大家好大家好课件件结构构l一.依法行政的理念l1.概念l2.基本理念和新理念l3.依法行政应当与推进依法执政相结合，应当与公民社会建设相结合l二.行政执法实务l1.行政法基本分类：实体法和程序法l2.行政执法的概念（广义和狭义）lA.行政规范性文件lB.常见的行政执法行为l3.行政执法的法律特征l（1）行政性l（2）法定性（主体法定、依据法定、程序法定）l（3）强制性l三、在矛盾化解中推进依法行政l1.人员素质和工作要求之间的矛盾 l2.法律规定和依法行政实践之间的矛盾l3.行政执法和执法监督之间的矛盾序序l悲哀：政治效果、社会效果和法律效果。l5月14日，人民日报第五版推出整版关于政治体制改革的报道，头版头条政治体制改革稳步（评论文章），历数6个方面包括基层群众自治、信息公开、人大代表选举的城乡同票同权、政府职能转变、开门立法和公务员管理机制日益规范。序序lA .业主的通行权、土地使用权的分割；lB .人民日报社长张研农“两个舆论场”；“生活在新闻联播里”；lC .物质诱惑推动下的选举；lD .监管的缺失、公共服务的乱象（撤点并校成本转嫁、小学教育中学化和大学教育高中化、医改变药改药改变基改）lE . 土地管理法修订难以出台、转基因安全委员会委员的更迭、农产品中的农药残留及安全问题“如果不用农药，我国肯定会出现饥荒”lF .普通公务员基本权利的保障依法行政的理念依法行政的理念l概念l1、行政法是近代民主法治发展的产物，以行政权的独立存在为前提；l2、理念是社会科学范畴，含义广泛、无统一和确切定义；l3、我国正走向法治时代：社会主义法律体系基本建成依法行政的基本理念依法行政的基本理念l一、法律约束权力：主权在民；行政法是约束政府权力（强制性、不平等性、扩展性、可交换性和易腐性）的工具；来源于权利；（法不禁止则自由和法未授权不得为）宪法是公民的生活方式（住宅权不受侵犯）；l二、公平程序主义：程序先于权利（排除己件原则、听取对方意见的原则）；正当法律程序（禁止追嗍既往、剥夺公权法案）；实体与程序并重l三、实现充分救济：行政复议、行政诉讼、国家赔偿依法行政的新理念依法行政的新理念l行政行为的服务性（服务机关、服务职责、效果是利益）；l行政行为的过程性（是合作的前提、法制化是信任的保障、沟通的机制）l行政行为的从属法律性（是执法行为、服从法律、实质法治）l行政行为的无偿性（无偿服务、具体体现）依法行政的理念依法行政的理念lA法治社会的建设：把枪口抬高一厘米的权力。lB条件反射：学英语lC具有行政法的基本知识：海量信息需分辨力；中国有4700种学术期刊，相当数量为“垃圾”。l行政处罚法、行政许可法行政强制法基本构架是一样的，最重要的两章就是设定、实施，其他均为总纲性、补充性的推推进依法行政依法行政应当与推当与推进依法依法执政相政相结合合l魏宏在全省依法行政工作会上的讲话：党委的工作方式是思想政治式的、运动式的（抗震救灾的工作组）l山东省潍纺市潍城区委副书记王兆辉对清华大学王进文的见面要求“开诚布公”推推进依法行政依法行政应当与推当与推进依法依法执政相政相结合合l统治者思维：汪洋“我们必须破除人民幸福是党和政府恩赐的错误认识”（广东11次党代会开幕式）；l中纪委、中组部印发了关于开展县委权力的公开透明运行试点工作的意见，强调了对县委书记权力的规范。从行政权力的公开透明运行到党委权力的公开透明运行是一个巨大的进步，从县一级开始试点，由多种因素促成。河北成安、江苏睢宁、成都武侯2009年3月被中组部确定为县委权力的公开透明运行试点。确定权力清单、编制运行流程，是依法执政工作的新开端。推推进依法行政依法行政应当与公民社会建当与公民社会建设相相结合合l公民社会：由自由的公民和社会组织机构自愿组成的社会，与武力维系的国家相对。