Export and Import Practice Export and Import Practice 第七章第二第七章第二节合同的磋商和合同的磋商和签署署 合同磋商的方式合同磋商的方式口头方式：面对面谈判、谈判口头方式：面对面谈判、谈判书面方式：信件、电报或电传、书面方式：信件、电报或电传、2磋商内容磋商内容主要买卖条件：质量、数量、包装、价钱、主要买卖条件：质量、数量、包装、价钱、交货、支付条件交货、支付条件其他买卖条件：保险、商检、争议索赔、其他买卖条件：保险、商检、争议索赔、不可抗力和仲裁条件等不可抗力和仲裁条件等3 磋商环节磋商环节 进出口业务的贸易磋商普通包括：进出口业务的贸易磋商普通包括： 询盘、发盘、还盘、接受四个环节，询盘、发盘、还盘、接受四个环节， 其中发盘和接受是不可短少的根本环节。其中发盘和接受是不可短少的根本环节。4 询盘询盘Enquiry、Inquiry 询盘在在实务中称中称为“询价，在国价，在国际商商务法律中又被称法律中又被称为“要要约约请，是指，是指买方或方或卖方方为了洽了洽购或或销售某售某项商品向商品向对方方口口头或或书面探面探询买卖条件的行条件的行为。 5例如例如例如例如 发盘发盘offer 发盘又称又称报盘、报价、价、发价，在法律价，在法律上称上称为“要要约，是，是买方或方或卖方向方向对方提方提出各出各项买卖条件，并情愿按照条件，并情愿按照这些条件达些条件达成成买卖、订立合同的一种一定的表示，立合同的一种一定的表示，发盘即是一种商即是一种商业行行为又是一种法律行又是一种法律行为。 6例如例如例如例如 发盘的定义发盘的定义 构成发盘的四个条件：构成发盘的四个条件： 1 1、发盘必需阐明订约意旨无保管和限、发盘必需阐明订约意旨无保管和限制；制； 2 2、发盘人必需向特定人提出；、发盘人必需向特定人提出； 3 3、发盘的内容必需确定；、发盘的内容必需确定； 4 4、发盘必需送达受盘人；、发盘必需送达受盘人；7 发盘必需阐明订约意旨发盘必需阐明订约意旨明示：明示：offer、 quote、book、 order、bid默示：结合磋商的情况、双方确立的贸默示：结合磋商的情况、双方确立的贸易习惯或贸易惯例和发盘人随后的行易习惯或贸易惯例和发盘人随后的行为。为。8发盘内容确定发盘内容确定第第14条条规定：定：“ 一个建一个建议假假设写明写明货物并且明示或暗示地物并且明示或暗示地规定数量和价定数量和价钱或或规定如何确定数量和价定如何确定数量和价钱，即，即为非常确定。非常确定。 因此只需列明因此只需列明货物、价物、价钱和数量三个和数量三个买卖条条件，即以件，即以为内容非常确定，其他条件可在合同内容非常确定，其他条件可在合同订立后，按双方之立后，按双方之间已确立的已确立的习惯做法做法惯例或例或按按第三部分第三部分货物物销售予以售予以补充。充。9 发盘有效期规定方法发盘有效期规定方法 1 1、规定最迟接受期限、规定最迟接受期限、规定最迟接受期限、规定最迟接受期限 发盘限发盘限发盘限发盘限5 5日复投邮生效日复投邮生效日复投邮生效日复投邮生效/ /到达生效问题到达生效问题到达生效问题到达生效问题 OFFER SUBJECT REPLY FIFTH OFFER SUBJECT REPLY FIFTH 发盘限发盘限发盘限发盘限5 5日复到日复到日复到日复到 OFFER SUBJECT REPLY FIFTH HERE OFFER SUBJECT REPLY FIFTH HERE2 2、规定一段接受时间起讫问题和非营业日问题、规定一段接受时间起讫问题和非营业日问题、规定一段接受时间起讫问题和非营业日问题、规定一段接受时间起讫问题和非营业日问题 发盘有效发盘有效发盘有效发盘有效7 7天天天天 OFFER VALID SEVEN DAYS OFFER VALID SEVEN DAYS 发盘发盘发盘发盘7 7天内复天内复天内复天内复 OFFER REPLY IN SEVEN DAYS OFFER REPLY IN SEVEN DAYS10 还盘还盘 counter-offer 还盘又称讨价，是受盘人对发盘内容还盘又称讨价，是受盘人对发盘内容不完全赞同而提出修正或变卦的表示，实不完全赞同而提出修正或变卦的表示，实践上是受盘人以发盘人的位置所提出的新践上是受盘人以发盘人的位置所提出的新发盘。还盘后原发盘失效。还盘过程可以发盘。还盘后原发盘失效。还盘过程可以多次也可以没有，即一次发盘就接受。多次也可以没有，即一次发盘就接受。