合 同 法市场经济的保护神市场经济的保护神一、合同的概念一、合同的概念合而同之：合而同之：have the same opinion between two or more person to do or not to do sth.合同自由原则合同自由原则合同创设当事人之间的法律合同创设当事人之间的法律二、合同的成立二、合同的成立1 1、要约：、要约： offeroffer A A、以定约为目的、以定约为目的 B B、向特定的人发出、向特定的人发出 C C、内容明确、内容明确 D D、愿意受约束的表示、愿意受约束的表示要约的效力生效：要约于生效：要约于到达到达受要约人时生效。受要约人时生效。 拒绝要约的通知到达要约人拒绝要约的通知到达要约人 失效失效 要约人撤销要约要约人撤销要约 有效期已届满或未承诺有效期已届满或未承诺 受要约人对要约的内容作出实质性变受要约人对要约的内容作出实质性变 更（涉及合同基本条款的变更）更（涉及合同基本条款的变更）要约的撤回与撤销撤回撤回: : 生效前生效前，可随时撤回。即撤回通知先，可随时撤回。即撤回通知先于或与要约同时到达受要约人。于或与要约同时到达受要约人。 撤销撤销: : 生效后生效后，撤销通知于受要约人发出接，撤销通知于受要约人发出接受受( (承诺承诺) )通知之前送达受要约人。例外：有效通知之前送达受要约人。例外：有效期内期内( (承诺的期限承诺的期限) )或以其他方式写明要约为不或以其他方式写明要约为不可撤销或对方有理由认为要约是不可撤销的并可撤销或对方有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同作了准备工作。已经为履行合同作了准备工作。 2 2、承诺：、承诺： acceptance A A、由受要约人作出、由受要约人作出 B B、向要约人作出、向要约人作出 C C、与要约内容一致：、与要约内容一致：mirror-image D D、在有效期限内作出、在有效期限内作出实质性内容实质性内容承诺的内容与要约的内容一致是指受要约人必须同意要约的实质内容，而不得对要约的内容作出实质性更对要约的内容作出实质性更改改，否则，不构成承诺，应视为对原要约的拒绝并作出一项新的要约，或称为反要约。实质性内容实际上是指未来合同的重要条款实质性内容实际上是指未来合同的重要条款，按照合同法第30条规定，有关合同的标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议的方法等条款属于实质性内容。承诺不能更改要约的实质内容，并非不能对要约的非实质性内容作出更改。对非实质内容作出更改，不应非实质内容作出更改，不应影响合同成立。影响合同成立。承诺的效力承诺的效力效力效力: : 承诺一经到达要约人，承诺一经到达要约人，承诺生效，合同即告成承诺生效，合同即告成立立。合同的内容以承诺内容为准，承诺不可撤销。承。合同的内容以承诺内容为准，承诺不可撤销。承诺应在要约人规定的承诺期间内到达要约人，若要约诺应在要约人规定的承诺期间内到达要约人，若要约没有确定承诺期限的，承诺应按如下期限到达：没有确定承诺期限的，承诺应按如下期限到达： 要约为对话方式：除另有约定的应即时承诺要约为对话方式：除另有约定的应即时承诺 要约为非对话方式：承诺应在合理期限内到达要约为非对话方式：承诺应在合理期限内到达 其中承诺期限的起点按如下规定确定：其中承诺期限的起点按如下规定确定：要约为信件或电报：要约为信件或电报： 自信件载明的日期或电报交发之日开始计算；自信件载明的日期或电报交发之日开始计算； 信件未载明日期的，自投寄的邮戳日期开始计算信件未载明日期的，自投寄的邮戳日期开始计算要约为电话或传真：自要约到达受要约人时开始计算要约为电话或传真：自要约到达受要约人时开始计算承诺撤回承诺撤回: : 撤回通知先于或与接受（承诺）通知同时撤回通知先于或与接受（承诺）通知同时到达要约人。到达要约人。 逾期的承诺逾期的承诺迟到的原因：迟到的原因：不可能不迟到的承诺：法律规定为无效，除非要不可能不迟到的承诺：法律规定为无效，除非要约人及时通知（承诺人）承认该承诺的效力。约人及时通知（承诺人）承认该承诺的效力。由于其他原因迟到的承诺：法律规定为有效。除由于其他原因迟到的承诺：法律规定为有效。除非要约人及时通知（承诺人）拒绝该承诺。非要约人及时通知（承诺人）拒绝该承诺。要约人保持沉默：要约人保持沉默： 无效无效 有效有效 沉默沉默 interested in XXX brand sewing * interested in XXX brand sewing * machine model XX 3000 sets prompt shipment please machine model XX 3000 sets prompt shipment please quotequoteXXX brand sewing machine model XX packed in XXX brand sewing machine model XX packed in wooden cases USD62 per set CIF(MM) Oct shipment wooden cases USD62 per set CIF(MM) Oct shipment sight credit subject reply here TTsight credit subject reply here TTyour TLX