第十章第十章 法院调解法院调解 2 2课时课时o法院调解是人民法院法院调解是人民法院审理案件的一种结案审理案件的一种结案形式形式（另一种是判决）。这个过程在法院（另一种是判决）。这个过程在法院受理之后的各个阶段才可以进行，所以严受理之后的各个阶段才可以进行，所以严格地讲，应当放在一审之后讲述才合适。格地讲，应当放在一审之后讲述才合适。但是，在立法上调解安排在一审之前。所但是，在立法上调解安排在一审之前。所以教材也放在一审程序之前。与此同理的以教材也放在一审程序之前。与此同理的还有临时性救济和诉讼保障制度等，在此还有临时性救济和诉讼保障制度等，在此一并说明，以后不在解释。一并说明，以后不在解释。第一节第一节 法院调解概述法院调解概述o一、一、法院调解的概念和特征法院调解的概念和特征o1 1、法院调解概念、法院调解概念o指在人民法院审判人员的主持下，指在人民法院审判人员的主持下，双方当事人就民事权益争议自愿、双方当事人就民事权益争议自愿、平等地进行协商，达成协议，解平等地进行协商，达成协议，解决纠纷的诉讼活动。决纠纷的诉讼活动。o2 2、法院调解的特征、法院调解的特征o法院调解有两个非常重要的特征法院调解有两个非常重要的特征o1 1）由）由审判人员主持审判人员主持与其他调与其他调解区别解区别o2 2）由）由当事人协商当事人协商与判决区别。与判决区别。o二、法院调解的性质二、法院调解的性质o学术界对此看法不一致，主要有审判学术界对此看法不一致，主要有审判行为说、处分行为说和结合说。主流行为说、处分行为说和结合说。主流观点认为结合说更准确。因为法院调观点认为结合说更准确。因为法院调解既有法院的行为（主持），又有当解既有法院的行为（主持），又有当事人的行为（协商一致）。事人的行为（协商一致）。o三、调解与相关制度的关系三、调解与相关制度的关系o（一）法院调解与当事人和解（一）法院调解与当事人和解o1 1、和解（专指诉讼中的和解）的概念、和解（专指诉讼中的和解）的概念o和解是指和解是指当事人双方当事人双方通过自主协商，达成通过自主协商，达成解决纠纷的协议，从而结束诉讼程序的活解决纠纷的协议，从而结束诉讼程序的活动。动。o与法院调解的概念比缺少了与法院调解的概念比缺少了“审判人员主审判人员主持持”几个字。由此决定了两者的区别：几个字。由此决定了两者的区别：o2 2、调解与和解的区别（三点）、调解与和解的区别（三点）o1 1）性质不同）性质不同o调解是审判行为与处分行为相结合的调解是审判行为与处分行为相结合的活动；和解是单纯的处分行为。活动；和解是单纯的处分行为。o2 2）是否有人民法院参与不同。）是否有人民法院参与不同。o3 3）效力不同。）效力不同。o注意两个知识点：注意两个知识点：o1 1、和解协议达成之后，当事人可以、和解协议达成之后，当事人可以申请法院审查，并将和解协议制作成申请法院审查，并将和解协议制作成调解书。调解书。o2 2、制作成调解书的和解协议具有法、制作成调解书的和解协议具有法律效力。律效力。o（二）法院调解与国外相关制度比较（二）法院调解与国外相关制度比较o国外民事诉讼中与我国调解制度相类国外民事诉讼中与我国调解制度相类似的制度有似的制度有“法院附设调解法院附设调解”和和“诉诉讼上和解讼上和解”两种。其中诉讼上和解与两种。其中诉讼上和解与我国法院调解含义基本相同，不单独我国法院调解含义基本相同，不单独介绍。介绍。o法院附设调解与我国法院调解的区别法院附设调解与我国法院调解的区别主要有以下三点：主要有以下三点：o1 1、调解和诉讼分别隶属于两个程序、调解和诉讼分别隶属于两个程序o2 2、由不同的法官主持；、由不同的法官主持；o3 3、调解不成时任何人不得向审判法、调解不成时任何人不得向审判法官透露调解的情况。官透露调解的情况。o四、法院调解的作用（三点）四、法院调解的作用（三点）o1 1、有利于彻底解决当事人之间的争、有利于彻底解决当事人之间的争议；议；o2 2、有利于减少诉讼程序，及时化解、有利于减少诉讼程序，及时化解矛盾；矛盾；o3 3、有利于宣传法制，预防纠纷。