杰慧鑫杰慧鑫常见合同法律风险与防范常见合同法律风险与防范我们要探讨的内容我们要探讨的内容企企业风险和法律和法律风险第一章第一章合同法基合同法基础知知识合同管理常合同管理常见风险点及点及应对应收收帐款及商款及商业贿赂 第二章第二章第三章第三章第四章第四章合同的担保合同的担保第五章第五章第四章第四章规则意识规则意识风险意识风险意识 两种意识两种意识冠子冠子-世贤第十六世贤第十六 魏文王曾问扁鹊:“子昆弟三人其孰最善为”?扁鹊曰:“长兄最善,中兄次之,扁鹊最为下”。魏文侯曰:“可得闻邪”?扁鹊曰: “长兄于病视神,未有形而除之,故名不出于家。中兄治病,其在毫毛,故名不出于闾。若扁鹊者,镵血脉,投毒药,副肌肤,闲而名出闻于诸侯”。 寓意： 事后控制不如事中控制， 事中控制不如事前控制。 小故事，大智慧小故事，大智慧第一章第一章第一章第一章 企业风险与法律风险企业风险与法律风险企业风险与法律风险企业风险与法律风险 企业风险分布图企业风险分布图企业风险分布图企业风险分布图“君子不立危墙之下” 孟子尽心“如履薄冰，如临深渊” 张瑞敏 “法律风险也是一种商业风险，企业管理人员有责任像管理企业商业风险一样管理法律风险” 杰克.韦尔奇他们说他们说他们说他们说“十年来我天天思考的都是失败，对成功视而不见，也没十年来我天天思考的都是失败，对成功视而不见，也没有什么荣誉感、自豪感，而是危机感。也许是这样才存活有什么荣誉感、自豪感，而是危机感。也许是这样才存活了十年。我们大家要一起来想，怎样才能活下去，也许才了十年。我们大家要一起来想，怎样才能活下去，也许才能存活的久一些。失败这一天是一定会到来，大家要准备能存活的久一些。失败这一天是一定会到来，大家要准备迎接，这是我从不动摇的看法，这是历史规律。迎接，这是我从不动摇的看法，这是历史规律。” 任正非任正非他说他说他说他说9质量索赔质量索赔1合同管理合同管理8关联交易关联交易7高管高管6安全生产安全生产2知识产权知识产权3劳动人劳动人事事4税务筹划税务筹划5并购重组并购重组法律风险类型法律风险类型法律风险类型法律风险类型10财务管理财务管理合同管理风险的认识误区合同管理风险的认识误区合同管理风险的认识误区合同管理风险的认识误区认识误区认识误区签不签合同不重要合同本身不能解决纠纷合同管理就是修改合同合同管理降低效率错误理由错误理由合同是确定双方权利合同是确定双方权利义务最重要的规则，义务最重要的规则，除了一手钱一手货的除了一手钱一手货的交易外，有明确的规交易外，有明确的规则有利于减少纠纷。则有利于减少纠纷。君子协定更可能履行，君子协定更可能履行，不签合同的情况很多，不签合同的情况很多，多增一道手续而已。多增一道手续而已。合同即使约定解决纠纷合同即使约定解决纠纷方法，多数没用，更多方法，多数没用，更多靠协调解决。靠协调解决。修改合同文本或在履行修改合同文本或在履行中变更合同内容而已。中变更合同内容而已。合同是业务问题与合同合同是业务问题与合同管理无关。管理无关。合同设计与管理徒增很多合同设计与管理徒增很多不必要的程序，时间和人不必要的程序，时间和人力成本主高，且效率低。力成本主高，且效率低。且不能适应市场变化。且不能适应市场变化。没有合同，当协商不没有合同，当协商不成时，双方的重大权成时，双方的重大权利义务便处于空白状利义务便处于空白状况。况。合同设计与管理是包合同设计与管理是包括签订、履行、解除括签订、履行、解除等内容的一个系统工等内容的一个系统工程，不能割裂开来。程，不能割裂开来。没有安全的利润不是利润，没有安全的利润不是利润，没有安全的经营效率，谈没有安全的经营效率，谈不上效率。应当在二者之不上效率。应当在二者之间寻求一个平衡点，而不间寻求一个平衡点，而不是偏废哪一点。是偏废哪一点。 合同管理的作用合同管理的作用合同管理的作用合同管理的作用合同管理的作用合同管理的作用最基础最核心最易忽视最根本提升企业形象监控经营风险创造经济效益提高管理水平外界往往以合同的管外界往往以合同的管理水平来衡量一个企理水平来衡量一个企业的外在形象业的外在形象通过严谨科学的合同通过严谨科学的合同管理，明确企业收益管理，明确企业收益与风险，运用适当的与风险，运用适当的合同条款防范、规避合同条款防范、规避风险，确保收益实现风险，确保收益实现通过对合同条款的合通过对合同条款的合同设计，以及对履行同设计，以及对履行中具体问题的妥善处中具体问题的妥善处理，可以使企业以最理，可以使企业以最小的成本获得最大的小的成本获得最大的收益。收益。合同是企业对外开展合同是企业对外开展业务的主要依据、凭业务的主要依据、凭证，合同管理水平是证，合同管理水平是企业综合管理水平的企业综合管理水平的集中体现。集中体现。 