补偿不收费、不征税。
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