、有利于宣传法制，预防纠纷。第二节第二节 法院调解的原则法院调解的原则o先看两个与调解有关的条文：先看两个与调解有关的条文：o民诉法民诉法第九条人民法院审理民第九条人民法院审理民事案件，应当根据事案件，应当根据自愿和合法自愿和合法的原则的原则进行调解；调解不成的，应当及时判进行调解；调解不成的，应当及时判决。决。o民诉法民诉法第八十五条人民法院审第八十五条人民法院审理民事案件，根据当事人自愿的原则，理民事案件，根据当事人自愿的原则，在在事实清楚事实清楚的基础上，分清是非，进的基础上，分清是非，进行调解。行调解。o根据该规定，一般认为法院调解应当根据该规定，一般认为法院调解应当遵循以下三个原则：遵循以下三个原则：o一、自愿原则一、自愿原则o法院调解中的自愿就是调解必须经过当事法院调解中的自愿就是调解必须经过当事人同意。具体包括两项内容：人同意。具体包括两项内容：o一是一是程序法上的自愿程序法上的自愿：是否调解、什么时：是否调解、什么时候调解、采用什么方式调解、什么时候停候调解、采用什么方式调解、什么时候停止调解等完全由当事人自己决定；止调解等完全由当事人自己决定；o二是二是实体法上的自愿实体法上的自愿：达成什么样的调解：达成什么样的调解协议，由当事人自己决定。协议，由当事人自己决定。o二、查明事实、分清是非原则二、查明事实、分清是非原则o这是以事实为根据、以法律为准绳司这是以事实为根据、以法律为准绳司法原则在调解中的体现。一般认为事法原则在调解中的体现。一般认为事实不清、责任不明不利于调解，是实不清、责任不明不利于调解，是“和稀泥和稀泥”的做法。的做法。o三、合法原则三、合法原则o即经调解达成的调解协议既要符合程即经调解达成的调解协议既要符合程序法的要求，又要符合实体法的要求。序法的要求，又要符合实体法的要求。 o这里有一个问题要明确，即当事人在调解这里有一个问题要明确，即当事人在调解中享有中享有处分权处分权，可以按照自己的意愿处分，可以按照自己的意愿处分自己的诉讼权利和实体权利。既然如此，自己的诉讼权利和实体权利。既然如此，为什么法律还规定调解中还要坚持合法原为什么法律还规定调解中还要坚持合法原则呢？则呢？ o弄清这个问题的关键是正确理解法院调解弄清这个问题的关键是正确理解法院调解中中“合法合法”的含义。的含义。o调解原则中的调解原则中的“合法合法”的含义标准比较低：的含义标准比较低：仅指仅指不得违反法律禁止性规定，不得侵害不得违反法律禁止性规定，不得侵害国家利益、社会公共利益和他人的合法权国家利益、社会公共利益和他人的合法权益。益。o关于法院调解原则的争论关于法院调解原则的争论: :o中国法学会理事、中国法学会诉讼法中国法学会理事、中国法学会诉讼法学研究会副会长学研究会副会长、中国法学杂志中国法学杂志社总编辑社总编辑-陈桂明认为：查明事实、陈桂明认为：查明事实、分清是非和合法不是调解的原则。其分清是非和合法不是调解的原则。其原因主要有：原因主要有：o1 1、没有必要。达到事实清楚，是非、没有必要。达到事实清楚，是非明确，合乎法律后，法院直接判决就明确，合乎法律后，法院直接判决就可以，为什么非要调解呢？可以，为什么非要调解呢？o2 2、实践中，如果真的事实清楚，是、实践中，如果真的事实清楚，是非明确，双方当事人对法律又十分清非明确，双方当事人对法律又十分清楚，调解可能变得更加困难。楚，调解可能变得更加困难。o3 3、在诉讼开始阶段可以调解，而此、在诉讼开始阶段可以调解，而此时尚未开庭，案件事实并未查清，也时尚未开庭，案件事实并未查清，也谈不上合法的问题。谈不上合法的问题。o所以他认为：查明事实、分清是非和所以他认为：查明事实、分清是非和合法不是调解的原则，而是判决应当合法不是调解的原则，而是判决应当遵循的原则。遵循的原则。