创造最大利润，属于经济学范畴； 保障所得利润的法律安全，属于法学范畴。 公司虽以创造利润为目的，但必须兼顾法律安全，以免利润违法而不保。 创造利润与保障利润安全创造利润与保障利润安全创造利润与保障利润安全创造利润与保障利润安全俄罗斯第五代战斗机设想图(资料图)印度空军最近突然发现，印俄政府2007年10月份签订的五代战机研制协议存在巨大漏洞：1、在战机研发的设计阶段竟没有印度的事；2、将来为印度生产多少架飞机协议中没有提及。案例一：一招不慎，受制于人案例一：一招不慎，受制于人案例一：一招不慎，受制于人案例一：一招不慎，受制于人合同的定义 在法律意义上，合同是指：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 而从最通俗的意义上来理解，所谓合同，是双方交易的规则、处理纠纷的准则。合同法的基本原则：平等、自愿、公平、诚实信用、 合法、遵守公序良俗原则。合同三要素：主体（当事人）、标的、权利和义务。体（当事人）、标的、权利和义务。合同订立的法律程序 要约、承诺 第二章第二章第二章第二章 合同法基础知识合同法基础知识合同法基础知识合同法基础知识要约是要约是希望和他人订立合希望和他人订立合同的意思表示。同的意思表示。具备两个条件：具备两个条件：内容具体确定内容具体确定和表明经和表明经受要约人承诺，要约人受受要约人承诺，要约人受该意思表示的约束。该意思表示的约束。要约可以撤销要约可以撤销，但附期，但附期限的要约不可撤销和受要限的要约不可撤销和受要约人有理由认为要约不可约人有理由认为要约不可撤销并为此付出代价的要撤销并为此付出代价的要约，不能撤销。约，不能撤销。1要约是由具有订约能力的要约是由具有订约能力的特定人作出的特定人作出的意思表示意思表示who2要约必须具有订立合同的要约必须具有订立合同的意图意图whattodo3要约必须向要约人希望与要约必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出之缔结合同的受要约人发出tosb4要约的内容必须具体确要约的内容必须具体确定定exact5要约必须送达到受要约人要约必须送达到受要约人arrive 要约的定义要约的定义要约的定义要约的定义 要约生效的条件要约生效的条件要约生效的条件要约生效的条件1要约的撤回要约的撤回：要约的撤回：要约的撤回是指要约人在要约发出以后，是指要约人在要约发出以后，未到达受要约人之前，有权未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。宣告取消要约。2要约的撤销要约的撤销：要约的撤销，：要约的撤销，是指要约人在要约到达受要是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力约取消，从而使要约的效力归于消灭。归于消灭。合同法合同法合同法合同法第第第第1919条规定：有下列条规定：有下列条规定：有下列条规定：有下列情形之一的，要约不得撤消。情形之一的，要约不得撤消。情形之一的，要约不得撤消。情形之一的，要约不得撤消。1.1.要约人确定了承诺期限或者以要约人确定了承诺期限或者以要约人确定了承诺期限或者以要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤消；其他形式明示要约不可撤消；其他形式明示要约不可撤消；其他形式明示要约不可撤消；2.2.受要约人有理由认为要约是不受要约人有理由认为要约是不受要约人有理由认为要约是不受要约人有理由认为要约是不 可撤消的，并已经为履行合同可撤消的，并已经为履行合同可撤消的，并已经为履行合同可撤消的，并已经为履行合同作了准备工作。作了准备工作。作了准备工作。作了准备工作。要约发出日期要约发出日期要约到达日期要约到达日期承诺发出日期承诺发出日期2012.3.1日日2012.3.8日日2012.3.15日日取消要约到达日期取消要约到达日期 要约的撤回及撤销要约的撤回及撤销要约的撤回及撤销要约的撤回及撤销有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任以及争议的解决方法的变更，均可视为要约内容的实质性变更，而变成了一个新的要约。 要约的失效要约的失效要约的失效要约的失效第一，拒绝要约的通知到达要约人。第一，拒绝要约的通知到达要约人。第二，要约人依法撤销要约。第二，要约人依法撤销要约。第三，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。第三，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。