招投标法及实施条例招投标法及实施条例讲义讲义v湖北省十佳律师湖北省十佳律师v湖北施南律师事务所湖北施南律师事务所谭谭平平一、引言一、引言v招投标是竞争性缔约的一种方法，其实质是合同订立的一种方法，只不过这种方法是以公开竞争的方式完成的。v公开竞争的缔约方法主要有两种，即拍卖与招投标，前者适用于商品的买卖，后者适用于建设工程合同。v竞争性缔约要求公开、公平、公正以及诚实信用。v我国招投标法于2000年1月1日起施行v招投标法实施条例于2012年2月1日起施行。二、招投标的程序二、招投标的程序v(一)前期准备阶段v1、需方（招标方）立项、确定项目v2、聘请招标代理机构（选择）v3、制作招标文件v(二)要约邀请v发布招标公告（三）要约v投标（四）承诺v1开标v2评标v3定标v（五）订立正式合同v1、进一步洽谈v2、正式签订合同三、法律控制v（一）当事人1、招标人，又称之为项目法人、需方。在招标阶段称为招标人，在签订和执行合同阶段称为需方、建设方、发包方。2、投标人，中标后和签订合同的过程中称为供方、施工方、承包方。3、招标代理人v（1）自愿选择招标代理人v依法必须进行招标的项目，招标人自行办理招标事宜的，应当向有关行政监督部门备案。（2）代理机构v招标代理机构是依法设立、从事招标代理业务并提供相关服务的社会中介组织。v（3）与招标人之间的法律关系是委托合同，适用合同法中委托合同的规定。v招标代理机构应当具备下列条件：1、有从事招标代理业务的营业场所和相应资金；2、有一定数量的取得招标职业资格的专业人员；3、符合法律规定的其它条件。v招标代理机构的资格依照法律和国务院的规定由有关部门认定。（条例11、12条）v招标代理机构与行政机关和其他国家机关不得存在隶属关系或者其他利益关系。v招标代理机构代理招标业务，应当遵守招标投标法和条例关于招标人的规定。招标代理机构不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标，也不得为所代理的招标项目的投标人提供咨询。v招标代理机构不得涂改、出租、出借、转让资格证书。（条例13条）（二）自愿招标与强制招标（二）自愿招标与强制招标v1是否采用招标的方式原则上属于当事人的是否采用招标的方式原则上属于当事人的自由范畴，但是有些法定项目必须采用招标。自由范畴，但是有些法定项目必须采用招标。v2在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行公开招标。v（1）大型基础建设、公用事业等关系社会公共利益、公共安全的项目；（房地产开发项目，工程建工程建设项目招标范围和规模标准规定设项目招标范围和规模标准规定）v（2）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；v国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：（一）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；（二）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。有前款第二项所列情形，需履行审批核准手续的项目，由项目审批、核准部门在审批、核准项目时作出认定；其他项目由招标人申请有关行政监督部门作出认定。（条例第8条）v（3）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。可以不招标的情形1、涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目；（招投标法第六十六条）2、需要采用不可替代的专利或者专有技术；3、采购人依法能够自行建设、生产或者提供；4、已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供；5、需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；6、国家规定的其他特殊情形。招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于规避招标。（条例第9条）可以不招标项目应采取的方式v经项目审批单位批准，可以不招标，采用竞争性谈判、询价、单一来源采购的方式进行，但必须严格按照规定程序进行。（三）招标的前提（三）招标的前提v1、履行审批手续、履行审批手续v招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的，应当先履行审批手续，取得批准。