天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公司法和证券法公司法和证券法解解读读 公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第十届全国人大常委会第十八次第十届全国人大常委会第十八次会议于2005年月日表决通过修月日表决通过修订后的公司法、证券法，两部订后的公司法、证券法，两部新法于年月日起开始实施。新法于年月日起开始实施。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公司法章节结构公司法章节结构:第一章第一章总则总则第二章第二章有限责任公司的设立和组织机构有限责任公司的设立和组织机构第三章第三章有限责任公司的股权转让有限责任公司的股权转让第四章第四章股份有限公司的设立和组织机构股份有限公司的设立和组织机构第五章第五章股份有限公司的股份发行和转让股份有限公司的股份发行和转让第六章第六章公司董事、监事、高级管理人员公司董事、监事、高级管理人员的资格和义务的资格和义务公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第七章第七章公司债券公司债券第八章第八章公司财务、会计公司财务、会计第九章第九章公司合并、分立、增资、减资公司合并、分立、增资、减资第十章第十章公司解散和清算公司解散和清算第十一章第十一章外国公司的分支机构外国公司的分支机构第十二章第十二章法律责任法律责任第十三章第十三章附则附则公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公司法公司法主要内容和特点主要内容和特点公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 降低了公司的设立条件降低了公司的设立条件 “一人公司一人公司”写入法律写入法律 引入公司法人人格否认引入公司法人人格否认制度制度公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 取消了公司对外投资的限制取消了公司对外投资的限制 公司对外担保形似开禁实为公司对外担保形似开禁实为严格严格 中、小股东的权益保障得到中、小股东的权益保障得到了完善和加强了完善和加强公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 重视对民营企业的平等保护重视对民营企业的平等保护 完善对职工的保护制度完善对职工的保护制度 健全董事会制度，避免健全董事会制度，避免“一言堂一言堂”公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 设专节完善上市公司治理设专节完善上市公司治理结构结构公司法彰显公司或股公司法彰显公司或股东的意思自治精神。东的意思自治精神。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 具体而言：具体而言：一、一、公司的设立条件公司的设立条件公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 1、注册资本的最低限额较低。、注册资本的最低限额较低。有有限限责责任任公公司司：除除非非法法律律、行行政政法法规规对对有有限限公公司司的的注注册册资资本本的的最最低低限限额额有有特特别别要要求求,有有限限责责任任公公司司不不再再区区别别行行业业,而而是是确确定定了了一一个个统统一一的的最最低低限限额额,即注册资本的最低限额为人民币即注册资本的最低限额为人民币3万元。万元。股股份份有有限限公公司司：从从1000万万元元降降低低为为500万元。万元。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 2、允许分期出资。、允许分期出资。除除了了一一人人公公司司,无无论论是是有有限限公公司司还还是是股股份份公公司司,都都允允许许股股东东在在两两年年之之内内分分期期出出资资（首首期期出出资资不不低低于于注注册册资资本本的的20）,投投资资公公司司甚甚至至可可以以在在五五年年之之内内分分期期出出资资。公公司司可可以以一一边赚钱一边补足投资。边赚钱一边补足投资。从从法法定定资资本本制制（资资本本确确定定原原则则、资资本本维维持持原原则则、资资本本不不变变原原则则）向向授授权权资资本本制制的的转转变。变。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 3、放宽对出资形式的限制。、放宽对出资形式的限制。以以列列举举性性的的“货货币币”、“实实物物”、“知知识识产产权权”、“土土地地使使用用权权”和和概概括括性性的的描描述述“可可以以用用货货币币估估价价并并可可以以依依法法转转让让的的非非货货币币财财产产,大大大大扩扩展展了了可可以以用用来来出出资资的的空空间间,使使得得出出资资方方式式更更为为灵活。灵活。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 4、降低了货币出资的比例。