11例如例如例如例如 还盘的特点还盘的特点 还盘是对发盘的回绝或否认；还盘是对发盘的回绝或否认； 还盘等于受盘人向原发盘人提出的一还盘等于受盘人向原发盘人提出的一项新发盘；项新发盘； 只需受盘人才可以还盘。只需受盘人才可以还盘。12 接受接受acceptance 在法律上称在法律上称为“承承诺，是，是买方或方或卖方方同同意意对方方发盘中提出的中提出的买卖条件，并情愿按条件，并情愿按这些条件与些条件与对方达成方达成买卖、订立合同的一种立合同的一种肯肯定的表示。定的表示。 在接受通知未到达在接受通知未到达发盘人之前人之前, ,受受盘人人可以随可以随时撤回接受。接受通知一撤回接受。接受通知一经送达送达发盘人就生效，合同即告成立。此人就生效，合同即告成立。此时撤撤销接接受，已属受，已属违约行行为。13例如例如例如例如构成有效接受的条件构成有效接受的条件1、接受必需由、接受必需由发盘指定的受指定的受盘人作出。人作出。2、接受必需明确表示：用、接受必需明确表示：用术语accept / agree / confirm或行或行动表示。表示。3、接受必需在、接受必需在发盘的有效期内的有效期内传到受到受盘人：人： 英美法：英美法：“投投邮有效有效 大大陆法：法：“到达有效到达有效 ： “到达有效到达有效4、接受必需与、接受必需与发盘相符。相符。14“接受中接受中对发盘条件的条件的变卦卦 本质性变卦本质性变卦material alteration 如对价钱、支付、质量、数量、交货时如对价钱、支付、质量、数量、交货时间间 或地点、赔偿责任范围或处理争端等的添或地点、赔偿责任范围或处理争端等的添加、加、 限制或更改。限制或更改。 非本质性变卦非本质性变卦non-material alteration 如要求提供某些单据或添加单据份数，如要求提供某些单据或添加单据份数，提提 供样品，包装，唛头刷制等。供样品，包装，唛头刷制等。1516案例分析2004200420042004年年年年2 2 2 2月月月月1 1 1 1日巴西大豆出口商向我国某外日巴西大豆出口商向我国某外日巴西大豆出口商向我国某外日巴西大豆出口商向我国某外贸贸贸贸公公公公司司司司报报报报出大豆价出大豆价出大豆价出大豆价钱钱钱钱，在，在，在，在发盘发盘发盘发盘中除列出各中除列出各中除列出各中除列出各项项项项必要条必要条必要条必要条件外，件外，件外，件外，还还还还表示表示表示表示“编织编织编织编织袋包装运袋包装运袋包装运袋包装运输输输输。在。在。在。在发盘发盘发盘发盘有有有有效期内我方复效期内我方复效期内我方复效期内我方复电电电电表示接受，并称：表示接受，并称：表示接受，并称：表示接受，并称：“用最新用最新用最新用最新编编编编织织织织袋包装运袋包装运袋包装运袋包装运输输输输。巴西方收到上述复。巴西方收到上述复。巴西方收到上述复。巴西方收到上述复电电电电后即着后即着后即着后即着手手手手备货备货备货备货，并，并，并，并预备预备预备预备在双方商定的在双方商定的在双方商定的在双方商定的7 7 7 7月份装船。之月份装船。之月份装船。之月份装船。之后后后后3 3 3 3月份大豆价月份大豆价月份大豆价月份大豆价钱钱钱钱从每吨从每吨从每吨从每吨420420420420美美美美圆圆圆圆暴跌至暴跌至暴跌至暴跌至350350350350美美美美圆圆圆圆左右。我方左右。我方左右。我方左右。我方对对对对对对对对方去方去方去方去电电电电称：称：称：称：“我方我方我方我方对对对对包装条包装条包装条包装条件作了件作了件作了件作了变变变变卦，他方未确卦，他方未确卦，他方未确卦，他方未确认认认认，合同并未成立。，合同并未成立。，合同并未成立。，合同并未成立。而巴西出口商那么而巴西出口商那么而巴西出口商那么而巴西出口商那么坚坚坚坚持以持以持以持以为为为为合同曾合同曾合同曾合同曾经经经经成立，双成立，双成立，双成立，双方方方方为为为为此此此此发发发发生了争生了争生了争生了争论论论论。分析此案。分析此案。分析此案。分析此案应应应应如何如何如何如何处处处处置，置，置，置，简简简简述他的理由。述他的理由。述他的理由。述他的理由。