v2落实资金落实资金招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实，并应当在招标文件中如实载明。（四）招标的方式（四）招标的方式v1、公开招标、公开招标v2、邀请招标、邀请招标v国务院发展计划部门确定的国家重点项目和省、自治区、直辖市人民政府确定的地方重点项目不适宜公开招标的，经国务院发展计划部门或者省、自治区、直辖市人民政府批准，可以进行邀请招标。（五）招标公告v1、发布招标公告或者发送招标邀请书、发布招标公告或者发送招标邀请书v（1）招标人采取公开招标方式，应当发布招标公告。依法必须进行招标的项目的招标公告，应当通过国家指定的报刊、信息网络或者其他媒介发布。如：恩施日报、中国恩施招标采购网、湖北招标采购网等。v招标公告应当载明招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项。v招标人采用资格预审办法对潜在投标人进行资格审查的，应当发布资格预审公告、编制资格预审文件。v在不同媒介发布的同一招标项目的资格预审公告或者招标公告的内容应当一致。v指定媒介发布依法必须进行招标的项目的境内资格预审公告、招标公告，不得收取费用。v编制依法必须进行招标的项目的资格预审文件和招标文件，应当使用国务院发展改革部门会同有关行政监督部门制定的标准文本。v招标人应当按照资格预审公告、招标公告或者投标邀请书规定的时间、地点发售资格预审文件或者招标文件。资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于5日。v招标人发售资格预审文件、招标文件收取的费用应当限于补偿印刷、邮寄的成本支出，不得以营利为目的。（条例第15、16条）资格预审与资格后审v招标人应当合理确定提交资格预审申请文件的时间。依法必须进行招标的项目提交资格预审申请文件的时间，自资格预审文件停止发售之日起不得少于5日。v资格预审应当按照资格预审文件载明的标准和方法进行。v国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,招标人应当组建资格审查委员会审查资格预审申请文件。资格审查委员会及其成员应当遵守招标投标法和本条例有关评标委员会及其成员的规定。（条例第17、18条）v资格预审结束后，招标人应当及时向资格预审申请人发出资格预审结果通知书。未通过资格预审的申请人不具有投标资格。通过资格预审的申请人少于3个的，应当重新招标。v招标人采用资格后审办法对投标人进行资格审查的，应当在开标后由评标委员会按照招标文件规定的标准和方法对投标人的资格进行审查，并作出决定。（条例第19至20条）v（2）招标人采取邀请招标的方式的，应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他组织发出投标邀请书。v2、招标文件的修改、招标文件的修改v招标人对已发出的资格预审文件或招标文件进行必要的澄清或者修改的，应当在提交资格预审申请文件截止时间至少3日前或投标文件截止时间至少15日前，以书面形式通知所有获取资格预审文件或招标文件收受人。该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分。v不足3日或者15日的，招标人应当顺延提交资格预审申请文件或者投标文件的截止时间。（法第二十三条第二十三条、条例第21条）v招标人编制的资格预审文件、招标文件的内容违反法律、行政法规的强制性规定，违反公开、公平、公正和诚实信用原则，影响资格预审结果或者潜在投标人投标的，依法必须进行招标的项目的招标人应当在修改资格预审文件或者招标文件后重新招标。v招标人对招标项目划分标段的，应当遵守招标投标法的有关规定，不得利用划分标段限制或者排斥潜在投标人。依法必须进行招标的项目的招标人不得利用划分标段规避招标。v3、投标有效期及投标截止时间、投标有效期及投标截止时间v招标人应当在招标文件中载明投标有效期。投标有效期从提交投标文件的截止之日起算。v招标人应当确定投标人编制招标文件所需要的合理时间；但是，依法必须进行招标的项目，自招标文件开始发出日起至投标人提交截止之日止，最短不得少于二十日。（法第二十四条、条例第25条）v4、投标保证金投标保证金v招标人在招标文件中要求投标人提交投标招标人在招标文件中要求投标人提交投标保证金的，投标保证金不得超过保证金的，投标保证金不得超过招标项目估招标项目估算价的算价的2%。