武汉大学知识产权法研究所周 围商 标 法商 标 法 教 学 安 排n商标与商标法概述n商标权概述n商标权的取得n商标权的利用n商标权的保护IntellectualPropertyn 商标与商标法概述n据测算，消费者每消费100元购买商品，就有近70元花在了商标上n上世纪80年代，上海生产的录音机卖给SONY的价格是37元人民币，而经SONY贴牌再次销售的价格则达到560元n商标是什么？n它具有哪些特征、功能？n商标制度是如何建立的？IntellectualPropertyn 商标与商标法概述IntellectualPropertyn 商标的概念n商品或服务的提供者为了将自己的商品或服务与他人提供的同种或类似商品或服务进行区别而使用的标记。IntellectualProperty6n商标的功能1、识别功能（区分商品或服务来源以及假冒商标侵权行为）2、质量保障功能（使用相同商标的商品或服务具有相同的质量）3、广告宣传功能4、减少搜寻成本（经济学意义上）5、增加心理满足（炫耀性消费：人们不是为了喝咖啡才到星巴克，而是为了到星巴克才去喝咖啡） IntellectualProperty7n商标的性质n商标是一种符号1.商标以商品或者服务项目为识别对象。2.商标主要是由附注在一定经营对象上的文字、图形、三维标志或者其组合构成。3.商标是一种无体财产n商标的价值来源于商标的使用（美国联邦商标法）1、凝结心智的文学艺术创作（著作权）2、与工商业活动密切相关的商业标记（商标权）3、闪现天才之火的发明创造（专利权） IntellectualProperty8n商标与其他商业标识n一、商标与商品装潢1.使用目的不同（识别与装饰）2.构图设计不同（突出特征与美观）3.选材要求不同（商标所使用的文字或图案一般不能与商品内容相同，而商品装潢则不受此限制） 4.使用要求不同（商标是商标权人专用的，经核准注册后，非经商标主管机关批准不得随意改变；而商品装潢不具有专有性，装潢的设计者可以根据市场销售的需要随意变动装潢图案和文字） IntellectualProperty9n商标与其他商业标识n商标与商号1.商标与其标志的商品紧密相连，而商号则不一定。2.商标具有显著性，而商号则无须具有像商标那样的显著性。 3.商号依企业名称登记管理暂行规定进行登记后，可获得商号权；而商标则依商标法申请注册，以获得商标权。 IntellectualProperty10n商标与其他商业标识n商标与原产地名称 1.商标具有专有性，注册商标非经商标权人同意，他人不得使用；而原产地名称不具有专有性，属于该产地的企业都可以使用同一原产地名称。 2.注册商标属于商标注册人所有，商标注册人可以依法转让或许可他人使用注册商标；而原产地名称不属于任何人所有，个人不能申请注册，更不能进行原产地名称的转让或许可使用。 IntellectualPropertyIntellectualProperty11n商标的分类按照商按照商 标的使标的使 用目的用目的 不同来不同来 划分划分 按商标按商标 的使用的使用 者来划者来划 分分 按商标按商标 的使用的使用 对象来对象来 划分划分按照商按照商 标的知标的知 名度来名度来 划分划分 商品商品 商标商标服务服务 商标商标 根据商根据商 标的结标的结 构或者构或者 外观状外观状 态划分态划分 按照商按照商 标的功标的功 能不同能不同 来划分来划分 视觉视觉 商标商标、听觉听觉 商标商标味觉味觉 商标商标制造制造 商标商标销售销售 商标商标联合联合 商标商标防御防御 商标商标 集体集体 商标商标证明证明 商标商标 驰名驰名 商标商标著名著名 商标商标 商标n商标的分类我国现行商标法仅规定了可视性商标的内容非可视性商标n听觉商标：米高梅公司的电影的狮子吼叫，Inteln嗅觉商标：美国缝纫线上的花香，欧盟高尔夫球的青草味道n味觉商标（不方便展示）IntellectualPropertyIntellectualProperty13n商标的分类 二、商品商标和服务商标 1、商品商标是生产经营者在生产、制造、加工、拣选或经销的商品上所使用的商标 2、服务商标是服务性行业所使用的区别标志，即提供服务的人在其向社会公众提供的服务项目上所使用的标志 Tips：服务商标于1946年美国在法律中提出，现有一百多个国家或地区建立了服务商标保护制度，我国于1993年修改商标法增加了服务商标条款。 英国“玛莎”超市IntellectualProperty14n商标的分类 文字商标图型商标字母商标数字商标三维商标组合商标n证明商标，又称保证商标，即用以证明商品来源、原料、制造方法、质量、精密度及其他特征的商标。证明商标一般由商会、机关或有关团体申请注册，申请人应对使用该商标的商品有检测能力并负保证责任。使用证明商标须经商标所有人许可，其经营的商品必须达到保证标准，有违反者按照侵权处理。目前国际上流行的纯羊毛标志、欧共体采用的担保商标等均是。n商标的分类n商标的分类n集体商标，是指由某一集体组织所有，其成员共同使用的商标。集体组织可以是行会组织，或企业集团。n集体商标虽然也表示商品来源，但它并不是表示某一特定厂家，而是代表由若干企业组成的集体组织。一般来说,集体商标不允许转让，使用该商标的意义在于表明若干企业所生产的同一商品具有相同的质量和规格。n商标的分类n联合商标n联合商标指同一商标所有人在同一种或同类商品上注册的若干个近似商标。这些近似商标中首先注册的或者主要使用的商标为正商标，其余的为正商标的联合商标。n例如，琴岛海尔、琴岛一利勃海尔、利勃海尔、QINDAO-LIEBHERR和其图形，这些商标都用在冰箱之上，成为相近似的商标。联合商标的注册，其目的是为了保护其正商标，防止他人影射。