第第三三节节 法院调解的程序法院调解的程序o（一）调解的开始（一）调解的开始o调解程序的调解程序的开始形式开始形式有：有：当事人申当事人申请开始、请开始、法院征求当事人同意开始法院征求当事人同意开始和和法院依职权主动开始三种形式。法院依职权主动开始三种形式。不论那一种都应当注意以下几点：不论那一种都应当注意以下几点：o1 1、不适用调解的案件（教材、不适用调解的案件（教材229229页页7 7种）种）o1 1）适用）适用特别特别程序审理的案件程序审理的案件o2 2）适用）适用督促督促程序审理的案件程序审理的案件o3 3）适用）适用公示催告公示催告程序审理的案件程序审理的案件o4 4）适用）适用破产程序破产程序审理的案件审理的案件o5 5）确认）确认婚姻关系婚姻关系是否有效的案件是否有效的案件o6 6）确认）确认身份关系身份关系的案件的案件o7 7）其他根据）其他根据案件性质案件性质不能进行调解不能进行调解的案件的案件o2 2、法院依职权主动调解的案件、法院依职权主动调解的案件o最高法院简易程序规定：下列六类案最高法院简易程序规定：下列六类案件在开庭审理时可以先行调解，无须件在开庭审理时可以先行调解，无须征得当事人同意。征得当事人同意。o1 1）婚姻家庭纠纷和继承纠纷）婚姻家庭纠纷和继承纠纷o2 2）劳务合同纠纷）劳务合同纠纷o3 3）权利义务关系明确的交通事故、工伤）权利义务关系明确的交通事故、工伤事故损害赔偿纠纷事故损害赔偿纠纷o4 4）宅基地和相邻关系纠纷）宅基地和相邻关系纠纷o5 5）合伙纠纷）合伙纠纷o6 6）诉讼标的额较少的纠纷）诉讼标的额较少的纠纷o注意：上述六类案件注意：上述六类案件并非是必须调解并非是必须调解的的案件。根据案件性质、当事人的实案件。根据案件性质、当事人的实际情况不能调解或者显然没有调解必际情况不能调解或者显然没有调解必要的除外。要的除外。o3 3、法院调解贯穿于民事审判全过程。、法院调解贯穿于民事审判全过程。o教材认为调解贯穿于民事诉讼全过程是错教材认为调解贯穿于民事诉讼全过程是错误的。因为诉讼包括审判和执行两个阶段，误的。因为诉讼包括审判和执行两个阶段，而执行中不能调解。而执行中不能调解。o全过程有两层含义：全过程有两层含义：o一是民事诉讼的一是民事诉讼的各个程序各个程序：一审、二审、：一审、二审、再审、重审等；再审、重审等；o二是每个程序的二是每个程序的各个阶段各个阶段。o4 4、主持调解的人员，灵活多样。、主持调解的人员，灵活多样。o合议庭、审判员都可以。合议庭、审判员都可以。o有时还邀请与案件有关的其他人员参有时还邀请与案件有关的其他人员参加。加。o5 5、当事人本人参加、当事人本人参加o教材认为调解时当事人应当参加，起教材认为调解时当事人应当参加，起码应当有特别授权代理人参加。我认码应当有特别授权代理人参加。我认为普通代理人参加的案件也可以调解，为普通代理人参加的案件也可以调解，调解方案可以电话征求当事人意见，调解方案可以电话征求当事人意见，实践中也是这样操作的。实践中也是这样操作的。o二、调解的进行二、调解的进行o可以可以公开公开进行，也可以进行，也可以不公开不公开进进行。行。o采取那种形式取决于当事人的态采取那种形式取决于当事人的态度。度。o三、调解的结束三、调解的结束有两种形式有两种形式o（一）（一）达成调解协议的达成调解协议的，法院或者制作调，法院或者制作调解书，或者不制作调解书，只将调解结果解书，或者不制作调解书，只将调解结果记入庭审笔录，诉讼程序宣告终结。记入庭审笔录，诉讼程序宣告终结。o其中可以其中可以不制作调解书不制作调解书的案件有：调解和的案件有：调解和好的离婚案件、调解维持收养关系的案件、好的离婚案件、调解维持收养关系的案件、能够即时履行的案件和其他不需要制作调能够即时履行的案件和其他不需要制作调解书的案件。解书的案件。o（二）（二）未达成调解协议的未达成调解协议的应当宣应当宣告调解无效，法院应及时判决。