v投标保证金有效期应当与投标有效期一致。投标保证金有效期应当与投标有效期一致。v依法必须进行招标的项目的境内投标单位，依法必须进行招标的项目的境内投标单位，以现金或者支票形式提交的投标保证金应当以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从其基本账户转出。从其基本账户转出。v招标人不得挪用投标保证金。（条例招标人不得挪用投标保证金。（条例26条）条）v5、标底与最高投标限价、标底与最高投标限价v招标人可以自行决定是否编制标底。一个招标人可以自行决定是否编制标底。一个招标项目只能有一个标底。招标项目只能有一个标底。标底必须保密标底必须保密。v接受委托编制标底的中介机构不得参加受接受委托编制标底的中介机构不得参加受托编制标底项目的投标，也不得为该项目的托编制标底项目的投标，也不得为该项目的投标人编制投标文件或者提供咨询。投标人编制投标文件或者提供咨询。v招标人设有最高投标限价的，应当在招标文招标人设有最高投标限价的，应当在招标文件中明确件中明确最高投标限价或者最高投标限价的最高投标限价或者最高投标限价的计算方法。计算方法。招标人不得规定最低投标限价。招标人不得规定最低投标限价。即即不得设定下拦标价不得设定下拦标价。（条例第。（条例第27条）条）6、踏勘现场v招标人不得组织单个或者部分潜在投标人踏勘项目现场。（条例第28条）v集中组织所有潜在投标人踏勘项目现场。7、总承包与暂估价v招标人可以依法对工程以及与工程建设有关的货物、服务全部或者部分实行总承包招标。以暂估价形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的，应当依法进行招标。v暂估价，是指总承包招标时不能确定价格而由招标人在招标文件中暂时估定的工程、货物、服务的金额。（条例第29条）8、分阶段招标v对技术复杂或者无法精确拟定技术规格的项目，招标人可以分两阶段进行招标。v第一阶段，投标人按照招标公告或者投标邀请书的要求提交不带报价的技术建议，招标人根据投标人提交的技术建议确定技术标准和要求，编制招标文件。v第二阶段，招标人向在第一阶段提交技术建议的投标人提供招标文件，投标人按照招标文件的要求提交包括最终技术方案和投标报价的投标文件。v招标人要求投标人提交投标保证金的，应当在第二阶段提出。（条例第30条）9、终止招标v招标人终止招标的，应当及时发布公告，或者以书面形式通知被邀请的或者已经获取资格预审文件、招标文件的潜在投标人。v已经发售资格预审文件、招标文件或者已经收取投标保证金的，招标人应当及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用，以及所收取的投标保证金及银行同期存款利息。（条例第31条）10、对招标人的七种禁止行为v招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。v招标人有下列行为之一的，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人：A.就同一招标项目向潜在投标人或者投标人提供有差别的项目信息；B.设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关；C.依法必须进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件；vD.对潜在投标人或者投标人采取不同的资格审查或者评标标准；vE.限定或者指定特定的专利、商标、品牌、原产地或者供应商；vF.依法必须进行招标的项目非法限定潜在投标人或投标人的所有制形式（组织形式）；vG.以其他不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人。（条例第32条）（六）投标（六）投标v1、投标人的资格限制、投标人的资格限制（1）可以是自然人、法人及其他组织）可以是自然人、法人及其他组织v招标人是响应招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。依法招标的科研项目允许个人参与投标的，投标的个人适用本法有关投标人的规定。（法第二十五条）第二十五条）不得参与投标的投标人v与招标人存在利害关系可能影响招标公正性的法人、其他组织或者个人，不得参加投标。v单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目投标。违反前两款规定的，相关投标均无效。