因此，联合商标不受3年不使用则撤销其注册商标的限制。n商标的分类n此外，如娃哈哈（正商标）哈娃娃、娃娃哈、哈哈娃（副商标）金利来（正商标）银利来、铜利来（副商标）；双虎（油漆）（正商标）双猫、双豹（副商标）；红桃K（正商标）黑桃K、红桃A、黑桃Q（副商标）；全聚德（正商标）德聚全、聚全德、全德聚 （副商标）等均属此类。n由于联合商标是相近似的若干商标的群体，它们只能属于一个商标所有人，故不得分割转让，必须作为一个整体办理。n商标的分类n防御商标指驰名商标或者已为公众熟知的商标的所有人在不同类别的商品或者服务上注册相同商标。原商品商标为正商标，注册在另外不同类别商品或者服务上的商标为防御商标。n注册防御商标的目的就是为了防御。由于驰名商标给其所有人带来巨大利益，一般消费者不易了解他确切的经营范围。因此，在不同类别的商品或者服务上，他人如果使用，消费者因慕驰名商标之名，对产品或者服务来源会发生误认，商标所有人的信誉也会受影响。所以，防御商标能防止此类现象发生。n如，某厂生产“白玉”牌牙膏，遂又在化妆品、香皂、洗涤剂上注册使用该商标，后者即构成防御商标。n商标的其他分类n根据商标的管理来分类，可划分为注册商标和未注册商标n根据商标的寓意来分类，可划分为有含义商标和无含义商标n根据商标的市场信誉程度来分类，可划分为普通商标和驰名商标。n根据商标的知名度，普通商标与著名商标、驰名商标n商标法概述一、商标法律制度的沿革 （一）国外商标法律制度的产生和发展。 第一阶段：牲口上的烙印和产品上的记号（干将剑和白兔记号的针）第二阶段：商标法规的出现及繁荣 （美国联邦商标法以及各国商标制度的建立）第三阶段：商标的保护呈现国际化的趋势（几大国际知识产权协定的签署）n商标法概述（二）中国商标制度的产生和发展1.旧中国时期的商标立法 2.新中国的商标法律制度。1950年的商标注册暂行条例，1963年的商标管理条例，1982年的中华人民共和国商标法现行商标法分别于1993年和2001年作了两次修订。 n商标法的概念和调整对象n商标法是指调整因商标的构成、注册、使用、管理和保护等过程中所发生的社会关系的法律规范的总称调整对象民事关系行政关系刑事关系n商标法的基本原则和作用（一）基本原则1. 保护商标专用权与维护消费者权益相结合的原则 2. 注册取得商标专用权的原则 3. 商标的申请在先原则 4. 商标注册的审查原则 5. 商标使用的自愿注册原则 6. 实行统一注册分级管理原则 n商标法的基本原则和作用（二）商标法的作用 1保护商标专用权 2维护商标信誉 3保障消费者的利益 4加强商标的管理商 标 法 教 学 安 排n商标与商标法概述n商标权概述n商标权的取得n商标权的利用n商标权的保护IntellectualPropertyn商标权概述n商标权是商标法的核心概念，商标法的基本任务就是确认并保护商标权n但是我国商标法并没有“商标权”的概念，而是使用了“商标专用权”做替代n对商标权的理解，存在广义与狭义两种观点，其主要分歧在于商标权的客体是否包括未注册商标在内n现行立法持狭义观点，认为商标权实际上应是“注册商标权”IntellectualProperty28n商标权的内容 一、商标专用权 1、商标专用权的含义 商标权人对其注册商标在核定使用的商品或服务上进行专有使用的权利。 注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品为限。 注册商标需要在同一类的其他商品上使用的，应当另行提出注册申请。 注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请。n商标专用权的“用”是法学意义上的用n商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。 (商标法实施条例第3条） n“使用”注册商标是商标权人的一项权利，也是商标权人的一项义务。商标权人不得连续3年停止使用注册商标，否则，其注册商标将有可能被撤销。n商标权的内容IntellectualProperty30n商标权的内容 2、商标专用权的续展 注册商标的有效期为十年，自核准注册之日起计算。 注册商标有效期满，需要继续使用的，应当在期满前六个月内申请续展注册；在此期间未能提出申请的，可以给予六个月的宽展期。宽展期满仍未提出申请的，注销其注册商标。 每次续展注册的有效期为十年。 IntellectualProperty31n商标权的内容3、商标专用权的消灭（1）注销A申请注销B到期不续展Tips:注册商标被撤销的或者期满不再续展的，自撤销或者注销之日起一年内，商标局对与该商标相同或者近似的商标注册申请，不予核准。C主体消亡IntellectualProperty32n商标专用权的消灭（2）因无效而撤销A、不符合商标注册的绝对条件不具有显著性；三维标志具有功能性；违反商标法第10条禁止性规定；以欺骗或其他不正当手段取得注册IntellectualProperty33n商标专用权的消灭B、不符合商标注册的相对条件经注册的商标标志与他人在相同或类似商品或服务上在先注册商标相同或近似的；注册侵犯了他人的驰名商标权；属于代理人抢注被代理商标的情形；抢注他人已有一定影响的未注册商标或侵犯他人其他在先权利的这种情况下，商标局不能主动撤销商标注册，只能由在先权利人或利害关系人请求商标评审委员会裁定撤销。而且除了恶意注册他人驰名商标之外，只能在商标注册之日5年内提出撤销请求。