、降低了货币出资的比例。“货币出资不低于注册资本的货币出资不低于注册资本的30%”,这意味这意味着其余可用非货币财产进行出资着其余可用非货币财产进行出资,无形资产可无形资产可占注册资本的占注册资本的70%，但应当进行评估。，但应当进行评估。上述规定不但确保了公司资本的流动性上述规定不但确保了公司资本的流动性,而且而且对股东货币现金的要求也大大降低。对股东货币现金的要求也大大降低。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 意义：新公司法降低了公意义：新公司法降低了公司最低注册资本额的规定，改变司最低注册资本额的规定，改变了出资形式和方式，这些都体现了出资形式和方式，这些都体现了一个平民公司法的立法风了一个平民公司法的立法风范。对鼓励公民做企业家、创业范。对鼓励公民做企业家、创业家，方便公民投资兴业，具有非家，方便公民投资兴业，具有非常重要的积极意义。常重要的积极意义。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 二二、“一一人人公公司司”写写入入法法律律公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 定义：只有一个自然人股定义：只有一个自然人股东或一个法人股东的有限责任东或一个法人股东的有限责任公司。（第公司。（第58条）条）公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 意意义义:传传统统意意义义的的公公司司强强调调的的是是资资合合性性和和社社团团性性,即即股股东东必必须须为为复复数数。但但是是现现实实生生活活中中,实实质质上上的的一一人人公公司司比比比比皆皆是是,名名义义上上虽虽然然有有两两个个甚甚至至两两个个以以上上的的股股东东,但但实实质质上上只只有有一一名名股股东东,因因此此原原公公司司法法禁禁绝绝一一人人公公司的规定实际上也是司的规定实际上也是“名存实亡名存实亡”。一一人人公公司司虽虽然然看看起起来来似似乎乎否否定定了了公公司司的的资资合合性性和和社社团团性性,但但是是并并没没有有否否认认股股东东是是公公司司存存在在的的基基础础,更更没没有有否否认认公公司司本本身身的的法法人人性。性。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 一一人人公公司司仍仍是是独独立立法法人人,具具有有完完全全民民事事权权利利能能力力、民民事事行行为为能能力力和和民民事责任能力。事责任能力。在在法法律律上上明明确确承承认认一一人人公公司司合合法法存存在在,不不但但有有利利于于鼓鼓励励公公民民和和企企业业的的自自主主创创业业,吸吸引引民民间间资资本本,扩扩大大投投资资渠渠道道,而而且且就就一一人人公公司司专专门门设设置置了了制制度度以以防防止止滥滥用用一一人人公公司司制制度度、损损害害公司债权人的情形发生。公司债权人的情形发生。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 一人公司制度：一人公司制度：公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第一，严格规制一人公司的设立过程。第一，严格规制一人公司的设立过程。一人公司的最低注册资本抬高为人民币一人公司的最低注册资本抬高为人民币10万元万元(远远高于有限公司远远高于有限公司3万元的最低注册资本万元的最低注册资本),并且股东应当一次足额缴纳并且股东应当一次足额缴纳,不允许分期出不允许分期出资。资。由于一人公司的股东仅有一人由于一人公司的股东仅有一人,缺乏股东间缺乏股东间的相互制衡的相互制衡,出于保证公司资本的充足与真实出于保证公司资本的充足与真实,保障债权人的利益和一人公司对外的正常经营保障债权人的利益和一人公司对外的正常经营的需要的需要,抬高设立门槛防止股东虚假出资、抽抬高设立门槛防止股东虚假出资、抽逃出资尤为重要。逃出资尤为重要。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第二，限制股东设立一人公司的数第二，限制股东设立一人公司的数量。量。该该限限制制只只局局限限于于自自然然人人设设立立的的一一人人公公司司,即即一一个个自自然然人人只只能能设设立立一一个个一一人人公公司司,并并且且该该一一人人公公司司不不能能再再对对外外投投资资设设立立一一人人公公司司。而而法法人人可可以以设设立立多多家家一一人人公公司司,并并且且法法人人设设立立的的一一人人公公司司可可以以再再对对外外投投资资设设立立一一人人公公司。司。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第三，更为严格的信息披露制度。第三，更为严格的信息披露制度。