上海机械上海机械上海机械上海机械进进出口公司与巴基斯坦某出口公司与巴基斯坦某出口公司与巴基斯坦某出口公司与巴基斯坦某进进口商口商口商口商为买卖为买卖上上上上海牌彩海牌彩海牌彩海牌彩电进电进展展展展买卖买卖磋商，双方磋商，双方磋商，双方磋商，双方电传电传五那么：五那么：五那么：五那么： 电传电传一一一一 1010月月月月8 8日巴基斯坦某日巴基斯坦某日巴基斯坦某日巴基斯坦某进进口商来口商来口商来口商来电电询盘询盘INTERESTED IN COLOUR TV SET SHANGHAI INTERESTED IN COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND MODEL 345 PLEASE OFFERBRAND MODEL 345 PLEASE OFFER出口买卖磋商来往电传例如出口买卖磋商来往电传例如17对对上海牌型号上海牌型号上海牌型号上海牌型号345345彩彩彩彩电电有有有有兴兴趣趣趣趣请发盘请发盘10101010月月月月10101010日上海机械日上海机械日上海机械日上海机械进进进进出口公司去出口公司去出口公司去出口公司去电电电电 发盘发盘发盘发盘 YOURS EIGHTH OFFER SUBJECT REPLY REACHING YOURS EIGHTH OFFER SUBJECT REPLY REACHING YOURS EIGHTH OFFER SUBJECT REPLY REACHING YOURS EIGHTH OFFER SUBJECT REPLY REACHING US FIFTEENTH COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND US FIFTEENTH COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND US FIFTEENTH COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND US FIFTEENTH COLOUR TV SET SHANGHAI BRAND MODEL 345 1OOO SETS PACKED IN CARTONS OF MODEL 345 1OOO SETS PACKED IN CARTONS OF MODEL 345 1OOO SETS PACKED IN CARTONS OF MODEL 345 1OOO SETS PACKED IN CARTONS OF ONE SET EACH USDOLLARS 150 PER SET CFR ONE SET EACH USDOLLARS 150 PER SET CFR ONE SET EACH USDOLLARS 150 PER SET CFR ONE SET EACH USDOLLARS 150 PER SET CFR KARACHI DECEMBER SHIPMENT IRREVOCABLE SIGHT KARACHI DECEMBER SHIPMENT IRREVOCABLE SIGHT KARACHI DECEMBER SHIPMENT IRREVOCABLE SIGHT KARACHI DECEMBER SHIPMENT IRREVOCABLE SIGHT CREDIT CREDIT CREDIT CREDIT 电传二电传二18他他他他8 8 8 8日日日日电传发盘电传发盘限限限限15151515日复到我方上海牌型号日复到我方上海牌型号日复到我方上海牌型号日复到我方上海牌型号345345345345彩彩彩彩电电1000100010001000台台台台纸纸箱装每箱箱装每箱箱装每箱箱装每箱1 1 1 1台每台台每台台每台台每台150150150150美美美美圆圆CFRCFRCFRCFR卡拉奇卡拉奇卡拉奇卡拉奇12121212月装月装月装月装即期不可撤即期不可撤即期不可撤即期不可撤销销信誉信誉信誉信誉证证10月月12日巴基斯坦某日巴基斯坦某进口商来口商来电还盘 YOURS TENTH PRICE TOO HIGH COUNTEROFFER USD130 REPLY FOURTEENTH 电传三电传三19他他10日日电传价太高价太高还盘130美美圆限限14日复日复10月月14日上海机械日上海机械进进出口公司去出口公司去电电 还盘还盘 YOURS TWELFTH LOWEST USD140 SUBJECT REPLY EIGHTEENTH HERE电传四电传四20他他12日日电传最低价最低价140美美圆限限18日复到日复到10月月16日巴基斯坦某日巴基斯坦某进口商来口商来电接受接受 YOUR FOURTEENTH WE ACCEPT 电传五电传五21他他14日日电传我接受我接受 某年某年某年某年6 6月月月月2727日，我某公司日，我某公司日，我某公司日，我某公司应应荷荷荷荷兰兰某商号的某商号的某商号的某商号的恳恳求，求，求，求，报报出出出出C514C514某初某初某初某初级产级产品品品品200200公吨，每公吨公吨，每公吨公吨，每公吨公吨，每公吨19501950人民人民人民人民币币CIFCIF鹿特丹，即期装运的鹿特丹，即期装运的鹿特丹，即期装运的鹿特丹，即期装运的实盘实盘，以后，以后，以后，以后对对方一再方一再方一再方一再恳恳求我方求我方求我方求我方添加数量，降低价添加数量，降低价添加数量，降低价添加数量，降低价钱钱，并延伸有效期。