IntellectualProperty34n 商标专用权的消灭（3）因未依法使用而撤销连续3年不使用商品粗制滥造以其他违反法律的方式使用,如自行改变注册商标的；自行改变注册商标的注册人名义、地址或者其他注册事项的；自行转让注册商标的；二、禁止权n禁止权，又称排他权，是商标权的重要内容。TRIPs协议第16条规定，注册商标所有人享有排他权，即有权禁止任何第三方未经其许可在相同或类似的商品或服务上使用与其注册商标相同或近似的商标。n与使用权相比，禁止权有更宽的效力范围。它由“核准注册的商标和核定使用的商品”，扩展至与核准注册的商标近似的商标及与核定使用的商品相类似的商品。当注册商标成为驰名商标时，则效力更宽。n商标权的内容IntellectualProperty36n 商标权的内容 三、商标许可权n这是商标权人根据法律的规定，许可他人使用其注册商标的权利。n商标权人有权自己使用其注册商标，也有权许可他人使用该注册商标。这是商标权人对其注册商标予以利用的重要表现。n商标使用许可合同应当报商标局备案。 1、独占许可：商标权人/许可人通过许可合同的形式允许他人/被许可人独占使用其注册商标，许可人不得再与任何第三方就同一注册商标签订合同，并且，许可人自己也不得使用该商标。 这里要弄清楚商标注册人“不能以合同约定的方式使用注册商标”的含义。例如，注册商标可以使用在运动服装上，也可以用在运动鞋或运动器材上。如果被许可人按合同约定，仅对运动服装有独占使用注册商标的权利，那么商标注册人仅仅不能在合同约定的期间、地域再在运动服装上使用该注册商标，但有权自己或许可他人在运动鞋或运动器材上使用该注册商标。如果被许可人也在运动鞋或运动器材上使用注册商标，则构成侵犯商标注册人的注册商标专用权。n商标许可权的种类n2.排他许可使用排他许可使用，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，将该注册商标仅许可一个被许可人使用，商标注册人依约定可以使用该注册商标但不得另行许可他人使用该注册商标。在排他许可使用中，商标注册人自己可以在合同约定的期间、地域以相同的方式使用注册商标。n由于排他许可使用并不排除商标注册人的权利，如果他人在合同约定的期间、地域擅自以相同的方式使用注册商标，被许可人可以和商标注册人共同向人民法院起诉。只有在商标注册人不起诉的情况下，被许可人才能自行提起起诉，主张禁止他人使用。n商标许可权的种类n3.普通许可使用n普通许可使用，是指商标注册人在约定的期间、地域和以约定的方式，许可他人使用其注册商标，并可自行使用该注册商标和许可他人使用其注册商标。普通许可使用的本质特征，是商标注册人在合同约定的期间、地域，既可以自己，也可以许可其他人以相同的方式使用注册商标。即普通许可使用，给予被许可人的仅仅是依合同约定使用注册商标的权利，不包括禁止他人使用的权利。n如果他人在合同约定的期间、地域擅自以相同的方式使用注册商标，普通使用许可的被许可人只有经商标注册人明确授权，才可以向人民法院提起诉讼，主张禁止他人使用。n商标许可权的种类IntellectualProperty40n 商标权的内容四、转让权n转让商标权是权利人对其商标权的一种最重要的处分方式。通过转让商标权，转让人得到了转让费，但不再拥有商标权；受让人获得商标权，但必须支付转让费。n商标权的转让应以书面协议的方式实现。转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。五、续展权n续展权是指商标权人在其注册商标有效期届满时，依法享有申请续展注册，从而延长其注册商标保护期的权利。n注册商标的有效期为几年？n有效期满，需要继续使用的，应当在期满前几个月内申请续展注册？n在此期间未能提出申请的，可以给予几个月的宽展期？n 商标权的内容六、标示权n商标注册人使用注册商标，有权标明“注册商标”字样或者注册标记。在商品上不便标明的，可以在商品包装或者说明书以及其他附着物上标明。n商标右上角一般有R或者TM符号。nR是国际上通用的注册商标标记，是英语单词“register”首写大写字母，表示已经注册的意思。 nTM是英语单词“Trade Mark”首写字母的缩写，表示所标注的是商标，可能是未注册商标或者正在申请注册过程中。n 商标权的内容商 标 法 教 学 安 排n商标与商标法概述n商标权概述n商标权的取得n商标权的利用n商标权的保护IntellectualPropertyIntellectualProperty44n商标权的取得一、取得商标权的途径（一）通过使用取得商标权商标即使尚未经过注册，只要其已经在商业活动中用于识别某种商品或服务，商标使用者也能取得商标权。如，因驰名而获得商标权是通过使用而获得商标权的特殊情形。IntellectualProperty45n商标权的取得一、取得商标权的途径（二）通过注册取得商标权经过商标注册、取得注册证书之后取得商标权。商标注册具有公示效力。Tips：申请商标注册不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。IntellectualProperty46n商标权的取得二、商标注册的对象符合法律要求的特定标志（一）标志具有显著性（区别性、识别性）1、固有的显著性按照标志与它所指代商品或服务之间联系密切程度，可以将标志大致分为五类：（1）通用标志IntellectualProperty47n 商标权的取得商标权的取得（2）描述性标志 IntellectualProperty48n 商标权的取得商标权的取得（3）暗示性标志“健力宝”、“野马”摩托车 （4）任意性标志“熊猫”电视、“长城”电脑 （5）臆造性标志“SONY”、“柯达” IntellectualProperty49n 商标权的取得商标权的取得2、使用过程中获得的显著性 “描述性标志”在经过长期使用、获得“第二含义”之后，就具有了指示特定商品或服务出处的功能。