告调解无效，法院应及时判决。第第四四节节 法院调解的效力法院调解的效力o一、调解协议的内容一、调解协议的内容o对当事人达成的调解意见，法院应当审查对当事人达成的调解意见，法院应当审查并制作成调解协议。制作调解协议时应注并制作成调解协议。制作调解协议时应注意以下意以下4 4个问题：个问题：o1 1、调解协议内容可以超出诉讼请求的范、调解协议内容可以超出诉讼请求的范围。围。o注意：判决不行；注意：判决不行；o2 2、调解协议中可以约定不履行的、调解协议中可以约定不履行的违约金违约金o该违约金指义务方该违约金指义务方不履行调解协不履行调解协议议的违约金，不是通常意义上理的违约金，不是通常意义上理解的当事人因违约而承担的违约解的当事人因违约而承担的违约金。金。o3 3、可以约定担保、可以约定担保当事人自己担保、当事人自己担保、案外人担保均可案外人担保均可 o如果是案外人提供担保的，人民法院制作如果是案外人提供担保的，人民法院制作调解书应当列明担保人，并将调解书送交调解书应当列明担保人，并将调解书送交担保人。担保人不签收调解书的，不影响担保人。担保人不签收调解书的，不影响调解书生效。调解书生效。o注意：当事人或者案外人提供的担保，只注意：当事人或者案外人提供的担保，只有在担保条款条件成就时才生效。有在担保条款条件成就时才生效。 o以上三点（以上三点（调解协议内容可以超出调解协议内容可以超出诉讼请求诉讼请求约定不履行的违约金约定不履行的违约金约约定担保）都超出了当事人诉讼请求的定担保）都超出了当事人诉讼请求的范围。这因为调解是当事人行使处分范围。这因为调解是当事人行使处分权的结果，所以法律规定出现这三种权的结果，所以法律规定出现这三种情况时法院可以允许。情况时法院可以允许。o4 4、调解协议具有下列情形之一的，人民、调解协议具有下列情形之一的，人民法院不予确认法院不予确认( (四点四点) ) o（1 1） 侵害国家利益、社会公共利益的；侵害国家利益、社会公共利益的；o（2 2） 侵害案外人利益的；侵害案外人利益的； o（3 3） 违背当事人真实意思的；违背当事人真实意思的； o（4 4） 违反法律、行政法规禁止性规定的违反法律、行政法规禁止性规定的。o二、调解书的形式（教材二、调解书的形式（教材231231232232页）页）o三、法院调解的效力三、法院调解的效力o（一）法院调解生效的时间（分三种情况）（一）法院调解生效的时间（分三种情况）o1 1、调解书调解书生效的时间生效的时间o1 1）调解书的含义）调解书的含义o指法院根据当事人达成的调解协议事后制指法院根据当事人达成的调解协议事后制作的正规的书面文书。作的正规的书面文书。o2 2）调解书生效的时间）调解书生效的时间o法律规定调解书自当事人法律规定调解书自当事人双方签收后双方签收后发生发生法律效力。一方拒不签收调解书的，调解法律效力。一方拒不签收调解书的，调解书不发生法律效力，即通常所说的当事人书不发生法律效力，即通常所说的当事人翻悔了。翻悔了。o调解书不生效视为没有达成调解协议。法调解书不生效视为没有达成调解协议。法院应当对案件继续审理、判决。院应当对案件继续审理、判决。o2 2、调解笔录生效的时间、调解笔录生效的时间o1 1）调解笔录的含义）调解笔录的含义o调解笔录是书记员对双方达成的调解笔录是书记员对双方达成的调解协议的内容所作的记录。调解协议的内容所作的记录。o2 2）调解笔录生效的时间）调解笔录生效的时间o一般情况下调解笔录没有法律效力。一般情况下调解笔录没有法律效力。但但对不需要制作调解书的案件对不需要制作调解书的案件，调解，调解协议自书记员记入笔录，并由当事人、协议自书记员记入笔录，并由当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即审判人员、书记员签名或者盖章后即发生法律效力。当事人不得翻悔。发生法律效力。当事人不得翻悔。