regret unable accept competitors quoting your TLX regret unable accept competitors quoting similar quality USD55 please reply immediatelysimilar quality USD55 please reply immediatelyours renew offer subject reply TT our timeours renew offer subject reply TT our time yours accept provided USD55 D/P please yours accept provided USD55 D/P please confirmconfirmyours best USD60 sight credityours best USD60 sight credityours accept book additional 500sets same yours accept book additional 500sets same term reply promptlyterm reply promptlyyours confirmed please open L/C yours confirmed please open L/C yours credit will be opened by XXXXyours credit will be opened by XXXXD/D/P:documentP:document against payment against paymentL/L/C:letterC:letter of credit of credit思考题思考题例例1 1：甲甲方方向向乙乙方方发发出出要要约约，乙乙方方表表示示接接受受，但但在在回回信信中中说说：双双方方需需签签订订确确认认书书，问问：乙乙方方加加的这句话是实质性变更，还是非实质性变更？的这句话是实质性变更，还是非实质性变更？例例2 2：甲方向乙方发出要约，要求乙方用：甲方向乙方发出要约，要求乙方用1010辆加辆加长的卡车将西瓜从南站运到北站，乙方回信说：长的卡车将西瓜从南站运到北站，乙方回信说：完全接受甲方的条件，但是用完全接受甲方的条件，但是用2020辆普通的卡车辆普通的卡车运输。注：加长卡车运输的破损率比普通卡车运输。注：加长卡车运输的破损率比普通卡车高。高。三、合同的效力 合同成立+合同生效条件=合同生效主体合格内容合法意思表示真实程序（形式）合法有效合同有效合同: :可撤销或可变更合同：缺乏真实意思表示可撤销或可变更合同：缺乏真实意思表示相对无效相对无效效力待定合同效力待定合同: :不符合生效要件，法律允许补救不符合生效要件，法律允许补救无效合同：根本缺乏生效要件无效合同：根本缺乏生效要件 违法和违背公共利益的合同违法和违背公共利益的合同绝对无效绝对无效 效力待定合同：超出其能力签订的合同效力待定合同：超出其能力签订的合同 限制民事行为人限制民事行为人 法定代理人追认（有效）法定代理人追认（有效） 法定代理人不追认（无效）法定代理人不追认（无效） 有效合同：纯获利或有效合同：纯获利或 与其能力相适应合同与其能力相适应合同 有效合同：有效合同： 表见代理表见代理 无权代理人无权代理人 效力待定合同效力待定合同 被代理人追认（有效）被代理人追认（有效） 被代理人不追认（无效）被代理人不追认（无效） 无处分权人无处分权人 经有处分权人追认经有处分权人追认 （有效）（有效） （效力待定合同）（效力待定合同） 或事后取得处分权或事后取得处分权 （有效）（有效） 否则否则 （无效）（无效） 催告权：知道合同处于效力待定状态催告权：知道合同处于效力待定状态 起起1 1个月内以通知形式行使个月内以通知形式行使 撤销权：善意相对人在追认之前行使撤销权：善意相对人在追认之前行使效效力力待待定定合合同同可撤销和可变更合同 重大误解 利用优势或对方没经验显失公平 双方权利义务严重不对等欺诈胁迫乘人之危可撤销和可变更合同受害方可： 请求变更权：一年内行使，按变更后的合同行使 履行。 行使撤销权：一年内行使，消灭生效合同的 效力，被撤销的合同自始无效放弃行使撤销变更权 明示 合同有效 行为表示一年为不变期间，不可中断、中止、延长。不行使，该撤销权消灭。一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益的恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益而订立以合法形式掩盖非法目的合同损害社会公共利益的合同违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效合同无效合同格式合同或条款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。格式合同（条款）的订立1、遵循公平原则。2、提请对方注意义务。3、给予说明的义务。格式合同（条款）的效力格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。格式合同（条款）的解释对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格条式款不一致的，应当采用非格式条款。 