公司的营业执照要要载明一人公司是自然公司的营业执照要要载明一人公司是自然人独自还是法人独资；人独自还是法人独资；一人公司的股东会决议应当采用书面形式一人公司的股东会决议应当采用书面形式,并且由股东签字后置备于公司；并且由股东签字后置备于公司；法定审计制度法定审计制度,即一人公司在会计年度终即一人公司在会计年度终了时编制财务报告的了时编制财务报告的,必须经会计师事务所审必须经会计师事务所审计。计。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第第四四,举举证证责责任任倒倒置置防防止止一一人人公公司司法人资格被滥用。法人资格被滥用。为为兼兼顾顾一一人人公公司司股股东东和和公公司司债债权权人人的的利利益益,对对于于一一人人公公司司的的对对外外债债务务推推定定股股东东承承担担连连带带责责任任,除除非非股股东东反反证证其其个个人人财财产产是是独独立立于于公公司司财财产产的的。这这样样,既既坚坚持持了了一一人人公公司司作作为为有有限限责责任任公公司司,股股东东享享受受的的是是有有限限责责任任的的待待遇遇,而而且且对对待待债债权权人人的的利利益益也实现了公平公正。也实现了公平公正。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 三、引入公司法人三、引入公司法人人格否认制度人格否认制度公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE “公司法人人格否认公司法人人格否认”或称为或称为“揭开揭开公司面纱公司面纱”制度。制度。具体含义：当股东滥用公司法人独立地具体含义：当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务，该股东即丧位和股东有限责任逃避债务，该股东即丧失依法享有的仅以出资额为限的对公司债失依法享有的仅以出资额为限的对公司债务承担有限责任的权利，而应对公司全部务承担有限责任的权利，而应对公司全部债务承担连带责任。债务承担连带责任。”修订后的公司法引入了这一重要的公司法修订后的公司法引入了这一重要的公司法制度。（第二十条）制度。（第二十条）公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 立法背景：在现实生活中，有的股东滥用权利，立法背景：在现实生活中，有的股东滥用权利，采用转移公司财产、将公司财产与本人财产混同采用转移公司财产、将公司财产与本人财产混同等手段，造成公司可以用于履行债务的财产大量等手段，造成公司可以用于履行债务的财产大量减少，严重损害公司债权人的利益。为此，此次减少，严重损害公司债权人的利益。为此，此次修改公司法，借鉴一些市场经济发达国家具有法修改公司法，借鉴一些市场经济发达国家具有法律效力的判例和法律规定，总结我国人民法院的律效力的判例和法律规定，总结我国人民法院的审判实践经验，增加了上述规定。审判实践经验，增加了上述规定。这一制度的引入，为防范滥用公司制度的风险，这一制度的引入，为防范滥用公司制度的风险，保证交易安全，保障公司债权人的利益，维护市保证交易安全，保障公司债权人的利益，维护市场经济秩序，提供了必要的制度安排。场经济秩序，提供了必要的制度安排。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 四四、取取消消了了公公司司对对外外投资的限制投资的限制公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公司进行对外投资是公司一项正常的经公司进行对外投资是公司一项正常的经营活动营活动,但却是在实践中长期困扰公司以及但却是在实践中长期困扰公司以及公司股东们的一个问题公司股东们的一个问题,由于旧的公司法由于旧的公司法不但有对外投资的限制不但有对外投资的限制,而且对于注册资而且对于注册资本的要求也相对较高。通常为了使对外投本的要求也相对较高。通常为了使对外投资不超过公司净资产的资不超过公司净资产的50%,只有增加母公只有增加母公司的注册资本司的注册资本,这在一定程度上限制了投资这在一定程度上限制了投资和经济的发展和经济的发展,也变相地干扰了公司的经营也变相地干扰了公司的经营自主权。自主权。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 修修订订后后的的公公司司法法取取消消了了公公司司对外投资的限制。对外投资的限制。第第15条条规规定定:公公司司可可以以向向其其他他企企业业投投资资；但但是是,除除法法律律另另有有规规定定外外,不不得得成成为为对对所所投投资资企企业业的债务承担连带责任的出资人。的债务承担连带责任的出资人。”第第16条条规规定定：公公司司向向其其他他企企业业投投资资应应按按照照公公司司章章程程的的规规定定由由董董事事会会或或股股东东会会、股股东东大大会会作作出出决决议议；公公司司章章程程对对投投资资的的总总额额及及单单项项投投资资数额有限额规定的数额有限额规定的,不得超过规定的限额。不得超过规定的限额。