IntellectualProperty50n 商标权的取得商标权的取得3、显著性的退化 商标的显著性不是固定不变的，因技术、经营等状况的变化，商标的显著性会退化DontXeroxaXeroxonaXerox“不要在复印机上乱用施乐商标不要在复印机上乱用施乐商标”n显著性退化商标的显著性不是固定的，而是可变的 n显著性退化或丧失的结果一般表现为，一个原有效的商标演变为商品的通用名称，进入社会公有领域而失去商标专用权。n例如阿司匹林（aspirin)原为美国斯特林公司的药品乙酰水杨酸的商标，是世界上著名的品牌。1921年，美国联邦法院裁定阿司匹林已成为该药品的通用名称因而不能继续作为商标使用。 n 商标权的取得商标权的取得IntellectualProperty52n商标注册的对象 （二）标志具有非功能性 在以下三种情况下，三维标志不得被注册为商标：1、三维标志是仅由商品自身的性质产生的形状；2、为获取技术效果而需有的商品形状；3、使商品具有实质性价值的形状。IntellectualProperty53n商标注册的对象 （三）标志内容不违反法律禁止性规定 1、不得与特定官方标志相同或近似 下列标志不得作为商标使用：（1）同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；n商标注册的对象（2）同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；IntellectualProperty55n商标注册的对象（3）同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该组织同意或者不易误导公众的除外；n商标注册的对象（4）与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；（5）同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；n商标注册的对象（6）带有民族歧视性的；（7）夸大宣传并带有欺骗性的；（8）有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。n此外，政治术语不得作为商标注册使用n例如:三个代表、改革开放、和谐社会、911、918、十八大等等商标注册的对象n政治人物的姓名不得作为商标注册使用n例如: 陈水扁 沉水扁n 本拉登 拉 灯n 毛泽东 茅泽冬n 温家宝 稳佳保 IntellectualProperty60n商标注册的对象2、不得使用特定的中国和外国地名 县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。 （湘）凤凰（县）“凤凰”自行车 IntellectualProperty61n商标注册的对象 （三）标志内容不违反法律禁止性规定 3、不得采用欺骗和不正当手段进行注册 以虚构、隐瞒事实真相或者伪造营业执照等有关文件等手段欺骗、蒙蔽商标局。 （四）不得误导性使用地理标志 地理标志：标示某种商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或人文因素所决定的标志。 IntellectualProperty62n商标注册的对象（四）不得误导性使用地理标志 商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用。（第16条） IntellectualProperty63n商标注册的对象（五）标志的注册不侵犯他人在先权利 1、以不正当手段 他人已有一定影响的未注册商标 商标法所禁止的抢注对象是“他人已经使用并有一定影响的商标。”所谓“一定影响”是指在一定地域范围内被相关公众所知晓。 IntellectualProperty64n商标注册的对象 （五）标志的注册不侵犯他人在先权利 2、代理人抢注被代理商标 未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。3、商标在相同或类似商品或服务上与已注册商标相同或近似IntellectualProperty65n商标注册的对象 （五）标志的注册不侵犯他人在先权利 4、注册与他人驰名商标相同或近似的标志 5、侵犯他人其他在先权利 IntellectualProperty66n商标的申请与注册（一）商标申请的主体 自然人、法人或其他组织，外国人 外国人或外国企业在中国申请商标注册和办理其他商标事宜的，应当委托国家认可的具有商标代理资格的组织代理。 如果外国人或企业在中国有经常居所或营业所的，不受此限制。 IntellectualProperty67n商标的申请与注册（二）商标申请的原则 1、先申请原则 两个或者两个以上的商标注册申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标申请注册的，优先审定并公告申请在先的商标。 同一天申请的，初步审定并公告使用在先的商标，驳回其他人的申请，不予公告。IntellectualProperty68n商标的申请与注册 2、优先权原则国际优先权 商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起六个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者按照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。