（条例第34条)投标文件的撤回与拒收v投标人撤回已提交的投标文件，应当在投标截止时间前书面通知招标人。招标人已收取投标保证金的，应当自收到投标人书面撤回通知之日起5日内退还。v投标截止后投标人撤销投标文件的，招标人可以不退还投标保证金。v未通过资格预审的申请人提交的投标文件，以及逾期送达或者不按照招标文件要求密封的投标文件，招标人应当拒收。条例35-36条(2)必须具备承担项目的相应资格和履约能力必须具备承担项目的相应资格和履约能力v投标人应当具备承担招标项目的能力；国家有关规定对投标人资格条件或者招标文件对投标人资格条件有关规定的，投标人应当具备规定的资格条件。（法二十六条）v投标人发生合并、分立、破产等重大变化投标人发生合并、分立、破产等重大变化的，应当及时书面告知招标人。投标人不再的，应当及时书面告知招标人。投标人不再具备资格预审文件、招标文件规定的资格条具备资格预审文件、招标文件规定的资格条件或者其投标影响招标公正性的，其投标无件或者其投标影响招标公正性的，其投标无效。效。（条例38条）（3）可以单独投标也可以联合投标）可以单独投标也可以联合投标v招标人应当在资格预审公告、招标公告或者投标邀请书中载明是否接受联合体投标。v招标人接受联合体投标并进行资格预审的，联合体应当在提交资格预审申请文件前组成。资格预审后联合体增减、更换成员的，其投标无效。v两个以上法人或者其他组织可以组成一个联合体，以一个投标人的身份共同投标。v联合体各方在同一招标项目中以自己名义单独投标或者参加其他联合体投标的，相关投标均无效。（条例37条）v联合体各方应当具备承担招标项目的相应能力；国家有关规定或者招标文件对投标人资格条件有关规定的，联合体各方均应当具备规定的相应资格条件。v由同一专业的单位组成的联合体，按照资质等级较低的单位确定资质等级。v联合体各方应当签定共同招标协议，明确约定各方拟承担的工作和责任，并将共同投标协议连同招标文件一并提交招标人。联合体中标的，联合体各方应当共同与招标人签定合同，就中标项目向招标人承担连带责任。v招标人不得强制投标人组成联合体共同投标，不得限制投标人之间的竞争。（法第三十一条）第三十一条）禁止的投标人相互串通投标行为v1、投标人之间协商投标报价等投标文件的实质性内容；v2、投标人之间约定中标人；v3、投标人之间约定部分投标人放弃投标或者中标；v4、属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标；v5、投标人之间为谋取中标或者排斥特定投标人而采取的其他联合行动。(条例39条）v6、不同投标人的投标文件由同一单位或者个人编制；v7、不同投标人委托同一单位或者个人办理投标事宜；v8、不同投标人的投标文件载明的项目管理成员为同一人；v9、不同投标人的投标文件异常一致或者投标报价呈规律性差异；v10、不同投标人的投标文件相互混装；v11、不同投标人的投标保证金从同一单位或者个人的账户转出。（条例40条）禁止招标人与投标人串通投标的行为v1、招标人在开标前开启投标文件并将有关信息泄露给其他投标人;v2、招标人直接或者间接向投标人泄露标底、评标委员会成员等信息；v3、招标人明示或者暗示投标人压低或者抬高投标报价；v4、招标人授意投标人撤换、修改投标文件；v5、招标人明示或者暗示投标人为特定投标人中标提供方便；v6、招标人与投标人为谋求特定投标人中标而采取的其他串通行为。（条例41条）以他人名义投标及弄虚作假投标v使用通过受让或者租借等方式获取的资格、资质证书投标的，属于招标投标法规定的以他人名义投标。v投标人有下列情形之一的，属于以其他方式弄虚作假的行为：1、使用伪造、变造的许可证件；2、提供虚假的财务状况或者业绩；3、提供虚假的项目负责人或者主要技术人员简历、劳动关系证明；4、提供虚假的信用状况；5、其他弄虚作假的行为。（条例42条）v法律后果：投标、中标无效。2、投标的内容、投标的内容v投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件。投标文件应当对招标文件提出的实质性要求和条件作出响应。招标项目属于建设施工的，投标文件的内容应当包括拟派出的项目负责人与主要技术人员的简历、业绩和拟用于完成招标项目的机械设备等(法第二十七条)3、投标期限及投标文件修改、投标期限及投标文件修改v（1）必须在招标公告中确定的截止期限之前投标，）必须在招标公告中确定的截止期限之前投标，否则投标无效。否则投标无效。