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 上述规定包含以下几层含义上述规定包含以下几层含义:第第一一,公公司司的的对对外外投投资资不不再再有有投投资资限限额额的的限限制制,公公司司完完全全可可以以根根据据自自己己的的实实际际情情况况进进行行投投资资,不不受受净净资资产产的的限制。限制。第第二二,扩扩大大了了投投资资对对象象。公公司司对对外外投投资资的的对对象象也也从从旧旧法法规规定定的的有有限限责责任任公公司司和和股股份份有有限限公公司司两两类类主主体体扩扩大大到到“企业企业”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第第三三,明明确确了了对对外外投投资资的的决决策策机机构构是是股股东会东会(股东大会股东大会)或董事会。或董事会。第第四四,股股东东可可以以在在章章程程中中规规定定不不同同的的决决策策机机构构行行使使不不同同的的决决策策权权限限。也也可可以以在在章程中规定对外投资的限额。章程中规定对外投资的限额。第第五五,明明确确了了公公司司对对外外投投资资的的有有限限责责任任。公公司司对对其其所所投投资资的的企企业业只只承承担担出出资资部部分分的的有有限限责责任任。不不得得通通过过合合同同、协协议议的的安安排排成成为为投投资资标标的的企企业业所所负负债债务务的的连连带带责责任人。任人。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 五五、公公司司对对外外担担保保形形似似开禁实为严格开禁实为严格公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第第一一,严严格格限限定定了了担担保保的的批批准准机机构构只能是董事会或股东会只能是董事会或股东会(股东大会股东大会)。公公司司可可根根据据公公司司的的性性质质、规规模模、资资产产状状况况、行行业业特特点点、金金融融环环境境等等内内部部的的和和外外部部的的情情况况,在在章章程程中中对对不不同同的的批批准准机机构构赋赋予予不不同同的的批批准准权权限限。同同时时,公公司司可可以以在在章章程程中中约约定定对对外外担担保保的的总总额额限限额额,以以及及单单笔笔担保的限额。担保的限额。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第第二二,根根据据不不同同的的担担保保对对象象(被被担担保保人人),批准机构和表决程序有所不同批准机构和表决程序有所不同:为为普普通通第第三三者者提提供供的的担担保保,在在批批准准权权限限上上没没有有特特别别的的限限定定,既既可可以以由由股股东东会会作作出出决议决议,也可以由董事会作出决议。也可以由董事会作出决议。为为股股东东或或实实际际控控制制人人提提供供担担保保的的,将将受受到到两两个个层层面面的的限限定定:首首先先,批批准准机机构构必必须须由由股股东东会会或或股股东东大大会会作作出出决决议议；其其次次,关关联联股股东东应应当当回回避避表表决决,由由出出席席股股东东会会或或股股东东大大会会的其他股东所持表决权的过半数通过。的其他股东所持表决权的过半数通过。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第第三三,上上市市公公司司的的对对外外担担保保,以以资资产产总额总额30%为限设定了不同的批准权限。为限设定了不同的批准权限。上上市市公公司司一一年年内内担担保保金金额额累累计计超超过过公公司司资资产产总总额额30%的的,应应由由股股东东大大会会作作出出决决议议,并并经经出出席席股股东东大大会会的的股股东东所所持持表表决决权权的的2/3以上通过。以上通过。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 意义意义:这这一一规规定定,从从根根本本上上杜杜绝绝了了过过去去董董事事长长或或总总经经理理一一支支笔笔现现象象,将将公公司司的的担担保保风风险险引引导导至至董董事事会会或或股股东东会会层层面面控控制制,对对于于公公司司为为股股东东担担保保采采用用了了回回避避表表决决机机制制,大大大大降降低低了了过过去去由由公公司司高高管管个个人人层层面面的的道道德德风风险险及及因法律不完备所致的法律风险。因法律不完备所致的法律风险。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 六、中、小股东的权益六、中、小股东的权益保障得到了完善和加强保障得到了完善和加强公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 有有限限责责任任公公司司故故意意“不不分分红红”可能被起诉可能被起诉公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 背景：背景：现实生活中，有些有限责任公司现实生活中，有些有限责任公司的大股东利用其对公司的控制权，的大股东利用其对公司的控制权，长期不向股东分配利润，也不允许长期不向股东分配利润，也不允许中小股东查阅公司财务状况，权益中小股东查阅公司财务状况，权益受到损害的中小股东又无法像股份受到损害的中小股东又无法像股份有限公司股东那样可以通过转让股有限公司股东那样可以通过转让股份退出公司，致使中小股东的利益份退出公司，致使中小股东的利益受到严重损害。