相对成熟的公民社会的基础是民主和法治的相对完善，素质的提升才能增加自信心和参政的激情。推推进依法行政依法行政应当与公民社会建当与公民社会建设相相结合合l（1）政府的两难境地lA .刚性稳定和韧性稳定；信访产业链条：一是为访民服务的各类小买卖，如法律咨询、材料复印、餐饮住宿，提供政府部门的通讯录，出售笔迹优美的地址为中南海的一元一个的信封；另一方面，是接访一条龙服务生意，专门的保安公司提供分流、看护（一人一天200元）、劝返、租车遣返（1到2万）等；职业医闹明码标价lB .公民社会的建设与法治政府的建设良性互动：村民违法自治如何纠正。互动，不能只说这样不行，而要提出怎么才行。l层层交办：政府由被考核对象变身为监督者。推推进依法行政依法行政应当与公民社会建当与公民社会建设相相结合合lC .法定的强制性义务：5月6日，山西长治平顺的申潇燃被继母虐待致死。美国：义务举报人发现虐待行为不报告，罚金、短期监禁、赔偿推推进依法行政依法行政应当与公民社会建当与公民社会建设相相结合合l能源与民智（经合组织的研究：15岁孩子的学术能力测试成绩与国家能源在经济收入中的比重进行比较，显著的负向关系）。l中国人（城市）一个背着LV的随地吐痰的人。l软实力（信用与合法性）：一是大多数国家的精英愿意把自己的孩子送来留学；二是大多数年轻人愿意看该国的电影、听该国的音乐、读该国的书籍；三是消费时愿意选择该国的品牌推推进依法行政依法行政应当与公民社会建当与公民社会建设相相结合合l公正诚信：温家宝在2011年政府工作报告会前与网友对谈中曾忧虑：“现在影响我们整个社会进步的，我以为是两个方面。一是社会的诚信，一是政府的公信力。这两个方面解决好了，我们社会就会大大向前迈进一步。”l“搀扶老人风险基金”：真相和证据l书面报告和实际工作两张皮。l局长信箱回复例：政府公信力在一件件小事中丧失。推推进依法行政依法行政应当与公民社会建当与公民社会建设相相结合合l政府诚信：2003年至2010年的四条新闻，标题分别是:三峡大坝可以抵挡一万年一遇洪水；三峡大坝今年可防千年一遇洪水；三峡大坝可抵御一万年一遇洪水；三峡蓄洪能力有限，勿把希望全部 寄托在三峡大坝上。l社会主义包装：向左走，打左灯；向右走，打左灯。行政法基行政法基础理理论（以（以购房房为例）例）六大部门法民法刑法行政法行政诉讼法刑事诉讼法民事诉讼法实体法程序法行政法基行政法基础理理论l概念：有关国家行政管理的法律法律规范的总称。l核心：控制和规范行政权，保护行政相对人的合法权益。l特点:行政法没有统一完整的实体行政法典，目前无统一的行政程序法。（行政法涉及的社会领域十分广泛，内容纷繁丰富，行政关系复杂多变。湖南出台行政程序规定，省内凉山州出台行政程序规定）行政法基行政法基础理理论l实体法：规定权利和义务的法律。如宪法、行政法、民法、商法、刑法等等。l程序法：规定权利和义务实现途径的法律。如行政诉讼法、民事诉讼法、刑事诉讼法等等。l行政执法活动是实体法和程序法的综合运用。行政行政执法的概念法的概念l广广义：包括制定行政：包括制定行政规范性文件的抽象行政行范性文件的抽象行政行为在内。在内。 20012001年省人大常委会通年省人大常委会通过 20102010年年9 9月月2929日修日修订 四川省行政四川省行政执法法监督条例第三条第（一）督条例第三条第（一）项规定定 本条例所称行政本条例所称行政执法，是指各法，是指各级人人民政府及其所属工作部民政府及其所属工作部门实施法律、法施法律、法规、规章的下列行政行章的下列行政行为：( (一一) )制定在本行政区域内具制定在本行政区域内具有普遍有普遍约束力的束力的规章、章、规范性文件的抽象行政行范性文件的抽象行政行为l狭狭义：仅指具体行政行指具体行政行为。