第四，受要约人对要约的内容作出实质性变更。第四，受要约人对要约的内容作出实质性变更。承诺：承诺是受要约人同意要约的一种意思表示。承诺有效条件。 1 1、承诺必须由受要约人作出。 2、承诺必须向要约人作出。 3、承诺必须在规定的期限内到达要约人。 4、承诺的内容必须与要约的内容一致。 承承承承 诺诺诺诺承诺的方式是指受要约人通承诺的方式是指受要约人通过何种具体的表现形式将承过何种具体的表现形式将承诺的意思表示送达给要约人。诺的意思表示送达给要约人。 我国我国合同法合同法规定：规定：“承承诺应当以诺应当以通知通知的方式做出的方式做出, ,但但根据交易习惯或者要约表明根据交易习惯或者要约表明可以通过可以通过行为行为做出承诺的除做出承诺的除外。外。”也就是说也就是说, ,承诺方式原承诺方式原则上是以通知的方式做出则上是以通知的方式做出, ,包包括口头、括口头、 书面等明示的形式。书面等明示的形式。 承承诺诺生生效效的的时时间间, ,也也就就是是合合同同成成立立的的时时间间。承承诺诺需需要要通通知知的的, ,承承诺诺通通知知到到达达要要约约人人时时生生效效。承承诺诺不不需需要要通通知知的的, ,根根据据交交易易习习惯惯或或者者要要约约的的要要求做出承诺的行为时生效。求做出承诺的行为时生效。承诺撤回：所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，承诺撤回：所谓承诺撤回，是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。在承诺正式生效之前撤回其承诺。 承诺的方式承诺的方式承诺的方式承诺的方式 承诺的生效时间承诺的生效时间承诺的生效时间承诺的生效时间乙乙甲甲要约邀请要约邀请投投标标承诺（中标）承诺（中标）要约：要约：是希望和是希望和他人订立合同的他人订立合同的意思表示。意思表示。要约邀请：要约邀请：如如招标公告、招招标公告、招股说明书、拍股说明书、拍卖公告、商业卖公告、商业广告广告要要约约承诺：承诺：受要约受要约人答应要约的人答应要约的意思表示意思表示 合同的成立合同的成立合同的成立合同的成立 甲公司欲购买一批钢材，因钢材紧缺，便向乙公司发出传真，告知乙公司“因市场短缺、不知道能否供货，我公司急需5号钢材100吨。如贵公司有货源，请与我公司联 系。”乙公司收到后发货。但甲公司拒绝收货。 问：甲公司是否承担责任？案例一：他们之间的合同达成了吗？案例一：他们之间的合同达成了吗？案例一：他们之间的合同达成了吗？案例一：他们之间的合同达成了吗？无效合同的范围：一方以欺诈、协迫手段订立合同，损害国家利益。 恶意串通，损害国家、集体或者第三人的利益的合同 。 以合法形式掩盖非法目的。 损害社会公平利益。 违反法律、行政法规的强制性规定的合同。无效合同无效合同无效合同无效合同可变更或者撤销的合同可变更或者撤销的合同：可变更、撤销的合同是其合同本身已经成立，但基于各种原因，法律允许可以变更或撤销的一种法律制度。可变更或可撤销的合同有以下几种： 1、因重大误解而订立的合同； 2、在订立合同时显失公平； 3、一方以欺诈、协迫手段或乘人之危，使对方在违背其真实意思 的情况下订立的合同。 可变更和可撤消合同可变更和可撤消合同可变更和可撤消合同可变更和可撤消合同 甲见自己的一头牛生了病，便赶到集市上卖掉。以一头好牛的价格卖给了乙，乙带回家去以后，与自己的牛放到一起喂养，几天后，自己另外的七头牛也传染上了病，经治疗才好。结果共花去乙医药费3000元。乙在得知甲隐瞒实情将病牛卖给自己后，愤然向法院起诉，要求法院撤消和的买卖合同，并要求甲赔偿3000元医药费。 试问： （1）甲与乙买卖牛的合同是否可以撤消？法律依据是什么？ （2）甲是否应当赔偿乙的3000元的损失？为什么？案例二：案例二：案例二：案例二： 一头牛引发的官司一头牛引发的官司一头牛引发的官司一头牛引发的官司 甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿车买卖合同。由于甲 公司的业务员丙对汽车型号不太熟悉，在签订合同时，将甲公司原先 想买的B型号轿车写成了A型号轿车。虽然乙公司提供的型号不是甲 公司原想购买的B型号轿车，但A型号轿车销量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货款。问题： 1、如何认定此次买卖行为？ 2、如果甲又反悔，可以退回车子、要回货款吗？ 案例三：车之争，谁之过？案例三：车之争，谁之过？