从华为辞职门事件说起从华为辞职门事件说起演讲嘉宾：常海峰 合伙人律师 山东鹏飞律师事务所 劳动合同法劳动合同法对企业的影响及应对对企业的影响及应对本次研讨会的介绍本次研讨会的介绍不是诠释法律条文的是关于应对策略的是按照合同起草的顺序进行的不是所有不利因素都可以避免的专家的不同评价专家的不同评价人大法工委副主任信春鹰华东政法大学教授董保华企业的六大利好企业的六大利好企业知情权的确立，有利于企业控制员工入职风险企业知情权的确立，有利于企业控制员工入职风险商业秘密保护纳入法制轨道，有利于企业保护知识产权商业秘密保护纳入法制轨道，有利于企业保护知识产权经济性裁员的条件降低，有利于企业参与市场竞争经济性裁员的条件降低，有利于企业参与市场竞争代通知金制度确立，有利于增加企业辞退员工的选择余地代通知金制度确立，有利于增加企业辞退员工的选择余地员工试用期辞职需提前通知，有利于企业做好工作交接员工试用期辞职需提前通知，有利于企业做好工作交接其他用工形式的确立，有利于企业灵活选择用工方式其他用工形式的确立，有利于企业灵活选择用工方式人力资源成本五方面提高人力资源成本五方面提高无固定期限合同增加1解雇员工成本提高2带薪休假成本提高3社会保险成本提高4竞业限制补偿成本提高5超过一个月，一超过一个月，一年内不订立劳动年内不订立劳动合同，每月支付合同，每月支付双倍工资双倍工资.代价超过一年不订立超过一年不订立劳动合同视为无劳动合同视为无固定期限的劳动固定期限的劳动合同合同为什么一定要签合同为什么一定要签合同合法的劳动合同合法的劳动合同合法的劳动合同变更必须采用书面形式必须采用书面形式必须在一个月内订立必须双方各执一份履行完毕保留两年完善合同管理完善合同管理完善合同管理完善合同管理BBE EC CDDAA签订劳动合同签订劳动合同用工用工合同备案管理合同备案管理处理到期合同处理到期合同合同到期管理合同到期管理避免事实劳动合同的发生避免事实劳动合同的发生职工不愿意签订合同怎么办？职工不愿意签订合同怎么办？合同，是需要双方的同意的，而不能是强迫的不签合同对企业处罚的假定前提是企业违法不与员工签订合同职工不签订合同并非企业违法，行政处罚的签订是行政相对人存在违法行为劳动合同法的立法目的是保护劳动者合法权益，而不应该影响劳动者就业的机会双方的知情权双方的知情权用人单位告知义务 主动告知告知内容：工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况劳动者的告知义务 被动告知与劳动合同直接相关的基本情况小贴士 企业招聘应当善于利用知情权案例一案例一 刘某冒充北大博士应聘到某学院，学院给其安家费4万元，工资6000元，其又多次提出学院给其启动经费等要求。后该学院到北大查询发现刘某是假冒的，遂向公安机关报案。劳动合同必备条款（一）劳动合同必备条款（一）用人单位名称、住所、法定代表人企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织适用本法国家机关、事业单位、社会团体依照本法执行以下变更不影响合同履行 企业名称法定代表人投资人、股东小贴士 注意“重大变更”裁员劳动合同必备条款（二）劳动合同必备条款（二）劳动者姓名、住址、身份证或其他有效证件号码 姓名以身份证为准不能要求员工提供抵押或者担保人特殊用工关系 退休人员再聘在校大学生勤工俭学小贴士 如何充分利用特殊用工关系劳动合同必备条款（三）劳动合同必备条款（三）劳动合同期限固定期限劳动合同无固定期限劳动合同完成一定任务为期限的合同签约时，劳签约时，劳动者在该用动者在该用人单位连续人单位连续工作满十年工作满十年且距法定退且距法定退休年龄不足休年龄不足十年的十年的 劳动者在该劳动者在该用人单位连用人单位连续工作满十续工作满十年的年的 连续订立二连续订立二次固定期限次固定期限劳动合同，劳动合同，续订劳动合续订劳动合同的同的 工工作作年年限限退休年龄签约次数签订无固定期限合同的条件签订无固定期限合同的条件完成一定工作任务为期限的劳动合同完成一定工作任务为期限的劳动合同不得约定试用期不得约定试用期不用承担经济补偿金不用承担经济补偿金完成单项工作完成单项工作完成单项工作完成单项工作任务任务任务任务项目承包项目承包项目承包项目承包方式方式方式方式临时性用临时性用临时性用临时性用工工工工其它情况其它情况其它情况其它情况完成一定任务为期限的合同完成一定任务为期限的合同劳动合同必备条款（四）劳动合同必备条款（四）工作内容和工作地点关于工作内容要注意的岗位描述职责说明考核标准岗位安排关于工作地点经常出差的一定要注明工作地点的搬迁要注明劳动合同的必备条款（五）劳动合同的必备条款（五）工作时间和休息休假工作时间一天8小时，一周40小时不定时工作制综合计算工时工作制休息休假法定休息日法定节假日带薪休假特殊劳动时间计算特殊劳动时间计算不定时工作制企业高管、外勤、推销、值班人员长途运输人员、出租车司机、装卸工和机动用工其他适合的职工综合计算工作时间工作制交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊，需连续作业的职工 地质及资源勘探、建筑、制盐、制糖、旅游等受季节和自然条件限制的行业的部分职工 其他适合人员劳动合同必备条款（六）劳动合同必备条款（六）劳动报酬确定的劳动报酬劳动报酬的计算方式支付报酬注意事项不得低于最低工资标准包括基本工资、加班费、津贴、交通费用、住房补贴费、伙食费、培训费用、医疗费、提成等扣减报酬的理由也需要在合同中详细规定 ，不超过20% 劳动合同必备条款（七）劳动合同必备条款（七）社会保险社会保险的缴费比例保险种类企业缴纳基数企业缴纳比例个人缴纳基数个人承担比例养老保险本单位上月工资总额20%本人上月工资收入，低于本市上年度在岗职工月平均工资的，以后者作为缴费工资基数；高出本市上年度在岗职工月平均工资的，高出部分不计入缴费工资基数8%医疗保险本单位上月工资总额8%本人上月工资收入，低于本市上年度在岗职工月平均工资的，以后者作为缴费工资基数；2%失业保险本单位上月工资总额2%本人上月工资收入，低于本市上年度在岗职工月平均工资的，以后者作为缴费工资基数；1%工伤保险本单位上月工资总额0.5%-2.4%浮动费率0%生育保险本单位上月工资总额0.8%0%保险对农民工意义有多大保险对农民工意义有多大 临近春节，在珠三角，回家过年的农民工辞工退保成“潮”有的地区农民工退保率高达95%以上。按照目前的制度，要一直上保险将来才能领养老金，可是这里上的保险，到其他地方就没了。流动性大、就业稳定性差，成为农民工频繁退保的重要原因。 人民日报2008年1月8日劳动合同必备条款（八）劳动合同必备条款（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护 属于必须如实告知的范围成为职工辞职的理由严重的职工可以直接辞职劳动合同约定条款（一）劳动合同约定条款（一）试用期的规定最长不超过六个月最长不超过六个月1只能有一次试用期只能有一次试用期2工资不能低于工资不能低于80803解除合同也需要理由解除合同也需要理由4试用期的利用试用期的利用3个个月月1年年1年年3年年3年以上年以上两个月一个月六个月劳动合同约定条款（二）劳动合同约定条款（二）培训提供专项培训费用提供专项技术培训可以约定服务期限可以约定违约金劳动合同约定条款（三）劳动合同约定条款（三）保守商业秘密可以约定保密条款不能约定违约责任不能约定违约责任可以要求经济损失赔偿可以要求经济损失赔偿可以约定竞业限制条款用人单位应当支付经济补偿用人单位应当支付经济补偿可以约定违约责任可以约定违约责任最长不超过二年最长不超过二年限于高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义限于高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人务的人商业秘密保护的应对商业秘密保护的应对法律规定的限制 竞业限制期仅两年离职提前30天通知，脱密期不能适用不能约定泄密赔偿金商业秘密保护应对 商业秘密知悉范围确定利用专利版权保护重要职位员工不得兼职利用劳动合同法关于招聘未解聘员工的规定控制文件的复制与备份小贴士 刑事手段不可忽视案例二案例二 李开复博士原为微软公司副总裁，2005年7月20日，Google公司聘请李开复博士担任Google全球副总裁及中国区总裁，负责公司在中国的发展。同日，微软认为李开复违背了其于2000年签署的竞业禁止协议，将Google公司及李开复一并告上法庭。劳动者的承担违约责任情形劳动者的承担违约责任情形劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 竞业限制劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。培训期限劳动合同法劳动合同法第二十五条限制第二十五条限制了违约金的约定了违约金的约定案例三案例三 某航空公司飞行员丁某、付某与该公司订立无固定期限劳动合同，并约定辞职向甲方支付各类赔偿补偿费用，2006年二飞行员辞职，航空公司将诉至法院，最终判决承担违约金100万元。劳动合同的解除（一）劳动合同的解除（一）I.双方协商一致II.劳动者提前30天通知用人单位III.劳动者试用期提前3天通知用人单位IV.用人单位有下列情形未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的未及时足额支付劳动报酬的 用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的 劳动合同无效的法律法规规定的可以解除合同的情形V.强迫劳动或者违章作业危及人身安全可以随时解除合同劳动合同的解除（二）劳动合同的解除（二）用人单位解除合同的情形a)在试用期间被证明不符合录用条件的 b)严重违反用人单位的规章制度的 c)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的 d)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的 e)劳动合同无效的f)职工被追究刑事责任的劳动合同的解除（三）劳动合同的解除（三）提前三十天通知解除合同的情形劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的 动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的 劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，又不能就变更劳动合同达成一致的 代通知金制度的好处案例四案例四 前公司董事长兼CEO杰克韦尔奇倡导，任何公司或部门，都有20%的优秀员工，70%的中等员工和10%的应被淘汰员工。