我方将数量，并延伸有效期。我方将数量，并延伸有效期。我方将数量，并延伸有效期。我方将数量增至增至增至增至300300公吨，价公吨，价公吨，价公吨，价钱钱每公吨减至人民每公吨减至人民每公吨减至人民每公吨减至人民币币19001900元元元元CIFCIF，有效期延至有效期延至有效期延至有效期延至7 7月月月月2525日，荷商于日，荷商于日，荷商于日，荷商于7 7月月月月2222日来日来日来日来电电接受接受接受接受该盘该盘。时值该产时值该产品主品主品主品主产产区遭灾，呵斥国区遭灾，呵斥国区遭灾，呵斥国区遭灾，呵斥国际际市市市市场场价价价价钱钱猛猛猛猛涨涨，我方我方我方我方电电称：称：称：称：“ “由于世界市由于世界市由于世界市由于世界市场场的的的的变变化，化，化，化，货货物在收到接受物在收到接受物在收到接受物在收到接受电报电报前已售出。荷前已售出。荷前已售出。荷前已售出。荷兰兰商人商人商人商人7 7月月月月2525日来日来日来日来电坚电坚持要按持要按持要按持要按发发盘盘的条件的条件的条件的条件执执行合同，否那么，提交仲裁行合同，否那么，提交仲裁行合同，否那么，提交仲裁行合同，否那么，提交仲裁处处理。理。理。理。贸易磋商案例上贸易磋商案例上22 我方于我方于我方于我方于7 7月月月月2929日，又以日，又以日，又以日，又以获获得新得新得新得新货货源源源源为为由，重新由，重新由，重新由，重新报给对报给对方方方方200200公吨，价公吨，价公吨，价公吨，价钱钱由每公吨由每公吨由每公吨由每公吨19001900元元元元CIFCIF价价价价调调高至高至高至高至26502650元元元元CFRCFR价。荷商于价。荷商于价。荷商于价。荷商于7 7月月月月3030日来日来日来日来电电，坚坚持我方持我方持我方持我方按原按原按原按原发盘发盘的条件履行合同，否那么，以前后的条件履行合同，否那么，以前后的条件履行合同，否那么，以前后的条件履行合同，否那么，以前后报盘报盘的差的差的差的差价价价价赔偿赔偿其其其其2323万余元的万余元的万余元的万余元的损损失。我方在失。我方在失。我方在失。我方在8 8月月月月2 2日去日去日去日去电电，强调强调指出我方指出我方指出我方指出我方发盘发盘没有注明没有注明没有注明没有注明“Firm Offer“Firm Offer字字字字样样。并。并。并。并说说按照按照按照按照中国的中国的中国的中国的习惯习惯做法，做法，做法，做法，“ “凡国外定凡国外定凡国外定凡国外定单单，要以我方最后确以，要以我方最后确以，要以我方最后确以，要以我方最后确以为为准。准。准。准。 这项纠纷经过这项纠纷经过多次多次多次多次电报电报往返，争往返，争往返，争往返，争论论猛烈，最后猛烈，最后猛烈，最后猛烈，最后以我方公司成以我方公司成以我方公司成以我方公司成认认合同已成立而告合同已成立而告合同已成立而告合同已成立而告终终。试问试问：我方失：我方失：我方失：我方失误误在于哪些方面？在于哪些方面？在于哪些方面？在于哪些方面？贸易磋商案例下贸易磋商案例下23 一方一方发盘经另一方接受，另一方接受，买卖即告成立，即告成立，买卖双方构成合同关系，在磋商双方构成合同关系，在磋商过程中的往程中的往返函返函电，即，即为合同的合同的书面面证明。广明。广义上上讲这些些证明就是明就是书面合同，但根据国面合同，但根据国际贸易易习惯，买卖双方双方还要要签署署书面合同或成交确面合同或成交确认书，即狭即狭义的的书面合同。面合同。书面合同的签署书面合同的签署24 合同合同Sales Contract： 内容全面内容全面, 对双方的双方的权益和益和义务均有明确的均有明确的规定定, 包括主要条款包括主要条款(品名、品名、质量、量、规格、数格、数量、包装、量、包装、单价、装运港和目的港、交价、装运港和目的港、交货期、期、支付方式和普通条款保支付方式和普通条款保险、商、商检、争、争议索索赔、仲裁和不可抗力等。可分、仲裁和不可抗力等。可分为销售合同售合同和和购货合同。合同。 确确认书 confirmation ： 销售合同的售合同的简化方式，普通只包括化方式，普通只包括买卖的的主要条件和部分普通条件，分主要条件和部分普通条件，分为销售确售确认书和和购货确确认书。 