v（2）投标文件的修改）投标文件的修改v投标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前，可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件，并书面通知招标人。补充、修改的内容为招标文件组成的部分。（法第二十九条）第二十九条）（七）开标（七）开标v1、开标的时间与地点v开标应当在招标文件确定的提交招标文件截止时间的同一时间公开进行；开标地点应当为招标文件中预先确定的地点。（法第三十四条）第三十四条）2、开标由招标人主持，邀请所有投标人参加。3、检验密封情况。v投标人少于3个的，不得开标；招标人应当重新招标。v开标时，由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况，也可以由招标人委托的监督人、公证机构检查；经确认无误后，由工作人员当众拆封，宣读投标人名称、投标价格和招标文件的其他主要内容。v投标人对开标有异议的，应当在开标现场提出，招标人应当当场作出答复，并制作记录。(条例44条）v招标人在招标文件要求提交投标文件的截止时间前收到的所有投标文件，开标时都应当当众予以拆封、宣读。（法第三十六条第三十六条）（八）评标（八）评标v评标委员会的组成人员评标委员会的组成人员v评标由招标人依法组建的评标委员会负责v依法必须进行招标的项目，其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成，成员人数为五人以上单数，其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。v专家，应当从事相关领域工作满八年并具有高级职称或者具有同等专业水平，由招标人从国务院有关部门或者省级人民政府提供的综合评标专家库内的相关专业的专家名单确定；（条例45条）v一般招标项目可以采取随机抽取方式，特殊招标项目可以由招标人直接确定。（条例47条）v特殊招标项目，是指技术复杂、专业性强或者国家有特殊要求，采取随机抽取方式确定的专家难以保证胜任评标工作的项目。v与招标人有厉害关系的人不得进入相关项目的评标委员会；评标委员会成员与投标人有利害关系的，应当主动回避。已经进入的应当更换。（条例46条）评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。（法第三十七条第三十七条）评标及推荐v招标人应当采取必要的措施，保证评标在严格保密的情况下进行。v任何单位和个人不得非法干预、影响评标的过程和结果。v评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法，对投标文件进行评审和比较；设有标底的，应当参考标底。v招标文件没有规定的评标标准和方法不得作为评标的依据。（条例49条）v评标委员会成员应当客观、公正地履行职务，遵守职业道德，对所提出的评审意见承担个人责任。v评标委员会成员不得私下接触投标人；不得收受投标人的财物或者其他好处；不得向招标人征询确定中标人的意向；不得接受任何单位或者个人明示或者暗示提出的倾向或者排斥特定投标人的要求；不得有其他不客观、不公正履行职务的行为。（条例49条）评标委员会应当否决投标的情形1、投标文件未经投标单位盖章和单位负责人签字；2、投标联合体没有提交共同投标协议；3、投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件；4、同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价，但招标文件要求提交备选投标的除外；5、投标报价低于成本或者高于招标文件设定的最高投标限价；6、投标文件没有对招标文件的实质性要求和条件作出响应；7、投标人有串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为。投标文件的澄清v投标文件中有含义不明确的内容、明显文字或者计算错误，评标委员会认为需要投标人作出必要澄清、说明的，应当书面通知该投标人。投标人的澄清、说明应当采用书面形式,并不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容。v评标委员会不得暗示或者诱导投标人作出澄清、说明，不得接受投标人主动提出的澄清、说明。（条例52条）v评标委员会完成评标后，应当向招标人提出书面评标报告，并推荐合格的中标候选人。v评标完成后，评标委员会应当向招标人提交书面评标报告和中标候选人名单。中标候选人应当不超过3个，并标明排序。