四川省行政。四川省行政执法法规定第二条定第二条规定本定本规定所称行政定所称行政执法，是指享有法，是指享有执法法权的行政机关和其他的行政机关和其他组织及其工作人及其工作人员为执行法律、法行法律、法规和和规章，按照法定程序和章，按照法定程序和权限而限而实施的下列行施的下列行为：处罚、强制、制、许可可行政行政执法的概念（广法的概念（广义）行政行政规范性文件范性文件l概念 ：2004年省政府发布 2010年5月修订的省政府令第1881号四川省四川省行政规范性文件制定和备案规定第二条规定：行政规范性文件（以下简称规范性文件），指本省具有管理公共事务职能的各级行政机关等依据法定权限，按照规定程序制定的，除规章外的，涉及公民、法人或者其他组织权利或者义务，公开发布并反复适用的，具有普遍约束力的行政文件。l与具体行政行为的区别针对不特定多数人、能够反复适用的l 行政行政执法的概念（狭法的概念（狭义）常常见的行政的行政执法行法行为l行政许可：指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查准予其从事特定活动或授予特定资格的行为。l行政审批非法律概念。从法律上看，不具有可比性。 四川省政府采纳了同一概念说，试图从立法上将两者统一一起来。l文字游戏与数字游戏。l行政处罚：行政处罚是指行政机关或其他行政主体依法定职权和程序对违反行政法规尚未构成犯罪的相对人给予行政制裁的具体行政行为。l行政强制：指行政机关为了实现行政目的，对相对人的人身、财产和行为采取的强制性措施。l其他：行政给付、行政征收等。行政行政执法（狭法（狭义）的法律特征）的法律特征1.行政性： 行政执法是以行政权力为基础的，是行政权运作的一种模式，是行政执法机关执行行政管理法律规范的活动。（与立法权、司法权相区别。公安部门的刑事和行政两类权力）立法本质上是人民意志的汇集和表达，立法权追求的价值目标是民主，其制度设计和程序安排通常是集体行使权力，少数服从多数。执法本质上是人民意志的执行，执法权追求的价值目标是效率，其制度设计是行政首长负责制。司法本质上是裁断，司法权追求的价值目标是公正，其制度设计和程序安排是公正。 行政行政执法（狭法（狭义）的法律特征）的法律特征2.法定性：行政执法是一种行政法律行为，具有法定性。3.强制性：以国家强制力为后盾的，行政执法行为合法有效后，行政执法机关为实现行政管理和行政执法的目地，享有依法采取一定的手段和措施的权利。行政行政执法（狭法（狭义）的法律特征）的法律特征l1.行政许可特征：l（1）行为类别上，是依申请的管理性外部行政行为（A非依职权，在公民毫不知情的情况下，主动发一个。B不得改变申请内容；非内部，对下级行政机关的请示的回复）l（2）行为性质上，是准予从事特定活动的行为（一般人不能享有，符合法律规定的资格和条件就能够取得）。l是行政许可最本质的特征。法律对特定活动的限制或禁止又是相对的，如果法律上的禁止是绝对的，便亦无行政许可可言(如我国法律严禁贩毒、卖淫、博彩等活动，相对人便无法获得这样的行政许可)。l（3）行为的功能上，是对特定活动的事前控制（行政处罚具有事后惩处的特征）。l行政机关以批代管（门楼牌管理办法）。行政行政执法（狭法（狭义）的法律特征）的法律特征l2 .行政处罚的特征：l（1）惩戒性与其他行政行为相区别l（2）行政性与刑罚相区别l（3）外部性与行政处分相区别行政行政执法（狭法（狭义）的法律特征）的法律特征l3、行政强制的特征lA、措施：l法定性；l临时性；l即时性；l阶段性；l独立性；l具体性；l强制性行政行政执法（狭法（狭义）的法律特征）的法律特征lB、执行：l行政性：主体是行政机关或人民法院l强制性：l执行性：以相对方不履行义务为前提行政行政执法的法定性特征法的法定性特征主体法定主体法定l概念：指依法行使行政执法职权的（1）行政机关和（2）法律、法规授予行政执法职权的具有管理公共事务职能，并能独立承担法律后果的组织。