某建筑公司，因施工急需某建筑公司，因施工急需100100吨水泥。因该公司怕吨水泥。因该公司怕将来停工待料，造成损失，故于将来停工待料，造成损失，故于1 1月月8 8日同时向四个日同时向四个水泥厂发函求援。电文是水泥厂发函求援。电文是“如贵厂有如贵厂有300300号矿渣水号矿渣水泥现货，吨价不超过泥现货，吨价不超过11001100元，请于元，请于1010天内发货天内发货100100吨。货到付款。吨。货到付款。”甲水泥厂收电后，于甲水泥厂收电后，于1 1月月1111日以日以吨价吨价11001100元，向该建筑公司发运元，向该建筑公司发运300300号矿渣水泥号矿渣水泥100100吨；乙水泥厂收电后，于吨；乙水泥厂收电后，于1 1月月1313日以吨价日以吨价10001000元，元，也向该建筑公司发运也向该建筑公司发运300300号矿渣水泥号矿渣水泥100100吨吨; ;丙水泥丙水泥厂厂1 1月月1010日收电，日收电，1 1月月1515日以吨价日以吨价12001200元，也向该建元，也向该建筑公司发运筑公司发运300300号矿渣水泥号矿渣水泥100100吨；吨；水泥案例水泥案例： 丁水泥厂则于丁水泥厂则于1 1月月2020日向该建筑公司发运日向该建筑公司发运300300号号矿渣水泥矿渣水泥100100吨，吨价为吨，吨价为10501050元。该建筑公司发电后元。该建筑公司发电后1212天内，共收到了天内，共收到了4 4份提货单。如此多的水泥，公司份提货单。如此多的水泥，公司不可能都要。经研究，公司决定接受乙水泥厂不可能都要。经研究，公司决定接受乙水泥厂1 1月月1313日发运的日发运的100100吨水泥，并立即划拨了货款。对其余吨水泥，并立即划拨了货款。对其余3 3家家水泥厂运来的水泥，建筑公司均以收到他人货物，不水泥厂运来的水泥，建筑公司均以收到他人货物，不再需要为由发函拒收。结果，甲、丙、丁三水泥厂均再需要为由发函拒收。结果，甲、丙、丁三水泥厂均派人前来交涉。建筑公司坚持双方没有合同关系，本派人前来交涉。建筑公司坚持双方没有合同关系，本公司发函求援只是协商，不具有法律效力。因此，公公司发函求援只是协商，不具有法律效力。因此，公司退货并非违约，不应承担任何责任。于是，甲、丙、司退货并非违约，不应承担任何责任。于是，甲、丙、丁三水泥厂均起诉到法院，要求建筑公司收货付款或丁三水泥厂均起诉到法院，要求建筑公司收货付款或承担赔偿损失的责任。承担赔偿损失的责任。 水泥案例（续）水泥案例（续）四、合同的履行实际履行原则实际履行原则 适当履行原则适当履行原则 协作履行原则协作履行原则 经济合理原则经济合理原则政府定价的履行规则政府定价的履行规则执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。合同内容约定不明确时（一）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。（二）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。（三）履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。（五）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。（六）履行费用负担不明确的，由履行义务一方负担。合同履行中的抗辩权同时履行抗辩权：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。后履行抗辩权：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。不安抗辩权应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。债权保全制度在双务合同的履行过程中，当债务人与第三人的行为危及债权人的债权实现时，债权人依法对债务人与第三人的行为行使一定的权利，以排除对其债权的危害。（1）代位权。债务人怠于（消极放弃行为）行使其对第三人的到期债权（除专属债务人自身的债权外。如退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿金等不可执行的财产部分）对债权人造成损害时，债权人以自己的名义代位行使债务人权利的权利。代位权须通过诉讼程序进行：原告债权人，被告次债务人，第三人债务人。债权人向法院申请代位权诉讼，请求数额为债权额，胜诉后，债权人有优先受偿权。即次债务人向债权人偿还，诉讼费先从实现的债权中扣除，由次债务人负担。债权人与债务人，债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。如还有未了的债务债权数额另案处理。（2）撤销权。是指债权人对债务人实施的危及债权人利益的减少财产的行为，可以请求人民法院予以撤销的权利。 放弃到期债权当债务人 无偿转让财产 时 低价处分财产：善意相对人 即有积极放弃行为时，债权人可请求法院撤销债务人所实施的行为，即提起撤销权诉讼：原告债权人，被告债务人，第三人受益人或受让人。请求恢复债务人的原财产权利，胜诉后，对此结果债权人无优先受偿权，可请求债务人清偿直至强制执行。行使范围为债权数额。一年内行使，自债务人行为发生之日起5年内（此为不变期间，不适用中止、中断、延长等规定）不行使，则该权利消灭。诉讼费用由债务人承担，第三人有过错时适当分担。