v评标报告应当由评标委员会全体成员签字。v对评标结果有不同意见的评标委员会成员应当以书面形式说明其不同意见和理由，评标报告应当注明该不同意见。（条例53条）v评标委员会成员拒绝在评标报告上签字又不书面说明其不同意见和理由的，视为同意评标结果。v评标委员会经评审，认为所有投标都不符合招标文件要求的，可以否决所有投标。v依法必须进行招标的项目的所有投标被否决的，招标人应当依法重新招标。v评标委员会成员和参与评标的有关工作人员不得透露对投标文件的评审和比较、中标候选人的推荐情况以及与评标有关的其他情况。（法第四十四条）（九）定标及公示v招标人根据评标委员会提出的书面评标报招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人进行公示、确定中标告和推荐的中标候选人进行公示、确定中标人。招标人也可以授权评标委员会直接确定人。招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。中标人。v依法必须进行招标的项目，招标人应当自依法必须进行招标的项目，招标人应当自收到评标报告之日起收到评标报告之日起3日内公示日内公示中标候选人，中标候选人，公示期公示期不得少于不得少于3日日。评标结果的异议及答复v投标人或者其他利害关系人对依法必投标人或者其他利害关系人对依法必须进行招标的项目的评标结果有异议的，须进行招标的项目的评标结果有异议的，应当在中标候选人公示期间提出。应当在中标候选人公示期间提出。v招标人应当自招标人应当自收到异议之日起收到异议之日起3日内日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动。投标活动。（条例54条）国有资金招标项目的定标国有资金招标项目的定标v国有资金占控股或者主导地位的依法必须国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，招标人应当确定排名第一进行招标的项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。的中标候选人为中标人。v排名第一的中标候选人放弃中标、因不可排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金，或者被查实存在影响中标结交履约保证金，或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形，不符合中标条件的，果的违法行为等情形，不符合中标条件的，招标人可以按照评标委员会提出的中标候选招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人，也可以重新招标。（条例人，也可以重新招标。（条例55条）条）v在确定中标人前，招标人不得与投标在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。进行谈判。v中标候选人的经营、财务状况发生较大变化或者存在违法行为，招标人认为可能影响其履约能力的，应当在发出中标通知书前由原评标委员会按照招标文件规定的标准和方法审查确认。（条例56条）v中标人确定后，招标人应当向中标人发出中标通知书，并同时将中标结果通知所有未中标的投标人。v中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。中标通知书发出后，招标人改变中标结果的，或者中标人放弃中标项目的，应当依法承担法律责任。（十）签订合同、报备v招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。（条例57条）v招标人最迟应当在书面合同签订后5日内向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息。（条例57条）v招标文件要求中标人提交履约保证金的，中标人应当提交。履约保证金不得超过中标合同金额的10%。（条例58条）v依法必须进行招标的项目，招标人应当自确定中标人之日起十五日内，向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。（法第四十七条）v中标人应当按照合同约定履行义务，完成中标项目。中标人不得向他人转让中标项目，也不得将中标项目肢解后分别向他人转让。v中标人按照合同约定或者经招标人同意，可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。