n享有优先权的条件 （1）申请人在外国第一次提出商标注册申请后，又向中国提出商标注册申请。 （2）优先权期限为6个月，即两次申请的间隔时间为6个月。 （3）两次申请的主题相同，即两次申请的商标相同并且使用在相同商品上。 （4）中国与外国都承认优先权，即两国有共同参加的国际条约或双边协议或相互承认优先权的约定。 （5）优先权不能自动产生，必须履行有关手续：在一定时间内提出要求优先权的声明，并自第二次申请日起3个月内提交第一次商标注册申请文件副本。经国家工商局确认后，在外国第一次的申请日视为在中国的申请日期。n商标的申请与注册n展览优先权是指商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起六个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。 n申请人要求展览优先权的，申请人提交的证明文件应当经国务院工商行政管理部门规定的机构认证；展出其商品的国际展览会是在中国境内举办的除外。 IntellectualProperty71n商标的申请与注册 3、自愿注册原则 自愿注册为原则，强制注册为例外 （烟草制品）IntellectualProperty72n商标的申请 4、分类申请原则和单一原则 （1）分类申请 商标注册用商品和服务国际分类尼斯协定45类（34类商品， 11类 服务） （2）单一性 一类商品一件商标一份申请IntellectualProperty73n商标的申请三、商标的申请与注册 （三）商标注册文件 商标注册申请书一份，商标图样五份。 证明其身份的有效证件和相关的证明文件IntellectualProperty74n商标注册申请的审查（四）商标注册申请的审查 1、形式审查 对商标注册申请的文件和手续是否齐备、是否符合法定要求进行审查，并确定申请日。 （1）是否具备申请资格； （2）申请书和图样是否符合要求； （3）是否符合分类申请和单一原则； （4）是否缴纳了申请费；IntellectualProperty75n商标注册申请的审查 2、实质审查 （1）绝对条件 标志应当为可视性标志、具备显著性、非功能性，并且不违背法律的禁止性规定。（前述） （2）相对条件 标志的注册不侵犯他人在先权利。商标局对是否与他人在相同或类似商品或服务上已注册的商标相同或近似进行审查。n商标注册申请的审查 2、实质审查 商标商标相同相同相似相似 商品商品同类同类类似类似“黄冠黄冠”与与“皇冠皇冠”、“美而美美而美”与与“美尔美美尔美”n商标注册申请的审查读音近似/音似 E.g. 长虹彩鸿 飞雁飞燕 TDKTTK 芝兰枝兰外观近似/形似 E.g. 北海比海 SONYSONVA GUCCICUGGI 狗图形豹图形观念近似/义似 E.g. 皇冠王冠 三星Three Star 555三五牌 Liberty自由牌IntellectualProperty78n商标注册申请的审查 以相关公众的一般注意力为标准。 “相关公众”:与商标所标识的某类商品或者服务有关的消费者和与这些商品或服务的营销有密切关系的其他经营者。 “类似商品”：在功能、用途、生产部门、销售渠道、消费对象等方面相同。IntellectualProperty79n商标注册申请的审查 （2）相对条件 “隔离观察比较”：分别观察后凭借记忆印象进行比较。 “要部观察比较”：比较两个商标中最显著的部分。 “整体观察比较”：是否在整体上给人留下非常近似的印象。IntellectualProperty80n商标注册申请的审查3、初步审定、公告、异议和复审对初步审定的商标，自公告之日3个月内，任何人均可以提出异议。n案例n奇瑞科技有限公司曾于2003年3月21日向国家工商总局商标局申请了国际分类第12类商标，申请号为3494779，使用商品为大客车、(长途)公共汽车、卡车、电动车辆、小汽车等商品项目。根据我国商标法规定，注册商标自公告之日起，需经过为期三个月的公告期。在此期限内，任何人、任何企业都可以对该商标提出异议。n但腾讯QQ在汽车领域并未取得商标专用权，而且QQ并非驰名商标，根据我国商标法的相关规定，只有驰名商标才能受跨类保护。IntellectualProperty82n商标注册申请的审查 4、核准注册 对于初步审定的商标，如果公告期届满而无人提出异议的，商标局即予以核准注册，发给商标注册证，并在商标公告上进行公告。经裁定异议不能成立而核准注册的，商标注册申请人取得商标专用权的时间自初审公告三个月期满之日起计算。n商标复审n 商标复审是商标审查制度的主要组成部分，其目的在于对商标注册的质量进行监督，以保证商标授权的质量。异议人对商标局作出异议成立或不成立的裁定不服，均可自收到通知之日起15日内向商标评审委员会申请复审，包括对驳回商标注册申请的复审与对异议的复审两种。n（一）对商标注册申请的复审n（二）对异议的复审n商标复审 商标注册申请时间：一件新申请商标从申请到发证一般需要一年左右时间，其中申请受理和形式审查约需一个月时间，实质审查约四到五个月时间，异议期三个月时间，核准公告到发证约三个月时间。n注册商标无效的撤销n（一）注册商标无效撤销的概念n 所谓注册商标无效撤销，是指商标不具备注册条件但取得注册时，商标局可以依职权撤销该注册商标，或由商标评审委员会根据第三人的请求撤销该注册商标的制度。n 已经注册的商标，违反本法第十条、第十一条、第十二条规定的，或者是以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册的，由商标局撤销该注册商标；其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。