（范围上有差异（3）受委托的组织）德阳市市级有100个左右行政执法主体(不包括垂直管理部门)，共有行政处罚事项约7000项。行政执法主体的身份并非一层不变。行政处罚法第19条受委托组织条件： 1.依法成立的管理公共事务的事业组织； 2.具有熟悉有关法律、法规、规章和业务的工作人员； 3.对违法行为需要进行技术检查或者技术鉴定的，应当有条件组织进行相应的技术检查或者技术鉴定。l委托执法的条件：1.委托必须有法定依据2.委托必须在法定权限内3.必须履行书面委托手续4.受委托主体必须以委托机关的名义实施行政执法行为5.必须在委托的范围内实施行政执法行为6.不得转委托、再委托其他主体实施行政执法行为行政行政执法的法定性特征法的法定性特征主体的主体的类型及型及执法方式（委托）法方式（委托）行政行政执法的法定性特征法的法定性特征主体法定之管主体法定之管辖l基础种类：l1.级别管辖（国家部委、省级部门、市级部门）l2.地域管辖（旌阳区、罗江县）l3.职能管辖（公安、工商、文化） l行政执法管辖权冲突的裁决：四川省行政执法监督条例第三十条第（二）项规定“由同级行政执法监督机关协调处理或者逐级报请有权机关 ”（关于违章建筑的认定权）l l概念：指在行政执法主体中，依法取得行政执法资格，代表行政执法主体、执行行政执法任务的工作人员。l种类：行政执法人员、委托执法人员、协助执法人员（自2008年已经停止）行政行政执法的法定性特征法的法定性特征主体法定之主体法定之执法人法人员行政行政执法的法定性特征法的法定性特征主体法定之行政相主体法定之行政相对人人l概念：指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人，即行政主体的行政行为影响其权益的个人或组织。行政行政执法的法定性特征法的法定性特征依据法定依据法定l概念：指由国家机关制定或认可，由国家强制力保证实施的，用于调整行政执法过程中发生的各种关系的法律规范。行政行政执法的法定性特征法的法定性特征依据法定（常依据法定（常见设定定权）行政行政执法的法定性特征法的法定性特征依据法定（适用依据法定（适用规则） 2009年6月22日吴邦国：今后在制定和修改法律过程中，对可能出现与其他法律规定不一致、不衔接的问题，应当同时对相关法律规定一并作出修改，以保证法律体系的和谐统一。冲突及适用原则：1.层级冲突：不同层次的执法依据规定不一致2.同级冲突：制定机关不同但效力层级相同的规定不一致3.时效冲突：同一制定机关在不同时期制定的执法依据之同规定前后矛盾解决行政执法依据冲突的法律适用原则： 1.下位法必须服从上位法原则 2.新法优于旧法原则 3.呈请有权机关决定原则行政行政执法的法定性特征法的法定性特征程序法定程序法定1.行政执法程序的开始：依申请或依职权（许可申请与受理；处罚立案） ；强制决定l2.行政调查程序（许可审查；处罚调查取证、听取陈述和申辩） ；强制催告并听取陈述和申辩、实施l听证程序是一般程序中的特殊程序,不是独立的程序。l3.行政决定程序（期限、送达）；处理决定或解除决定、公告l处罚程序：简易程序和一般程序。行政行政执法的法定性特征法的法定性特征程序法定程序法定l简易程序： 行政处罚法第33条，即当场处罚程序。l适用简易程序的条件l（1）违法事实确凿。（主要适用于事实清楚、情节简单、后果轻微的违法行为，证据证实而非主观认定） l（2）有法定依据。 l（3）符合规定的处罚种类和幅度。