乙乙甲甲错误订单（错误订单（B型车）型车）撤销撤销交付交付B型车型车一年内行使一年内行使撤销权消灭：l 具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；l 具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。两点提示：两点提示：两点提示：两点提示：同时履行抗辩权不安抗辩权代位权撤销权合同法规定的几种权利合同法规定的几种权利合同法规定的几种权利合同法规定的几种权利1、合同法第66条规定：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。2、所谓同时履行抗辩权是指：双务合同中的当事人一方，在对方未对待给付以前或者履行不适当时，有权拒绝自己的履行。 同时履行抗辩权产生于双务合同中，主要适用于双务合同关系，例如：买卖、租赁、承揽、保险等纠纷。同时履行抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权同时履行抗辩权2008年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢材，总价款450 万元。合同签订后，甲未按约支付货款，则乙可以拒绝交付钢材。案例四：你不付款，我不交货案例四：你不付款，我不交货案例四：你不付款，我不交货案例四：你不付款，我不交货1、同一双务合同关系中互负债务。即当事人双方基于同一合 同而产生的对待给付。这是同时履行抗辩权的前提条件。2、须双方互负的债务均已届清偿期，且没有先后履行顺序。3、须对方未履行债务或者履行不适当。4、需对方的对待给付是可能履行的。同时履行抗辩权的适用条件同时履行抗辩权的适用条件同时履行抗辩权的适用条件同时履行抗辩权的适用条件 不安抗辩权不安抗辩权不安抗辩权不安抗辩权1 1、经营状况严重恶化；、经营状况严重恶化； 2 2、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；、转移财产、抽逃资金，以逃避债务； 3 3、丧失商业信誉；、丧失商业信誉； 4 4、有丧失或者可能丧失履行债务能力的、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情况。其他情况。应当先履行的一方有证据证明对方有：应当先履行的一方有证据证明对方有：可中止履行可中止履行 2010年元月，某汽车销售中心A A与某汽车制造厂B B签订一份汽车购销合同，约定A A向B B购买轻型轿车40辆，每辆售价5万元，当月供货20辆，8月份供货20辆，货到付款。合同签订后，双方顺利地履行了第一批轿车的交货和付款义务。2001年5月份，B B获悉A A因经营不善，已造成巨大亏损，同时因拖欠银行贷款，已被法院强制执行偿还贷款。B B在搜集了相关证据后，决定中止第二批车辆的托运，同时派人通知A A，若想继续供货，A A需提供担保或预付货款。A A不同意，并以B B违约为由提起诉讼。 法院认为，B B采取不安抗辩权的措施，是必要的、合法的，符合我国合同法的规定，依法判决驳回了A A的诉讼请求。 案例五：案例五：案例五：案例五：你亏损严重，我停止履行你亏损严重，我停止履行你亏损严重，我停止履行你亏损严重，我停止履行撤消权：指当债务人放弃对第三人的债权、实施无偿转让或者低价处分 财产而损害债权人的债权时，债权人请求人民法院撤销债务人 的行为的一种法律行为。 知道日起知道日起 一年内行使一年内行使 撤消权撤消权撤消权撤消权债权人债权人债务人债务人乙乙甲甲丙丙次债务人次债务人10万债权万债权5万债权万债权撤销权撤销权放弃放弃满五年消失满五年消失代位权代位权代位权代位权债权人债权人1 1、债权人对债务人债权合法；、债权人对债务人债权合法； 2 2、债务人怠于行使其到期债权，对债权人、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；造成损害； 何谓何谓“怠于怠于”：不对次债务人：不对次债务人以诉讼方式或仲裁方式主张权利。以诉讼方式或仲裁方式主张权利。 3 3、债务人的债权到期；、债务人的债权到期； 4 4、债务人的债权不是专属于债务人自身的、债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。债权。要要点点次债务人次债务人债务人债务人乙乙甲甲丙丙丙直接起诉甲归还丙直接起诉甲归还5万万欠欠10万万欠欠5万万主体签约资格知识产权侵权约定合同签订、履行风险点合同质量条款合同运输条款结算条款及对帐验收条款及操作违约责任设定争议解决方式及管辖第三章第三章第三章第三章 合同常见风险点合同常见风险点合同常见风险点合同常见风险点 1、当事人的名称或者姓名和住所；2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或者报酬；6、履行期限、地点和方式；7、违约责任；8、解决争议的方法。