n已经注册的商标，违反本法第十三条、第十五条、第十六条、第三十一条规定的，自商标注册之日起五年内，商标所有人或者利害关系人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标。对恶意注册的，驰名商标所有人不受五年的时间限制。n除前两款规定的情形外，对已经注册的商标有争议的，可以自该商标经核准注册之日起五年内，向商标评审委员会申请裁定。 n（二）商标注册无效的原因1.使用了不允许作为商标的标志（第10条）2.使用了不得作为商标注册的禁用标志（第11条）3.使用了不得作为立体商标注册的标志（第12条）4.以欺骗手段或者其他不正当手段取得注册。5.申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人驰名商标，容易导致混淆的，误导公众的。（5年期限制，恶意注册的不受5年的限制）n注册商标无效的撤销6.未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的。（5年限制）7.商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的。（5年限制）8.申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。n注册商标无效的撤销（三）商标注册无效的撤销程序1.商标局依职权撤销不当商标的程序2.商标评审委员会裁定撤销注册不当商标的程序当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。人民法院应当通知商标裁定程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。n注册商标无效的撤销n案例 陈广海通过广州市商标事务所在商标注册用商品和服务分类的第42类“婚纱出租”服务上向商标局提出了“富丽纱FORMOSA BRIDELITE”商标注册申请，商标局于1997年2月21日予以核准，注册号为第951778号。 经核查，“FORMOSA”的中文音译为“福摩萨”、“福尔摩萨”、“福尔摩莎”等，是16世纪葡萄牙侵占我国台湾省时对台湾的称谓，带有明显的殖民色彩。因此，以“FORMOSA”作为商标的组成部分部分使用，具有不良社会影响，违反了中华人民共和国商标法的相关规定，商标局决定撤销第951778号“富丽纱FORMOSA BRIDELITE”注册商标。 此外，另有8个类似的商标均被撤销n商标权的限制n商标权限制概述：商标权的限制是指商标权人因和他人的权利及社会公众利益发生冲突，为了平衡各方的利益，在某些情形下，法律对商标权人权利的行使和保护做出限制的规定。其限制有:1、商标合理使用2、商标连带使用3、商标先用权4、商标用尽 n商标合理使用n商标合理使用（Fair Use）是指在一定条件下，使用他人的注册商标，不视为侵犯商标权的一种行为。同专利权和著作权的合理使用制度一样，商标合理使用是一种重要的侵权抗辩事由。 n我国有关规定：我国商标法在2001年修改前未规定商标权的合理使用问题。2002年出台的我国商标法实施条例第49条也有同样的规定：“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号、或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正常使用”。 n商标合理使用的条件使用者未将其作为商标使用使用目的不会造成混淆合理 使用使用者主观上出于善意n商标连带使用n商标连带使用是指在商业活动中，使用者为了说明有关的真实信息，在产品或服务上使用他人商标的行为。在一定条件下，商标的连带使用如未引起消费者的混淆，则该行为是合法的，不构成商标侵权。 某公司生产的电脑内置Intel的CPU,并在电脑机身上标注“intel inside”。这种使用就是对Intel商标的连带使用，目的在于说明该电脑使用了Intel的CPU，消费者并不会误认为该电脑是由Intel公司生产的。该公司的这种行为也不会侵犯英特尔公司的商标权。n商标先用权n商标先用权是指那些在他人获得商标权之前已经使用该商标的所有人，享有在原有范围内继续使用该商标的权利。该权利的设置主要是保护那些已在市场上建立一定声誉但未注册的商标所有人的利益。 使用在先使用在先连续使用连续使用使用目的使用目的 正当正当使用在相使用在相 同或类似同或类似 的商品或的商品或 服务上服务上在他人申请商标注册前，使用人就已有使用该商标的事实。 在先商标使用人对该商标的使用是连续性的。 在先使用人主观上是善意使用，非以不正当竞争为目的使用，不得和注册商标权人的商品和服务相混淆。 在他人商标申请注册以前，商标在先使用人已经在同类或类似商品或服务上使用该商标或类似商标。 n商标先用权的条件n商标先用权的内容和范围n可在其原来使用的商品和服务范围内继续使用该商标，不得扩大到类似的商品和商标上。 n我国商标法中没有关于商标先用权的规定。在修改和完善我国商标法的过程中，应借鉴其他国家立法的规定，确认商标在先使用人的先用权，在该商标被他人注册后，允许在先使用人可以在原有范围内继续使用 。n商标权用尽n商标权用尽，是指经商标所有人同意将带有商标的产品首次投放市场后，任何人使用或销售该产品，商标权人无权禁止。 n换言之，在商标权用尽情况下，他人在贸易活动中继续使用该商标转销或分销已经售出的商品，不构成侵权。