接受分包的人应当具备相应的资格条件，并不得再次分包。v中标人应当就分包项目向招标人负责，接受分包的人就分包项目承担连带责任。（条例59条）（十一）投诉与处理v投标人或者其他利害关系人认为招标投标活动不符合法律、行政法规规定的，可以自知道或者应当知道之日起10日内向有关行政监督部门投诉。投诉应当有明确的请求和必要的证明材料。v对资格预审或招标文件有异议、对开标有异议、对评标结果有异议而投诉的，应当先向招标人提出异议，异议答复期间不计算在前款规定的期限内。（条例60条）v行政监督部门应当自收到投诉之日起3个工作日内决定是否受理投诉，并自受理投诉之日起30个工作日内作出书面处理决定；需要检验、检测、鉴定、专家评审的，所需时间不计算在内。v行政监督部门处理投诉，有权查阅、复制有关文件、资料，调查有关情况，相关单位和人员应当予以配合。必要时，行政监督部门可以责令暂停招标投标活动。v行政监督部门的工作人员对监督检查过程中知悉的国家秘密、商业秘密，应当依法予以保密。（条例61、62条）（十二）法律责任v20条法律责任（63-82条）v宣布投标无效、中标无效、责令改正、罚款、暂停招投标、政纪处分、刑事追责等v现就招标人在招标工作中所涉及的法律责任进行讲解如下：v一、招标人有下列限制或者排斥潜在投标人行为之一的，由有关行政监督部门责令改正，可以处一万元以上五万元以下的罚款：（一）依法应当公开招标的项目不按照规定在指定媒介发布资格预审公告或者招标公告；（二）在不同媒介发布的同一招标项目的资格预审公告或者招标公告的内容不一致，影响潜在投标人申请资格预审或者投标。依法必须进行招标的项目的招标人不按照规定发布资格预审公告或者招标公告，构成规避招标的，责令限期改正，可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。（条例63条）v二、招标人有下列情形之一的，由有关行政监督部门责令改正，可以处10万元以下的罚款：（一）依法应当公开招标而采用邀请招标；（二）招标文件、资格预审文件的发售、澄清、修改的时限，或者确定的提交资格预审申请文件、投标文件的时限不符合招标投标法和条例规定；（三）接受未通过资格预审的单位或者个人参加投标；（四）接受应当拒收的投标文件。招标人有前款第一项、第三项、第四项所列行为之一的，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。（条例64条）v三、招标人超过规定的比例收取投标保证金（项目估算价的2%）、履约保证金（中标金额的10%）或者不按照规定退还投标保证金及银行同期存款利息的，由有关行政监督部门责令改正，可以处5万元以下的罚款；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任。（条例66条）v四、依法必须进行招标的项目的招标人不按照规定组建评标委员会，或者确定、更换评标委员会成员违反招标投标法和条例规定的，由有关行政监督部门责令改正，可以处10万元以下的罚款，对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分；违法确定或者更换的评标委员会成员作出的评审结论无效，依法重新进行评审。（条例70条）v五、评标委员会成员收受投标人的财物或者其他好处的，没收收受的财物，处3000元以上5万元以下的罚款，取消担任评标委员会成员的资格，不得再参加依法必须进行招标的项目的评标；构成犯罪的，依法追究刑事责任。（条例72条）v六、依法必须进行招标的项目的招标人有下列情形之一的，由有关行政监督部门责令改正，可以处中标项目金额10以下的罚款；给他人造成损失的，依法承担赔偿责任；对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分：（一）无正当理由不发出中标通知书；（二）不按照规定确定中标人；（三）中标通知书发出后无正当理由改变中标结果；（四）无正当理由不与中标人订立合同；（五）在订立合同时向中标人提出附加条件。（条例73条）v七、招标人和中标人不按照招标文件和中标人的投标文件订立合同，合同的主要条款与招标文件、中标人的投标文件的内容不一致，或者招标人、中标人订立背离合同实质性内容的协议的，由有关行政监督部门责令改正，可以处中标项目金额5以上10以下的罚款。（条例75条）v八、招标人不按照规定对异议作出答复，继续进行招标投标活动的，由有关行政监督部门责令改正，拒不改正或者不能改正并影响中标结果的，依照本条例第八十二条的规定处理。