买卖合同必备条款买卖合同必备条款买卖合同必备条款买卖合同必备条款合同主体的审查你在和谁交易 企业买卖合同风险点买卖合同风险点买卖合同风险点买卖合同风险点合同主体合同主体合同主体合同主体企业下属部门企业分支机构企业法人非法人企业企业各部/科/处/室等分厂/分公司/分行/办事处公司/国有/合资/集体合伙/独资/个体企业是否有对外业务是否有对外业务资格？是否有非资格？是否有非法人营业执照？法人营业执照？不具有法定资格不能签约否否是是买卖合同风险点买卖合同风险点买卖合同风险点买卖合同风险点签约主体签约主体签约主体签约主体对企业一般资格的审查主要对企业一般资格的审查主要是企业营业执照审查是企业营业执照审查经营范围注册资本企业名称工商年检是否与拟签是否与拟签订合同当事订合同当事人名称一致人名称一致？是否与拟签是否与拟签订合同标的订合同标的额相称？额相称？拟签订合同拟签订合同是否在经营是否在经营范围内？范围内？是否通过了是否通过了工商部门年工商部门年检？检？是是否否签订合同风险较大，一般不能签约。拟签订合同业务是否需要法律法规要求特殊许可？是是否否核实企业资信准备签约。（见下页）（见下页）（接上页）（接上页）广告企业物流企业建筑企业劳务派遣企业是否具有勘是否具有勘察察/设计设计/承包承包/安装资质证安装资质证书？书？是否有道路是否有道路交通运输经交通运输经营许可证？营许可证？是否具有广是否具有广告业务经营告业务经营许可证？许可证？是否具有劳是否具有劳务派遣许可务派遣许可证？证？核实企业资信情况准备缔约谈判是是否否因不具备特殊资质合同签订后无效，不能签约。对企业特殊资质的审核房地产企业是否具有从是否具有从事房地产业事房地产业务的资质证务的资质证书？书？买卖合同风险点买卖合同风险点买卖合同风险点买卖合同风险点签约主体签约主体签约主体签约主体 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车，但按公司法规定，公司的股东只以出资额为限承担有限责任。甲的借款，最终血本无归。 案例七：认错借款人，几十万血本无归案例七：认错借款人，几十万血本无归案例七：认错借款人，几十万血本无归案例七：认错借款人，几十万血本无归提示：盲目承诺，后果很严重。买卖合同风险点买卖合同风险点买卖合同风险点买卖合同风险点质量条款质量条款质量条款质量条款运输费用承担：有约定按约定，无约定由履行义务一方承担送货地点： 送货地点应明确具体送货单的签收买卖合同风险点：运输条款买卖合同风险点：运输条款买卖合同风险点：运输条款买卖合同风险点：运输条款中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信用证时都写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部”两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某港口接货，我方只好通知船方到该港接货，结果多承担了一笔运费支出。案例八：漏掉两个字，运费多开支案例八：漏掉两个字，运费多开支案例八：漏掉两个字，运费多开支案例八：漏掉两个字，运费多开支结算时间 结算方式预付款、订金、定金买卖合同风险点：结算条款买卖合同风险点：结算条款买卖合同风险点：结算条款买卖合同风险点：结算条款1、认识误区 验收是买方自己的事情，不用卖方确认！ 验收不合格，不管别的，不付款就得了！2、验收时间3、验收记录4、验收不合格的处理 发函限期整改会议纪要退货、索赔买卖合同风险点：验收条款买卖合同风险点：验收条款买卖合同风险点：验收条款买卖合同风险点：验收条款知识产权保证的区域范围知识产权侵权责任的承担约定应诉费用承担方式承担赔偿责任的具体项目知识产权风险点：侵权约定知识产权风险点：侵权约定知识产权风险点：侵权约定知识产权风险点：侵权约定标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。买卖合同风险点：所有权和风险的转移买卖合同风险点：所有权和风险的转移买卖合同风险点：所有权和风险的转移买卖合同风险点：所有权和风险的转移 甲方向乙方购买一批货物，约定6月15日中午前提货。但甲方因没有安排好汽车而未能提货。当天晚上，乙方的仓库因暴雨冰雹，货物被淋湿。 问： 货物毁损的责任应由谁承担？