受到严重损害。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 修订后的公司法规定：公司连续五年修订后的公司法规定：公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的，利，并且符合本法规定的分配利润条件的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。自股求公司按照合理的价格收购其股权。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。（向人民法院提起诉讼。（第第75条条）公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 股东有权决定公司股东有权决定公司“去留去留”背景：有的公司经营严重困难，财背景：有的公司经营严重困难，财务状况恶化，虽未达到破产界限，但务状况恶化，虽未达到破产界限，但继续维持会使股东利益受到更大损失；继续维持会使股东利益受到更大损失；而因股东之间分歧严重，股东会、董而因股东之间分歧严重，股东会、董事会又不能作出公司解散清算的决议，事会又不能作出公司解散清算的决议，往往处于僵局状态。往往处于僵局状态。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 修订后的公司法规定：修订后的公司法规定：“公司经营管理发生严重困难，公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。可以请求人民法院解散公司。”（第（第183条条）公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 强化股东强化股东“财务知情权财务知情权”。背景：股东了解公司有关事务的实际背景：股东了解公司有关事务的实际情况，是保护股东利益的基础和前提。情况，是保护股东利益的基础和前提。以往，中小股东只能看一些公司报表等以往，中小股东只能看一些公司报表等“表面文章表面文章”，公司的实际运营情况，公司的实际运营情况，只有大股东和高层管理者才清楚。中小只有大股东和高层管理者才清楚。中小股东无法了解公司运作经营的真实情况。股东无法了解公司运作经营的真实情况。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 修修订订后后的的公公司司法法规规定定：有有限限责责任任公公司司股股东东可可以以要要求求查查阅阅公公司司会会计计账账簿簿。股股东东要要求求查查阅阅公公司司会会计计账账簿簿的的，应应当当向向公公司司提提出出书书面面请请求求，说说明明目目的的。公公司司有有合合理理根根据据认认为为股股东东查查阅阅会会计计账账簿簿有有不不正正当当目目的的，可可能能损损害害公公司司合合法法利利益益的的，可可以以拒拒绝绝提提供供查查阅阅，并并应应当当自自股股东东提提出出书书面面请请求求之之日日起起十十五五日日内内书书面答复股东并说明理由。面答复股东并说明理由。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公公司司拒拒绝绝提提供供查查阅阅的的，股股东东可可以以请请求求人人民民法法院院要要求求公公司司提提供供查查阅阅。现现在在有有了了查查账账权权，股股东东就就能能更更好好地地了了解解公公司司运运营营，并并保保护护自自己己的的权权益益。（第三十四条）（第三十四条）公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 规定股东诉讼权。规定股东诉讼权。公公司司法法规规定定，如如果果公公司司的的控控制制股股东东或或高高管管人人员员或或第第三三人人侵侵害害公公司司的的利利益益而而公公司司又又拒拒绝绝或或不不提提起起诉诉讼讼的的情情况况下下，公公司司股股东东有有权权利利要要求求公公司司的的董董事事会会或或监监事事会会对对其其提提起起诉诉讼讼，如如果果仍仍然然不不提提起起诉诉讼讼，小小股股东东有有权权以以自自己己的的名名义义为为了了公公司司的利益直接向法院提起诉讼。的利益直接向法院提起诉讼。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 这这将将强强化化小小股股东东与与大大股股东东的的制制衡衡。这这些些修修改改和和补补充充，对对于于完完善善公公司司法法人人治治理理结结构构的的要要求求、保保障障公公司司的的规规范范运运作作和和有有效效管管理理、维维护护出出资资人人权权益益，提提供供了了法法律律制制度度上上的的支支持持。（第（第152条）条）公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 增加股份有限公司可实行累积增加股份有限公司可实行累积投票制的规定投票制的规定公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公司法第公司法第106条规定：股东条规定：股东大会选举董事、监事，可以依照公大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。