即：对个人处以50元以下，对组织处以1000元以下罚款或警告的行政处罚。l与现场执行相区别。 行政处罚法第47条 依照本法第三十三条的规定当场作出行政处罚决定，有下列情形之一的，执法人员可以当场收缴罚款： l （一）依法给予二十元以下的罚款的； l （二）不当场收缴事后难以执行的。 l 第四十八条(4) 在边远、水上、交通不便地区，行政机关及其执法人员依照本法第三十三条、第三十八条的规定作出罚款决定后，当事人向指定的银行缴纳罚款确有困难，经当事人提出，行政机关及其执法人员可以当场收缴罚款。 ）行政行政执法的法定性特征法的法定性特征程序法定程序法定l履行查处违法行为的法定职责。试点对不作为的考核。l设定的不合理：有无违法所得不能体现过罚相当行政行政执法的法定性特征法的法定性特征程序法定程序法定l2010年4月底统计，中国现行有效法律233部，行政法规680余部，现行有效的地方性法规9000余部，地方规章及部门规章约12000件左右。在这个庞大的体系中，涉及行政处罚条款的占95%以上，授予行政机关处罚裁量条款的有90%以上。自由裁量权是行政机关进行行政管理不可或缺的条件。行政行政执法的法定性特征法的法定性特征程序法定程序法定l自由裁量权l人与制度、规则的普遍性正义与裁量的个别化正义之间的平衡。l2011年3月11日最高人民法院工作报告：量刑规范化改革成为亮点。 在矛盾的化解中推在矛盾的化解中推进依法行政依法行政l一、人员素质与工作要求的矛盾l（一）基层行政机关工作人员偏低素质与依法行政工作越来越高要求之间的矛盾：l完善行政执法机制体制，执法重心下移相对集中行政处罚（许可）权的批准权在国务院或其授权的省政府在矛盾的化解中推在矛盾的化解中推进依法行政依法行政l（二）领导干部的民主法治意识与社会经济发展效率之间的矛盾：l官员的商人定位要求领导干部尽量追求GDP的数值，与商人一味追求商业利益最大化类似。在矛盾的化解中推在矛盾的化解中推进依法行政依法行政l二、法律规定与依法行政实践之间的矛盾l（一）法律规定不统一成为履职困难或推诿敷衍的理由：工商和文化对无证经营的网吧查处之争。法律规定与三定方案之间的矛盾，三定方案具有行政法规和省政府规章的性质在矛盾的化解中推在矛盾的化解中推进依法行政依法行政l（二）法律规定和行政规范性文件之间的矛盾：l征地拆迁中国家部委、省人大的不一在矛盾的化解中推在矛盾的化解中推进依法行政依法行政l（三）行政规范性文件的规定和执行之间的矛盾。l多个文件是为了应付上级检查（历史文化名城保护建设局文件：省无规定，要求市上作出规定）。在矛盾的化解中推在矛盾的化解中推进依法行政依法行政l三、依法行政实践中执行和监督的矛盾l（一）执行的矛盾（1）复杂多变的社会现象和相对单一的执法手段之间的矛盾。有限自然资源外流价格调节基金（发改委和财政部设定权，必要时报国务院批准）。疏和堵，可否考虑通过补贴来引导其不外流在矛盾的化解中推在矛盾的化解中推进依法行政依法行政l（2）个人职责、部门职责与政府职责之间的矛盾： A履行职责人大的履职（议案）、工会的履职（老板工会、行政工会）（巴菲特和盖茨的慈善晚宴：企业家的职责是生产合格的产品而非慈善，生产不合格产品等同于谋财害命的阶段在矛盾的化解中推在矛盾的化解中推进依法行政依法行政lB主动履职和被动履职之间的矛盾：改正错误的勇气被改正；lC易履之职和难履之职之间的矛盾：行政审批（坐等上门、赋予权利）与行政处罚（增加义务）数量的差异；行政裁决和行政调解的精力耗费。行政调解是舍易求难，应当建立激励机制。尾声尾声航航线未明，但灯塔在望未明，但灯塔在望l3月27日，国务院法制办公室裁决“山东省政府关于某地的城中村改造所涉征地批复，对主要事实的审查存在遗漏”，撤销山东省政府的行政复议决定。