案例九：货物毁损的风险该由谁承担案例九：货物毁损的风险该由谁承担案例九：货物毁损的风险该由谁承担案例九：货物毁损的风险该由谁承担 买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款赔偿金赔偿金违约金违约金VS实实际际损损失失可主张赔偿金可主张赔偿金约定约定违约金违约金1 12 2 买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款定定金（不是订金）金（不是订金）违约金违约金VS收方违约：双倍返还收方违约：双倍返还违约后收违约后收按合同违约按合同违约合同履行前收合同履行前收不超过合同标的额的不超过合同标的额的20%支付方违约：没收定金支付方违约：没收定金过高可要求减少过高可要求减少百分比百分比日万分之几日万分之几固定额固定额对方违约处理：对方违约处理：买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款买卖合同风险点：违约责任条款书面通知书面通知提示提示诉前和解诉前和解律师函律师函诉讼诉讼/仲裁仲裁及时沟通，取得谅解，签署备忘录，避免诉讼。及时沟通，取得谅解，签署备忘录，避免诉讼。自身违约处理：自身违约处理： 甲公司自乙公司购买一机器设备零件总价10000元，双方签定合同甲方支付定金3000元并商定由乙送货，如乙方违约应承担20%的违约金。并告知乙方甲方生产线急需，如不及时送货要停产。而乙方延迟送货，甲方被迫解除合同另外购买。 问：乙方应承担什么责任？案例十：该适用违约金还是定金？案例十：该适用违约金还是定金？案例十：该适用违约金还是定金？案例十：该适用违约金还是定金？ 2008年5月，甲方与乙方签订大蒜买卖合同：交易量为40吨，总价款加运费8万元，代办托运，交货期限为同年8月25日，地点为山东某车站。甲方于8月20日将大蒜准备托运时，铁路方面告知因天气原因部分路段冲毁，待通知发货。8月23日，甲方接铁路方面通知将货装车发出，8月26日凌晨到达山东某车站。但乙方拒绝收货并声称降价一半才可考虑收货；甲方无奈在当地租用三间民房将大蒜保存。不料当地又降暴雨两天，将40吨大蒜泡汤；经鉴定29吨完全腐烂，不能食用，另外11吨也发芽。甲方遂起诉至法院要求赔偿。问：对于甲方的迟延交货，乙方能否要求案例十一：受领迟延的违约责任案例十一：受领迟延的违约责任案例十一：受领迟延的违约责任案例十一：受领迟延的违约责任买卖合同风险点：争议管辖条款买卖合同风险点：争议管辖条款买卖合同风险点：争议管辖条款买卖合同风险点：争议管辖条款当前的司法环境争议处理的的方式： 协商、仲裁、诉讼如何确定争议管辖地 被告住所地被告住所地合同履行地合同履行地合同签订地合同签订地原告住所地原告住所地标的物所在地标的物所在地合同担保的概念 合同担保是指为保障合同履行而设定的以第三人的信用或者以特定财产确保合同债权实现的制度。合同担保具有以下特征：（一）合同担保一般是由当事人自愿设定的（二）合同担保一般是由当事人通过合同方式设定的（三）合同担保是对合同效力的一种补充和加强合同担保的种类：保证、抵押、质押、留置、定金第四章第四章第四章第四章 ：合同的担保：合同的担保：合同的担保：合同的担保定义定义 是指是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。为。 保证方式保证方式 1 1、连带责任保证、连带责任保证 2 2、一般保证、一般保证担保方式担保方式担保方式担保方式保证保证保证保证抵押的定义抵押的定义 抵押是指债务人或第三人不转移对特定财产的占有而将该财产作为债权担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。优先受偿。 抵押物的范围 1、抵押人所有的房屋和其他地上定着物； 2、抵押人所有的机器、交通运输工具和其他财产； 3、抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地 上定着物； 4、抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产； 5、抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权； 6、依法可以抵押的其他财产。抵押合同的登记抵押合同的登记担保方式担保方式担保方式担保方式抵押抵押抵押抵押 质押的定义： 质押是指债务人或者第三人转移其财产的占有给债权人以供作债权担保。债务人不履行债务时，债权人有权依法以出质财产的价值优先受偿。质押可分为动产质押和权利质押。