书面合同的主要方式书面合同的主要方式25协议或或协议书Agreement 只需内容只需内容对买卖双方的双方的权益和益和义务作了明确作了明确的、的、详细的和一定的的和一定的规定，与合同一定，与合同一样对买卖双方有双方有约束力。束力。“初步初步协议Preliminary Agreement或或“原那么性原那么性协议Agreement in general除外。除外。 备忘忘录 Memorandum 假假设买卖双方商定的双方商定的买卖条件，明确条件，明确详细地地在在备忘忘录中一一作了中一一作了规定，并定，并经双方双方签字，具字，具有合同性有合同性质。“了解了解备忘忘录或或“体体谅备忘忘录Memorandum of understanding例外。例外。 其他方式其他方式126意向意向书Letter of Intent： 双方当事人双方当事人为了达成某了达成某项协议所作出的一种所作出的一种志愿的表示，志愿的表示，对双方没有双方没有约束力，束力，仅负有道有道义上的上的责任。任。 订单Order和委托和委托订购单Intent： 前者是前者是进口商口商/实践践买方方发出，后者是代理出，后者是代理商商/佣金商佣金商发出。出。经磋商成交后寄来的磋商成交后寄来的订单和和委托委托订购单视为国外客国外客户的的购货合同或合同或购货确确认书，签发前前须仔仔细审阅，及，及时提出异提出异议。假。假设未未经磋商寄来的定磋商寄来的定单和委托和委托订购单，视为发盘或或约请发盘。其他方式其他方式227 约首首Head： 合同的首部，包括合同的称合同的首部，包括合同的称号、号、编号、号、 订约日期和地点、日期和地点、订约当事人的称当事人的称号和地址、双方的法律关系序文。号和地址、双方的法律关系序文。 本文本文Body： 合同主体，合同主体，对买卖条件的条件的详细规定，表达双方定，表达双方权益和益和义务的主要内容。的主要内容。 约尾尾Tail： 合同的尾部，包括合同的份合同的尾部，包括合同的份数以及数以及缔约双方的双方的签字和适用法律、字和适用法律、惯例等。例等。 销售合同的内容销售合同的内容28例如例如例如例如1.贯彻平等互利、平等互利、协商一致、等价有商一致、等价有偿的原那么；的原那么；2. 遵照和符合双方法律、法令和有关条例的遵照和符合双方法律、法令和有关条例的规定；定；3. 双方当事人的称号地址双方当事人的称号地址应详细；4. 合同内容合同内容应与洽与洽谈内容相符；内容相符；5. 留意合同条款的一致性；留意合同条款的一致性；6. 合同中的文字合同中的文字应尽能尽能够运用双方运用双方赞同的两种文同的两种文 字。字。词句要准确、句要准确、严密、清楚。密、清楚。签署合同应留意的问题签署合同应留意的问题2930低报出口价挽回损失案低报出口价挽回损失案 某年某年某年某年5 5 5 5月月月月3 3 3 3日，日，日，日，D D D D国国国国国国国国际贸际贸易公司中易公司中易公司中易公司中间间商商商商给给H H H H进进出出出出口公司出口商来口公司出口商来口公司出口商来口公司出口商来电电，要求，要求，要求，要求购买购买A A A A商品商品商品商品20202020万磅，万磅，万磅，万磅，请请H H H H公司公司公司公司报报价。价。价。价。H H H H公司于公司于公司于公司于5 5 5 5月月月月5 5 5 5日去日去日去日去电电，提出以下，提出以下，提出以下，提出以下买卖买卖条件，条件，条件，条件，赞赞同供同供同供同供货货20202020万磅，分五次装运，从当年万磅，分五次装运，从当年万磅，分五次装运，从当年万磅，分五次装运，从当年8 8 8 8月至月至月至月至12121212月，每月，每月，每月，每月各装月各装月各装月各装4 4 4 4万磅，万磅，万磅，万磅，单单价价价价为为CIFC2CIFC2CIFC2CIFC2每磅每磅每磅每磅1.381.381.381.38美美美美圆圆，目的港，目的港，目的港，目的港为为中中中中东东某港口，某港口，某港口，某港口，发盘发盘有效期至有效期至有效期至有效期至5 5 5 5月月月月10101010日止。日止。日止。日止。 5 5 5 5月月月月9 9 9 9日，日，日，日，D D D D公司来公司来公司来公司来电电称：称：称：称：“他他他他5 5 5 5日日日日电电悉，已悉，已悉，已悉，已压压服我中服我中服我中服我中东东客客客客户户接受他方价接受他方价接受他方价接受他方价钱钱，请请思索数量思索数量思索数量思索数量22222222万磅万磅万磅万磅8 8 8 8月至月至月至月至12121212月平均月平均月平均月平均装量，装量，装量，装量，电电告合同号告合同号告合同号告合同号码码。 