（条例77条）v依法必须进行招标的项目的招标投标活动违反招标投标法和条例的规定，对中标结果造成实质性影响，且不能采取补救措施予以纠正的，招标、投标、中标无效，应当依法重新招标或者评标。（条例82条）v九、国家工作人员利用职务便利，以直接或者间接、明示或者暗示等任何方式非法干涉招标投标活动，有下列情形之一的，依法给予记过或者记大过处分；情节严重的，依法给予降级或者撤职处分；情节特别严重的，依法给予开除处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）要求对依法必须进行招标的项目不招标，或者要求对依法应当公开招标的项目不公开招标；（二）要求评标委员会成员或者招标人以其指定的投标人作为中标候选人或者中标人，或者以其他方式非法干涉评标活动，影响中标结果；（三）以其他方式非法干涉招标投标活动。（条例81条）十三、律师在招投标中的法律服务v可为招标人（项目业主、采购人等）提供的服务：一、工程建设项目中的招标投标法律服务1、依照有关法律、法规的规定，审查设计、监理、施工、材料招标是否具备法律规定的条件，避免整个招标活动无效；2、依法协助招标人审查招标工作文件是否合法有效，这些文件主要包括招标公告、预审文件、招标文件、投标须知、合同条件、协议条款等；3、协助招标人确保招标方严格按照法定的程序和期间进行招标工作；v4、应招标方要求，在必要时依法审查投标人提供的文件、资料是否合法、有效，对投标人的资质依法进行审查，向招标方提供法律意见，以便招标方选择确定符合法律及招标方特别要求的资质的投标人；5、应招标方要求参加招标会、开标会和评标会，对会议是否严格依照法定程序进行，提供法律意见；6、依法协助招标方审查、修改招标工程承包合同，与中标人进行商务谈判，签订合同；7、协调、处理在招标过程中招标方与投标方之间发生的争议纠纷,办理招标方相关的其它法律咨询事务。v二、在物资、宣传、服务采购（政府采购）中的法律服务1、参与整个采购项目的策划，及有关规范的制订；2、审核采购人的资格和应有的政府审批文件，保证招标的合法性；3、依法协助甲方审查采购工作文件是否合法有效，这些文件主要包括采购公告、招标文件、竞争性谈判采购文件、询价文件、单一来源采购文件、投标、报价须知、合同条件、协议条款等；v4、应甲采购方要求，在必要时依法审查投标人、报价人、供应商提供的文件、资料是否合法、有效，对投标人、报价人、供应商的资质依法进行审查，向采购方提供法律意见，以便采购方选择确定符合法律及采购方特别要求的资质的供应商；5、应采购方要求参加采购的招标会、开标会和评标会，竞争性谈判的谈判、评审会，询价项目的审议、评审会，对会议是否严格依照法定程序进行提供法律意见；6、依法协助采购方审查、修改政府采购及相关合同，与供应商进行商务谈判，签订合同；7、协调、处理在采购过程中采购人与供应商之间发生的争议纠纷,办理采购相关的其它法律咨询事务。v律师为投标人提供法律服务的主要内容律师为投标人提供的法律服务同样贯穿于招投标活动全过程，投标人律师服务重点在于维护投标人合法权益，确保招投标全过程的公开、公正与公平。1协助审核招标人主体资格审核招标人主体资格是投标人律师的首要工作。审查重点应包括以下两项内容：(1)招标人之资格证明，如是项目法人，应审验其企业法人营业执照，年检情况；(2)货物、工程或服务项目的政府批准文件及其有效期。通过上述审验，审查招标活动的真实有效性，以便投标人在招标人及项目合法有效的基础上就商业决策作出正确判断。v2协助编制投标文件律师在此阶段可提供的法律服务包括：依据招标文件之规定，编制规范和完整的投标文件，具体包括投标函，载明投标人名称、联系方式、投标人资格、资信证明等证明投标人具有完满履行合同义务能力的文件，投标项目方案及说明、投标价格、投标保证金或其他形式的担保等各项内容。v3协助提交投标文件在招标文件规定的截止时刻前将投标文件密封送达投标地点，要求招标人签收备案。于投标截止日期前，在必要时，对已提交的投标文件进行修改、补充或更正，特殊情况下撤回投标。v4开标过程中的法律服务监督开标过程的合法有效性，验明各标函是否密封完好，协助投标人唱标并在不超过投标文件记载的范围或改变投标文件实质性内容的前提下，对唱标进行必要的解释。v5评标及定标过程中的法律服务协助投标人对评标委员会组成人员的合法有效性进行审查，对评标委员会成员与其他投标人有利害关系的提出异议。v6就投标活动及合同文本出具法律咨询意见。结束语v水平有限，讲解不周，请予谅解。v错误之处，敬请批评指正！v谢谢大家！v湖北施南律师事务所谭平v2012年2月14日v电话：18995926868