n例如，海外代购n商标权用尽的限制n但根据一些国家商标法的规定，商标权用尽的规定有一些限制，如必须以该商品没有发生变化，并且未经过重新包装为条件。（重新组装？）n此外，商标权的限制还包括一些非商业目的使用，如在新闻报道及评论中不可避免地提到某个商标，只要是基于事实进行客观报道，即使是对该商标所标示的商品进行批评，商标权人也不能以商标侵权为由来阻止媒体的使用。 n商标侵权及其法律责任一、商标侵权行为（10种）商标法第52条：（五种）n（一）未经商标注册人的许可，在相同商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标； n（二）销售侵犯注册商标专用权的商品； n（三）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； n（四）未经注册人的同意，更换其注册商标并将更换商标的商品又投入市场的 未经注册人的同意，更换其注册商标并将更换商标的商品又投入市场的；n（五）给他人的注册专用权造成其他损害的。IntellectualProperty100n商标侵权及其法律责任n商标法实施条例50条（二种）n （一）在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的 n （二）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。 n商标司法解释第1条（三种）n （一）将与他人注册商标相同或者相近似的文字作为企业的字号在相同或者类似商品上突出使用，容易使相关公众产生误认的行为。 n （二）复制、摹仿、翻译他人注册的驰名商标或其主要部分在不相同或者不相类似的商品上作为商标使用，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的。 n （三）将与他人注册商标相同或者相近似的文字注册为域名，并且通过该域名进行相关商品交易的电子商务，容易使相关公众产生误认的。n商标侵权及其法律责任n经典案例n枫叶”诉“鳄鱼”（反向假冒）原告北京市京工服装工业集团服装一厂为“枫叶”西裤注册商标的商标权人。新加坡鳄鱼国际机构（私人）有限公司的代理商同益公司（开发促进会的下属单位）将服装一厂生产的“枫叶”西裤的商标更换为“卡帝乐”商标并进行销售。为此原告提起诉讼。n商标侵权及其法律责任二、商标侵权的法律责任（一）民事责任商标法第56条：销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任。IntellectualProperty104n商标侵权及其法律责任二、 商标侵权的法律责任（一）民事责任 司法解释：复制、摹仿、翻译他人未在中国注册的驰名商标或其主要部分，在相同或者类似商品上作为商标使用，容易导致混淆的，应当承担停止侵害的民事法律责任。IntellectualProperty105n商标侵权及其法律责任（二）行政责任工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，并可处以罚款。（三）刑事责任假冒注册商标罪第二百一十三条未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。IntellectualProperty106n商标侵权及其法律责任销售假冒注册商标的商品罪第二百一十四条销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。IntellectualProperty107n 驰名商标的认定与保护一、驰名商标的概念驰名商标是那些有相当规模或销售量、市场占有率高，产品销售范围很广，以及商标使用时间长、服务质量好、企业知名度及企业信誉得到社会公众肯定的商标。从这个意义上讲，某一商标是否驰名并不是由商标标识本身的外在形式，如图形、文字及其组合等方面决定的，而是由商标所标示或代表的商品或服务的质量、企业形象、公众评价等多种因素决定的。IntellectualProperty108n 驰名商标的认定与保护n二、驰名商标的认定机构n（一）国家工商行政管理局商标局及其商标评审委员会n通过行政途径认定有三种情形：一是在商标使用环节，本企业认为他人在不相同或不类似的相关商品上使用与自己相同或近似的商标的，可经设区的市以上工商局立案调查，将案件材料逐级报送商标局案件指导处请求制止侵权，并推荐认定为驰名商标；二是本企业认为他人经商标局初步审定并公告的商标侵权的，可直接向商标局提出异议并申请认定为驰名商标；三是企业认为他人已注册的商标有恶意侵犯本企业权益的，可直接向国家工商总局商标评审委员会提出争议裁定并申请认定为驰名商标。n 驰名商标的认定与保护n（二）人民法院n人民法院在审理商标与域名纠纷案件中，根据企业的请求以及案件的具体情况，可以对涉及的注册商标是否驰名依法作出认定。n个案认定，被动保护.n法院的态度是：不分范围是否相同，当事人对曾经被行政主管机关或者人民法院认定的驰名商标请求保护的，只要对方当事人对涉及的商标驰名不持异议，人民法院不再审查。提出异议的，人民法院则依照商标法第14条的规定审查。n 驰名商标的认定与保护n三、我国对驰名商标的认定标准n1.相关公众对该商标的知晓程度。这是认定驰名商标需首先考虑的因素。根据我国驰名商标认定和保护规定第2条第2款的规定，“相关公众”包括与使用商标所标示的某类商品或者服务有关的消费者，生产前述商品或者提供服务的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。