H H H H公司公司公司公司预备缮预备缮制制制制书书面合同面合同面合同面合同时时，发现发现原原原原盘单盘单价因核算价因核算价因核算价因核算错错误误，原定价每磅，原定价每磅，原定价每磅，原定价每磅1.521.521.521.52美美美美圆圆，每磅低，每磅低，每磅低，每磅低报报价价价价钱钱0.140.140.140.14美美美美圆圆， 31低报出口价挽回损失案低报出口价挽回损失案 假假假假设设按此成交，将按此成交，将按此成交，将按此成交，将损损失外失外失外失外汇汇28000280002800028000美美美美圆圆按原按原按原按原盘盘20202020万磅万磅万磅万磅计计算，算，算，算，H H H H公司公司公司公司顿顿感非常被感非常被感非常被感非常被动动，随即，随即，随即，随即对对口公司来口公司来口公司来口公司来电进电进展分析，以求良策。展分析，以求良策。展分析，以求良策。展分析，以求良策。 在分析在分析在分析在分析过过程中，程中，程中，程中，H H H H公司公司公司公司发现发现仍有挽回仍有挽回仍有挽回仍有挽回损损失的余地，失的余地，失的余地，失的余地，理由有三：一是口公司在表示接受理由有三：一是口公司在表示接受理由有三：一是口公司在表示接受理由有三：一是口公司在表示接受报报价价价价时时所用，所用，所用，所用，“接接接接受一受一受一受一词为进词为进展展展展时时“ACCEPTING“ACCEPTING“ACCEPTING“ACCEPTING，并非，并非，并非，并非“已接受，已接受，已接受，已接受，可了解可了解可了解可了解为为“正在接受中，有不一定的意思；二是正在接受中，有不一定的意思；二是正在接受中，有不一定的意思；二是正在接受中，有不一定的意思；二是对对数量和装运期的条件数量和装运期的条件数量和装运期的条件数量和装运期的条件虽虽提出提出提出提出“请请思索字思索字思索字思索字样样，但，但，但，但对对原原原原发盘发盘已作了本已作了本已作了本已作了本质质性性性性变变卦；三是卦；三是卦；三是卦；三是“电电告合同号告合同号告合同号告合同号码码意意意意为为请请H H H H公司作接受的表示，可公司作接受的表示，可公司作接受的表示，可公司作接受的表示，可视为视为D D D D公司的公司的公司的公司的还盘还盘。 经经慎重思索，慎重思索，慎重思索，慎重思索，H H H H公司公司公司公司5 5 5 5月月月月10101010日复日复日复日复电电：“他他他他9 9 9 9日日日日电电悉，只悉，只悉，只悉，只供供供供20202020万磅，万磅，万磅，万磅，8 8 8 8月至月至月至月至12121212月交月交月交月交货货，信誉，信誉，信誉，信誉证证必需于必需于必需于必需于5 5 5 5月月月月25252525日开日开日开日开到，到，到，到，5 5 5 5月月月月11111111日我方日我方日我方日我方时间时间确确确确认认有效有效有效有效 。32低报出口价挽回损失案低报出口价挽回损失案 复复复复电电中未提中未提中未提中未提对对D D D D公司来公司来公司来公司来电电是接受是接受是接受是接受还还是是是是还盘还盘，也未提，也未提，也未提，也未提早早早早发盘发盘价价价价钱钱有有有有误误，仅仅增到了一个增到了一个增到了一个增到了一个5 5 5 5月月月月25252525日开到信誉日开到信誉日开到信誉日开到信誉证证的条件，有效期只留两天。的条件，有效期只留两天。的条件，有效期只留两天。的条件，有效期只留两天。 D D D D公司公司公司公司5 5 5 5月月月月12121212日来日来日来日来电电接受接受接受接受H H H H公司公司公司公司10101010日去日去日去日去电电，但超越有，但超越有，但超越有，但超越有效期一天，效期一天，效期一天，效期一天，电电文有关条文如下：文有关条文如下：文有关条文如下：文有关条文如下：“他他他他10101010日确日确日确日确认认，电电告告告告合同号以便开立信誉合同号以便开立信誉合同号以便开立信誉合同号以便开立信誉证证 H H H H公司公司公司公司13131313日去日去日去日去电电： “ “ “ “他他他他5 5 5 5月月月月12121212日日日日电电悉，悉，悉，悉，现询盘现询盘甚多供甚多供甚多供甚多供货紧张货紧张，因有效期内他复，因有效期内他复，因有效期内他复，因有效期内他复电电未到，未到，未到，未到，货货已他售，俟有已他售，俟有已他售，俟有已他售，俟有货货供当即供当即供当即供当即电电告告告告 D D D D公司公司公司公司15151515日来日来日来日来电电：“他他他他13131313日日日日电电悉，悉，悉，悉，20202020万磅万磅万磅万磅货货我我我我电发电发出出出出仅迟仅迟数小数小数小数小时时，请电请电告合同号告合同号告合同号告合同号码码，以便开立信誉，以便开立信誉，以便开立信誉，以便开立信誉证证。