质押分类：动产质押和权利质押权利质押范围：1、汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；2、依法可以转让的股份、股票；3、依法可以转让的商标专用权，专利权、著作权中的财产权；4、依法可以质押的其他权利。担保方式担保方式担保方式担保方式质押质押质押质押留置的定义留置的定义： 是指是指债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按债权人按照合同约定占有债务人的动产，债务人不按照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财照合同约定的期限履行债务的，债权人有权依法留置该财产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款产，以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受优先受偿偿。 留置权的发生须具有以下留置权的发生须具有以下条件：条件： 1 1、须债权人按照合同的约定占有债务人的动产。、须债权人按照合同的约定占有债务人的动产。 2 2、须债权人的债权与债务人的债务是基于同一合同发生的。、须债权人的债权与债务人的债务是基于同一合同发生的。 3 3、须债务人未按照合同的约定履行债务。、须债务人未按照合同的约定履行债务。 4 4、须留置财产不违反双方的约定并符合法律规定。、须留置财产不违反双方的约定并符合法律规定。担保方式担保方式担保方式担保方式留置留置留置留置 处于长期的买方市场，许多企业为了开拓业务，应收账款居高不下。 追还是不追，这是个问题！ 追？现代的“黄世仁”不好当。 不追？今年可真成了“杨白劳”。 应收账款成为核销账款！第五章第五章第五章第五章 ：应收账款及商业贿赂应收账款及商业贿赂应收账款及商业贿赂应收账款及商业贿赂及时对帐关注合同履行进展，一旦发现异常状况，及时采取处理措施。及时搜集和保存好各种证据。及时搜集和保存好各种证据。 买卖合同及、付款凭证、送货凭据等。充分利用合同法和合同赋予自身的权利。充分利用合同法和合同赋予自身的权利。应收账款风险的防范应收账款风险的防范应收账款风险的防范应收账款风险的防范法律规定：反不正当竞争法第八条经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。商业贿赂商业贿赂商业贿赂商业贿赂职务侵占罪，是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。 数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 合同诈骗罪是指以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，采取虚构事实或者隐瞒真相等欺骗手段，骗取对方当事人的财物，数额较大的行为。 犯本罪的，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 职务侵占罪、合同诈骗罪职务侵占罪、合同诈骗罪职务侵占罪、合同诈骗罪职务侵占罪、合同诈骗罪 合同在企业的发展和管理过程中起着举足轻重的作用。充分认识到合同的重要性和合同可能带来的风险，采取各种措施规避这些风险将有利于企业的持续稳定发展。小结小结小结小结“刁民刁民”是怎样炼成的是怎样炼成的消法知识培训消法知识培训：我不是沉默的雪糕：我要诉说距距 离离记得那一天记得那一天：我被抢了，光了。？不是5元吗？凭什么收7块 2？：收银系统定多少我就收多少！这个这个“刁民刁民”有点冷有点冷大锤之后是小锤大锤之后是小锤南都讯 记者王笠舟 在大良吉之岛买雪糕被多收两块二的杨先生告赢了吉之岛。顺德区法院近日判决，吉之岛做法不符合诚信原则，应视为对顾客存在欺诈行为，并已侵害杨先生利益，判赔14 .4元。消消费者者权利利安全保安全保障障权知悉真知悉真情情权自主自主选择权公平交公平交易易权依法求依法求偿权求教求教获知知权依法依法结社社权维护尊尊严权监督批督批评权维权秘籍维权秘籍你的权在哪里？你的权在哪里？维权秘籍维权秘籍 步步为营步步为营学学习熟熟读兵法：消法、兵法：消法、产品品质量法等量法等心里素心里素质遇事不慌，内心遇事不慌，内心强大大证据据不打无准不打无准备之仗之仗对象象选择宁和清楚人打仗，不和糊涂人宁和清楚人打仗，不和糊涂人说话表演表演可以表演，但不要可以表演，但不要轻易玩真的易玩真的攻伐攻伐多管多管齐下，不下，不战则已，一已，一战必必胜。 维权秘籍维权秘籍争议的处理争议的处理u争议的处理方式（1）与经营者协商和解；（2）请求消费者协会调解；（3）向有关行政部门申诉；（4）提请仲裁机构仲裁；（5）向人民法院提起诉讼。