n 驰名商标的认定与保护n2.该商标使用的持续时间。商标不论注册与否，只有使用才能在交易中体现其价值，才能把商标的无形财产权转化为物质财富，从而在相关公众中产生知名度。商标持续使用的程度和地域范围，是判定该商标是否为相关公众所熟知的根据之一。商标的使用不限于甚至不要求在寻求作为驰名商标保护的地域内实际使用，还包括在邻国的使用，在有密切贸易关系的国家的使用，这些使用都可能建立特定商标在特定国家的知名度。n 驰名商标的认定与保护n3.该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围。在市场竞争日益激烈的今天，不论是商品的生产商还是服务的经营者，都把宣传、推销自己的产品作为重中之重，宣传力度不断加大，不少公众对某个品牌（商标）的知晓，来源于生产商或者经营者的各种广告宣传。因此，通过了解对一个商标任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围，可比较明确地得知该商标在一定区域内公众的知晓程度。n 驰名商标的认定与保护n4.该商标作为驰名商标受保护的记录。在该商标作为驰名商标受保护的记录中，该商标由商标主管机关或人民法院认定为驰名商标是特别值得注意的因素。受保护的记录是下一案件中认定驰名商标的参考因素。如果一件商标曾经作为驰名商标在我国保护过，那么，该商标的所有人就可以提供相关证明文件，这对于认定该商标是否具备驰名商标条件有非常重要的参考价值。n 驰名商标的认定与保护n5.其他因素。如“该商标的任何注册和任何注册申请的期限和地理范围”，以反映使用或认识该商标的程度和“与该商标相关的价值”。此外，该商标的自然显著性或者通过使用获得的显著性的程度、该商标所获得的质量形象、该商标在各国注册的独占程度、该商标在各国使用的独占程度等因素。n 驰名商标的认定与保护n四、我国对驰名商标的保护n1.对未注册的驰名商标予以保护现在大多数国家对商标的保护均采用注册原则、先申请原则，未注册的商标不能得到法律的保护。但是对驰名商标的保护则不以注册为前提条件。对未注册的驰名商标可以按“使用原则”予以保护。商标法明确规定：“就相同或者类似商品申请注册商标是复制、模仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标，容易导致混淆的，不予注册并禁止使用”。而已经注册的商标违反了这一规定，自注册之日起五年内，赋予驰名商标所有人撤销该注册商标的请求权，而对于恶意注册的，则不受五年时间的限制。n 驰名商标的认定与保护n2.放宽驰名商标注册的显著性条件n显著性是商标获得注册的积极条件之一，不具有显著性的商标就不会有很强的识别性。但是驰名商标由于其与某一商品已紧紧联系在一起，并已获得较高的声誉且为相关公众所熟知。即使是在设计上不具有显著性，但由于较大范围内的长期使用，其所表彰的商品由于在行销区域内为交易者和消费者认知，商标通过使用已完全具备表彰商品出处的功能，足以弥补其设计上显著性不足之缺憾，具有较强的识别性，从而具备了获准注册的条件。n 驰名商标的认定与保护n3.扩大注册驰名商标的保护范围n商标的保护范围，即商标所有人享有禁止权的范围。一般注册商标的保护范围，限定在与注册商标所核定使用商品相同或类似的商品上使用的与注册商标相同或近似的商标。但是为了有效地保护驰名商标，许多国家的商标法都规定对驰名商标的保护范围要大于一般注册商标的保护范围。我国商标法第13条第2款规定：“就不相同或者不相类似商品申请注册商标是复制、模仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标，误导公众，致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的，不予注册并禁止使用”。n 驰名商标的认定与保护n五、侵害驰名商标行为n1.在同一种商品上使用与他人驰名商标相同的商标。如不同的生产者或经营者在其生产的饮料上使用“可口可乐”商标即为此例。n2.在同一商品上使用与他人驰名商标近似的商标。如甲厂在生产的自行车上使用“泰山”牌组合商标，文字是魏体的“泰山”二字，图形为起伏的山峦，该商标被认定为驰名商标。乙厂在其生产的自行车上使用“秦山”牌组合商标，文字为“秦山”二字，字体与图形与前者同。两个商标若非仔细对照区别，图形部分很难找出差别，极易误导消费者，使消费者发生混淆。n 驰名商标的认定与保护n3.在类似商品上使用与他人的驰名商标相同的商标。例如娃哈哈集团在其生产的矿泉水上使用“娃哈哈”驰名商标，另一生产厂家在与矿泉水类似的商品上也使用“娃哈哈”商标，投放市场销售。由于类似商品只是在商标注册商品分类表上有所区分，对于大多数消费者而言，由于缺乏相关专业知识，把两者混淆。n 驰名商标的认定与保护n4.在类似商品上使用与他人驰名商标相近似的商标。例如：“LANCOME”商标是法国兰金香水美容有限公司在我国注册使用在香水、化妆品类商品上注册商标。1993年12月深圳市某皮具有限公司接受境外客户委托，以来料加工的方式，加工制作一批带有“LONCOME”商标标识的皮具。“LANCOME”与“LONCOME”字形与发音均近似，易使消费者对“LONCOME”皮具和“LANCOME”化妆品两种商品的相关关系产生联想，从而误认误购。n 驰名商标的认定与保护n5.将他人注册的驰名商标用在不同类型的商品上的行为。例如，德国法院将他人把科隆香水4711用于袜子上，判定构成“淡化之虞”。n6.将他人驰名商标相同的文字登记为自己企业名称中的字号，有意引起相关公众对商标注册人与企业名称所有人的混淆。