33低报出口价挽回损失案低报出口价挽回损失案 H H H H公司公司公司公司经经经经研研研研讨讨讨讨后后后后5 5 5 5月月月月18181818日去日去日去日去电电电电：“他他他他15151515日日日日电电电电悉，悉，悉，悉，实实实实无无无无货货货货供供供供应应应应，兹兹兹兹引引引引见见见见另一另一另一另一规规规规格格格格货货货货物物物物xxxxxxxx，可供，可供，可供，可供10101010万磅，万磅，万磅，万磅，如有如有如有如有兴兴兴兴趣趣趣趣请电请电请电请电告。告。告。告。 D D D D公司后来又多次来公司后来又多次来公司后来又多次来公司后来又多次来电电电电要求按原要求按原要求按原要求按原订订订订价及数量价及数量价及数量价及数量执执执执行，均被行，均被行，均被行，均被H H H H公司婉言回公司婉言回公司婉言回公司婉言回绝绝绝绝。 5 5 5 5月月月月25252525日，日，日，日，H H H H公司去公司去公司去公司去电电电电：“经经经经我与厂方努力可供我与厂方努力可供我与厂方努力可供我与厂方努力可供A A A A商商商商品品品品150000150000150000150000磅磅磅磅CIFC2CIFC2CIFC2CIFC21.521.521.521.52美美美美圆圆圆圆，10101010月至月至月至月至12121212月平均装运，月平均装运，月平均装运，月平均装运，限限限限5 5 5 5月月月月31313131日确日确日确日确认认认认。 D D D D公司公司公司公司5 5 5 5月月月月30 H30 H30 H30 H来来来来电电电电：“他他他他25252525日日日日电电电电已已已已压压压压服客服客服客服客户户户户接受，接受，接受，接受，电电电电告告告告A A A A商品商品商品商品150000150000150000150000磅合同号磅合同号磅合同号磅合同号码码码码 至此，至此，至此，至此，这这这这笔笔笔笔买卖终买卖终买卖终买卖终以每磅以每磅以每磅以每磅CIFC2CIFC2CIFC2CIFC21.521.521.521.52美美美美圆圆圆圆的价的价的价的价钱钱钱钱告成，从而使告成，从而使告成，从而使告成，从而使H H H H公司防止了大公司防止了大公司防止了大公司防止了大额损额损额损额损失。失。失。失。34网络商务合同成立时间与地点网络商务合同成立时间与地点 中国北京中国北京中国北京中国北京A A A A公司与美国纽约公司与美国纽约公司与美国纽约公司与美国纽约B B B B公司不断有贸易往来公司不断有贸易往来公司不断有贸易往来公司不断有贸易往来关系，近年来随着计算机网络的开展，双方经过电关系，近年来随着计算机网络的开展，双方经过电关系，近年来随着计算机网络的开展，双方经过电关系，近年来随着计算机网络的开展，双方经过电子信箱进展商务活动。子信箱进展商务活动。子信箱进展商务活动。子信箱进展商务活动。1998199819981998年年年年5 5 5 5月月月月1 1 1 1日上午，北京时日上午，北京时日上午，北京时日上午，北京时间间间间9 9 9 9点，点，点，点，A A A A公司经过电子邮件向公司经过电子邮件向公司经过电子邮件向公司经过电子邮件向B B B B公司发盘，欲出卖一公司发盘，欲出卖一公司发盘，欲出卖一公司发盘，欲出卖一批手工艺品，纽约时间批手工艺品，纽约时间批手工艺品，纽约时间批手工艺品，纽约时间5 5 5 5月月月月1 1 1 1日上午日上午日上午日上午8 8 8 8点，点，点，点，B B B B公司翻开公司翻开公司翻开公司翻开电脑发现电脑发现电脑发现电脑发现A A A A公司的发盘，遂派业务员公司的发盘，遂派业务员公司的发盘，遂派业务员公司的发盘，遂派业务员TOMTOMTOMTOM担任了解该担任了解该担任了解该担任了解该商品的市场情况。以后的几天里，商品的市场情况。以后的几天里，商品的市场情况。以后的几天里，商品的市场情况。以后的几天里，TOMTOMTOMTOM走访了公司的走访了公司的走访了公司的走访了公司的新老客户，进展了广泛调查，并把调查结果向公司新老客户，进展了广泛调查，并把调查结果向公司新老客户，进展了广泛调查，并把调查结果向公司新老客户，进展了广泛调查，并把调查结果向公司作了汇报。作了汇报。作了汇报。