u争议处理中的特殊规则（1）营业执照出借者的责任；（2）展销者的责任；（3）广告经营者的责任；（4）网络交易平台的责任。u欺诈及惩罚性赔偿 维权秘籍维权秘籍争议的处理争议的处理知假买假是否应当保护知假买假是否应当保护知假买假是否应当保护知假买假是否应当保护u消费者权益保护法实施条例消费者权益保护法实施条例（征求意见稿）（征求意见稿）第二条第二条【适用对象适用对象】消费者为生活消费者为生活消费需要而购买、使用商品或者接消费需要而购买、使用商品或者接受服务受服务,其权益受本条例保护，但是其权益受本条例保护，但是自然人、法人和其他组织以营利为自然人、法人和其他组织以营利为目的而购买、使用商品或者接受服目的而购买、使用商品或者接受服务的行为不适用本条例。务的行为不适用本条例。u最高人民法院关于审理食品药品纠最高人民法院关于审理食品药品纠纷案件适用法律若干问题的规定纷案件适用法律若干问题的规定（2014年年3月月15日实行）日实行）交通事故侵权处理交通事故侵权处理我国交通事故主要发生在下半年。总体来看，事故最低的是3月份，最高是11月份，其次是9、10、12月份。具体到一周而言，国内事故最严重的时间是周一，最多的时间是周二，最少的日子是周四。而在国外，事故率最高最严重的是周六、周日。就一天而言，以中午12时划分，前12小时的事故死亡人数较少，后12小时则较多。其中20至21时的事故最多，其次是19至20时。小贴士小贴士交通事故处理流程图交通事故处理流程图交交通通事事故故发发生生立立即即报报警警调解成功签调解成功签订协议履行订协议履行交交警警主主持持调调解解明明确确损损失失申申请请交交警警调调解解民民事事赔赔偿偿交交通通事事故故认认定定书书调解不成或调解不成或签订签订协签订签订协议后未履行议后未履行责任人构责任人构成交通肇成交通肇事罪事罪法院法院结案结案拒绝拒绝调解调解法院刑事法院刑事审判审判检察机关检察机关审查起诉审查起诉公安机关公安机关立案侦查立案侦查一般能够快速处理的事故必须具备下列条件：一般能够快速处理的事故必须具备下列条件： 1.没有人员伤亡且财产损失不超过2000元2.事故当事人对事故责任无争议3.事故当事人都有为车辆买保险4.事故当事人都愿意到同一地点定损5.事故车可以开动而以下的情况是绝不能进行私了的，大家请切记：而以下的情况是绝不能进行私了的，大家请切记：1.车辆无牌照2.驾驶人无驾驶证3.涉嫌酒驾的以上三种情况必须保护事故现场，立即报警，等待交警的处理。交通事故和解交通事故和解交通事故损害赔偿项目交通事故损害赔偿项目序号序号赔偿项目赔偿项目 赔偿标准赔偿标准1医疗费医药费、住院费，结合病历和诊断证明确定2护理费根据护理人员的人数、收入、护理期限确定3伙食补助住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定4营养费营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。5误工费根据受害人误工时间和收入确定6交通费交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。7残疾赔偿金上年度人均国民可支配收入*20*系数 8死亡赔偿金上年度人均国民可支配收入*209残疾用具费照普通适用器具的合理费用标准计算10丧葬费受诉法院所在地上年度职工月平均工资*611被抚养人生活费按照上年度城镇或农村人均消费支出或12精神损害赔偿根据伤残程度酌情确定危险驾驶罪：刑法修正案(八)规定，在道路上驾驶机动车追逐竞驶，情节恶劣的，或者在道路上醉酒驾驶机动车的，处拘役，并处罚金。有前款行为，同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。交通事故所涉罪名交通事故所涉罪名交通肇事罪： 中华人民共和国刑法第一百三十三条规定违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的，处三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，处七年以上有期徒刑。交通事故所涉罪名交通事故所涉罪名案例：江苏常州男子王某甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）后，产生被害妄想，觉得有人要害他，竟在闹市开车撞伤9人和多辆汽车。以危险方法危害公共安全的犯罪，是一个独立的罪名，以放火、决水、爆炸以及投放危险物质以外的各种不常见的危险方法实施危害公共安全的犯罪。交通事故所涉罪名交通事故所涉罪名