o3 3、调解协议生效的时间、调解协议生效的时间o1 1）调解协议的含义）调解协议的含义o调解协议是法院制作的，记载当事人调解协议是法院制作的，记载当事人调解内容的非正规法律文书。调解内容的非正规法律文书。o2 2）调解协议的生效时间）调解协议的生效时间o在不需要制作调解书，但应制作调解协议在不需要制作调解书，但应制作调解协议入卷的案件中，入卷的案件中，调解协议经当事人、审判调解协议经当事人、审判人员、书记员签名或者盖章后即具有法律人员、书记员签名或者盖章后即具有法律效力。效力。当事人不得翻悔。当事人不得翻悔。o如果当事人要求制作调解书的，法院应当如果当事人要求制作调解书的，法院应当制作，这种调解书的效力不受当事人是否制作，这种调解书的效力不受当事人是否签收的影响。签收的影响。o3 3）调解笔录、调解协议、调解书的）调解笔录、调解协议、调解书的关系关系o对当事人达成的调解意见，书记员应对当事人达成的调解意见，书记员应当如实地记录在庭审笔录中，该笔录当如实地记录在庭审笔录中，该笔录称调解笔录；根据调解笔录整理的独称调解笔录；根据调解笔录整理的独立的文书是调解协议；根据调解协议立的文书是调解协议；根据调解协议制作的格式完备的法律文书是调解书制作的格式完备的法律文书是调解书o（二）法院调解的效力二）法院调解的效力o生效的调解协议与判决的效力相同，具体生效的调解协议与判决的效力相同，具体表现为以下三个方面：表现为以下三个方面：o1.1.确认当事人民事权利义务，纠纷解决确认当事人民事权利义务，纠纷解决o2.2.结束诉讼程序，不得上诉结束诉讼程序，不得上诉o3.3.具有具有强制执行强制执行的的效力效力o作业：作业：1 1、简述法院调解协议的效力。、简述法院调解协议的效力。o2 2、法院审查调解协议时应注意哪些问题、法院审查调解协议时应注意哪些问题07年卷三/47o甲向乙借款甲向乙借款2020万元，后未能按期还本万元，后未能按期还本付息，乙诉甲还款。在诉讼中，双方付息，乙诉甲还款。在诉讼中，双方达成调解协议，并由丙为该调解协议达成调解协议，并由丙为该调解协议的履行提供担保。但在法院送达调解的履行提供担保。但在法院送达调解书时，丙拒不签收。关于丙拒签行为书时，丙拒不签收。关于丙拒签行为对调解书效力的影响，下列哪一选项对调解书效力的影响，下列哪一选项是正确的？是正确的？ oA A不影响调解书的效力，但其中担不影响调解书的效力，但其中担保的约定不产生效力保的约定不产生效力 oB B不影响调解书的效力，丙不履行不影响调解书的效力，丙不履行调解书时，乙可诉丙要求其承担担保调解书时，乙可诉丙要求其承担担保责任责任 oC C调解书不发生效力，法院应当及调解书不发生效力，法院应当及时作出判决时作出判决 oD D不影响调解书生效；调解书确定不影响调解书生效；调解书确定的担保条款的条件成就时，乙可以申的担保条款的条件成就时，乙可以申请法院依法执行请法院依法执行 07年卷三/83o甲起诉与丈夫乙离婚，同时主张抚养甲起诉与丈夫乙离婚，同时主张抚养小孩、分割房屋和存款。在诉讼过程小孩、分割房屋和存款。在诉讼过程中，双方当事人在法院主持下达成以中，双方当事人在法院主持下达成以下调解协议：解除婚姻关系、甲抚养下调解协议：解除婚姻关系、甲抚养小孩并分得房屋；乙分得存款及双方小孩并分得房屋；乙分得存款及双方共同经营的杂货店；共同债务共同经营的杂货店；共同债务20002000元元由甲承担。下列哪些选项是错误的？由甲承担。下列哪些选项是错误的？ oA A调解协议的内容超出诉讼请求范围，调解协议的内容超出诉讼请求范围，法院不应批准法院不应批准 oB B除杂货店的分割，协议的其他内容法除杂货店的分割，协议的其他内容法院应当批准院应当批准 oC C调解协议将债务约定由一人承担违法，调解协议将债务约定由一人承担违法，法院不应批准法院不应批准 oD D除债务承担部分，协议的其他内容法除债务承担部分，协议的其他内容法院应当批准院应当批准