作了汇报。35网络商务合同成立时间与地点网络商务合同成立时间与地点 5 5月月6 6日早晨日早晨8 8点，点，B B公司经过研讨以为公司经过研讨以为A A公司公司的发盘条件可以接受，指示的发盘条件可以接受，指示TOMTOM发出接受通知，发出接受通知，当时当时TOMTOM正预备去加拿大出差，因此正预备去加拿大出差，因此TOMTOM于纽约时于纽约时间间5 5月月6 6日上午日上午1010点在去加拿大的途中，用本人携点在去加拿大的途中，用本人携带的手提电脑给中国北京带的手提电脑给中国北京A A公司通常的电子信箱公司通常的电子信箱发出了接受通知，北京发出了接受通知，北京A A公司发现接受通知是北公司发现接受通知是北京时间京时间5 5月月7 7日上午日上午8:308:30分，电脑显示的接纳时间分，电脑显示的接纳时间是早晨是早晨6:226:22分。在此情况下合同是什么时候成立分。在此情况下合同是什么时候成立？于何地成立？于何地成立？36要点分析要点分析 合同何合同何合同何合同何时时成立，取决于承成立，取决于承成立，取决于承成立，取决于承诺诺何何何何时时生效，由于按照生效，由于按照生效，由于按照生效，由于按照各国的法律，承各国的法律，承各国的法律，承各国的法律，承诺诺一旦生效，合同即告成立，双方一旦生效，合同即告成立，双方一旦生效，合同即告成立，双方一旦生效，合同即告成立，双方当事人就要受合同的当事人就要受合同的当事人就要受合同的当事人就要受合同的约约束，承当合同所束，承当合同所束，承当合同所束，承当合同所产产生的生的生的生的权权益益益益与与与与义务义务。 1 1 1 1在承在承在承在承诺诺生效生效生效生效问题问题上，英美法采取上，英美法采取上，英美法采取上，英美法采取 “ “ “ “投投投投邮邮生效原生效原生效原生效原 那么，大那么，大那么，大那么，大陆陆法那么采取法那么采取法那么采取法那么采取“到达生效原那么，到达生效原那么，到达生效原那么，到达生效原那么， 采用采用采用采用“到达生效的原到达生效的原到达生效的原到达生效的原那么。那么。那么。那么。 2 2 2 2对对于采用于采用于采用于采用计计算机网算机网算机网算机网络络方式方式方式方式订订立合同来立合同来立合同来立合同来说说，英美，英美，英美，英美法中的法中的法中的法中的“投投投投邮邮生效原那么是不能适用的，采用生效原那么是不能适用的，采用生效原那么是不能适用的，采用生效原那么是不能适用的，采用“收收收收到生效原那么到生效原那么到生效原那么到生效原那么 更更更更为为适宜。适宜。适宜。适宜。答案：北京答案：北京时间5月月7日上午日上午6: 22分，北京分，北京37要点分析要点分析 1996 1996 1996 1996年年年年结结合国合国合国合国 第第第第15151515条：条：条：条： “ “ “ “发发出和出和出和出和收到数据收到数据收到数据收到数据电电文的文的文的文的时间时间和地点，和地点，和地点，和地点，除非除非除非除非发发端人与收端人与收端人与收端人与收件人另有件人另有件人另有件人另有协议协议，数据，数据，数据，数据电电文的收到文的收到文的收到文的收到时间时间按下述方法确按下述方法确按下述方法确按下述方法确定：定：定：定： a a a a如收件人接如收件人接如收件人接如收件人接纳纳数据数据数据数据电电文而指定了某一信息文而指定了某一信息文而指定了某一信息文而指定了某一信息系系系系统统，以数据，以数据，以数据，以数据电电文文文文进进入入入入该该指定信息系指定信息系指定信息系指定信息系统统的的的的时间为时间为收收收收到到到到时间时间； b b b b如收件人未指定某一信息系如收件人未指定某一信息系如收件人未指定某一信息系如收件人未指定某一信息系统统，那么以数据那么以数据那么以数据那么以数据电电文文文文进进入收件人的任一信息系入收件人的任一信息系入收件人的任一信息系入收件人的任一信息系统统的的的的时间时间为为收到收到收到收到时间时间。 第第第第4 4 4 4条条条条对对承承承承诺诺生效的地点生效的地点生效的地点生效的地点进进展了确定：展了确定：展了确定：展了确定：“除非除非除非除非发发端端端端人与收件人另有人与收件人另有人与收件人另有人与收件人另有协议协议，数据，数据，数据，数据电电文文文文应应以以以以发发端人端人端人端人设设有有有有营营业业地的地点地的地点地的地点地的地点视为视为其其其其发发出地点，而以收件人出地点，而以收件人出地点，而以收件人出地点，而以收件人设设有有有有营业营业地的地点地的地点地的地点地的地点视为视为其收到地点。其收到地点。其收到地点。其收到地点。