即业绩和价值观不符合公司的10%的员工应被淘汰。最值得注意的是业绩好但价值观不符的，被称为“害群之马”，需要及时改正或开除，否则会有极大隐患。不能解除劳动合同的情形不能解除劳动合同的情形有可能患职业病的职工未进行离岗健康检查或者疑似职业病观察期间在本单位患职业病或者工伤丧失全部或者部分劳动能力的患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的 女职工在孕期、产期、哺乳期的 在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的 案例四案例四 娄某系上海某公司职工，在该公司外贸部任单证员工作，月薪3000元，后娄某怀孕该公司因无法辞退便安排娄某扫厕所，月薪降为800元，以期娄某自动辞职企业裁员的规定企业裁员的规定依照企业破产法规定进行重整的 生产经营发生严重困难的 企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的 其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的 案例五案例五 2005年5月7日，明基与西门子签署收购协议。但西门子在中国约1000人的庞大销售队伍不但与明基已经比较完善的销售渠道相冲突，人力成本高昂且业绩相对低效。2005年6月27日，西门子宣布裁员80%，裁员的补偿方案将以“N+2”或“N+1”的方式进行。企业承担经济补偿金的条件企业承担经济补偿金的条件经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资 经济补偿金标准经济补偿金标准员工提前辞职的责任员工提前辞职的责任不用承担违约责任给用人单位造成损失承担赔偿责任招用未解除合同或者终止合同的员工给单位造成损失的，要承担连带责任企业员工离职的应对企业员工离职的应对旧招限制使用 劳动合同除竞业限制、培训服务期限不得约定违约金企业不能扣留员工的档案、文凭员工辞职只需提前30天通知应对措施 重要职位备份区分员工离职原因区分离职员工素质小贴士 该走的总要走，该留的总要留劳务派遣是不是企业最后的盛宴劳务派遣是不是企业最后的盛宴劳务派遣的好处不用形成劳动关系不用承担经济补偿随时解除用工关系劳务派遣的责任同工同酬的权利派遣单位违法，用工单位承担连带责任用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。 劳务派遣屡现“兄弟门”外包事务交有资外包事务交有资质单位处理，禁质单位处理，禁止使用个人提供止使用个人提供服务服务严格控制合作严格控制合作单位资质单位资质定期对外包单位定期对外包单位资质进行审查，资质进行审查，避免出现资质失避免出现资质失效效避免承担连带责任避免承担连带责任案例六案例六 在肯德基工作了11年的老员工徐某，因为工作中的疏忽被肯德基辞退。徐某起诉要求肯德基支付自己的当月工资和2万元解除劳动合同的经济补偿金。法院经审理认为，徐某是作为时代桥公司的职员被派遣到肯德基工作的，但他与肯德基之间并没有形成事实劳动关系。维护合法权益维护合法权益维护合法权益支付令仲裁仲裁诉讼劳动争议处理途径劳动争议处理途径如何应对劳动合同法如何应对劳动合同法对抗对抗对抗对抗VSVS合作合作合作合作销售人员1将销售人员的劳动关系变为代理关系2将后勤部门人员的劳动关系变为后勤部门业务外包关系后勤人员3将勤杂人员的劳动关系变为非全日制用工劳动关系勤杂人员减少不必要的劳动关系减轻人力资源负担减轻人力资源负担减轻人力资源负担减轻人力资源负担灵活的用工方式非全日制用工 工作时间短、专业要求低、可兼职以一定任务为期限的劳动合同 临时性、专业性、保密性劳务派遣 临时性、辅助性、替代性减少无固定期限劳动合同的产生减少无固定期限劳动合同的产生分散合同签订主体1固定期限劳动合同时间控制2避免连续签订固定期限劳动合同3避免出现事实劳动合同4不让劳动合同成为负担不让劳动合同成为负担如何处理能力不如何处理能力不好的员工好的员工严密的岗位描述严密的绩效评估灵活的岗位调整方案相应的薪酬体系如何处理心态不好如何处理心态不好的员工的员工严格的管理制度详尽的条款定义灵活的岗位调整相应的惩处措施避免不需要的员工进企业避免不需要的员工进企业招聘原则严格控制身体素质详细的资料问卷不合格员工及时辞退详尽的岗位描述试用期辞退1在试用期间被证明不符合录用条件的2严重违反用人单位的规章制度的明确单位规章明确单位规章制度制度3严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的定义重大损失定义重大损失严格公司制度管理严格公司制度管理劳动规章的法定程序劳动规章的法定程序涉及劳动者切身利益的规章制度全体职工讨论平等协商确定公示或者告知几个比较现实的问题几个比较现实的问题员工不愿签订合同怎么办员工不愿因缴纳社会保险怎么办季节工怎么处理节日促销员怎么处理不续签合同给员工补偿时工资范围，提成算工资吗劳动合同法的几个漏洞劳动合同法的几个漏洞全日制工资支付周期事实劳动合同能否随时解除什么是“连续”“两次”订立固定期限劳动合同竞业限制补偿没有标准竞业限制期满是否就可以利用原单位秘密什么是专项培训总结总结 从心态上要接受这部法律转变管理理念把不利因素变为有利因素