所谓累积投票制，实行累积投票制。所谓累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。决权可以集中使用。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 累积投票制与普通投票制的累积投票制与普通投票制的区别，主要在于公司股东可以把区别，主要在于公司股东可以把自己拥有的表决权集中使用于待自己拥有的表决权集中使用于待选董事中的一人或多人。选董事中的一人或多人。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 例如：一公司共有例如：一公司共有100股，股东甲拥股，股东甲拥有有15股，乙拥有另外股，乙拥有另外85股。每股具有等股。每股具有等同于待选董事人数的表决权同于待选董事人数的表决权(如选如选7人即人即每股有每股有7票票)。如果要选。如果要选7名董事，股东名董事，股东甲总共有甲总共有105个表决权，乙拥有个表决权，乙拥有595个表个表决权。在实行普通投票制的情况下，甲决权。在实行普通投票制的情况下，甲投给自己提出的投给自己提出的7个候选人每人的表决个候选人每人的表决权不会多于权不会多于15，远低于乙投给其提出的，远低于乙投给其提出的7个候选人每人个候选人每人85的表决权。此时甲不的表决权。此时甲不可能选出自己提名的董事。可能选出自己提名的董事。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 如果实行累积投票制，甲可以集如果实行累积投票制，甲可以集中将他拥有的中将他拥有的105个表决权投给自己个表决权投给自己提名的一名董事，而乙无论如何分提名的一名董事，而乙无论如何分配其总共拥有的配其总共拥有的595个表决权，也不个表决权，也不可能使其提名的可能使其提名的7个候选人每人的表个候选人每人的表决权均多于决权均多于85，更不可能多于，更不可能多于105。累积投票制的功能就在于保障中小累积投票制的功能就在于保障中小股东有可能选出自己信任的董事或股东有可能选出自己信任的董事或监事。监事。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 七、重视对民营企业的七、重视对民营企业的平等保护平等保护公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 新公司法重视对于国有企业和民新公司法重视对于国有企业和民营企业的平等保护，不再区分投资者的性营企业的平等保护，不再区分投资者的性质是什么，其中一个很明显的改变就是原质是什么，其中一个很明显的改变就是原公司法规定只有股份公司、国有投资公司法规定只有股份公司、国有投资公司、两个国家机构投资或授权部门设定公司、两个国家机构投资或授权部门设定的有限责任公司可以发行债券。的有限责任公司可以发行债券。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 新公司法不再区别公司的投新公司法不再区别公司的投资性质，只要具备发行债券的条件，资性质，只要具备发行债券的条件，就可以发行，这对民营有限责任公就可以发行，这对民营有限责任公司发行公司债券开辟了一个绿色通司发行公司债券开辟了一个绿色通道。对各种有限责任公司都给予平道。对各种有限责任公司都给予平等保护。等保护。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 八、完善对职工的保护制度。八、完善对职工的保护制度。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 1、公公司司法法规规定定，公公司司职职工工依依照照工工会会法法组组织织工工会会，开开展展工工会会活活动动，维维护护职职工工合合法法权权益益。公公司司应应当当为为本本公公司司工工会会提提供供必必要要的的活活动动条条件件。公公司司工工会会代代表表职职工工就就职职工工的的工工资资、福福利利、保保险险和和劳劳动动安安全全、卫卫生生等等事事项项依依法法与与公公司签订集体合同。司签订集体合同。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 2、另外两个、另外两个“特别突破特别突破”。一是职工代表应在监事会中占一是职工代表应在监事会中占13比比例。二是在董事会中可以设立职工董例。二是在董事会中可以设立职工董事。这在全世界都是一项先进的制度事。这在全世界都是一项先进的制度设计。设计。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 3、职工补偿金在公司清算、职工补偿金在公司清算时优先受偿时优先受偿原法：公司正常清算时，其财产原法：公司正常清算时，其财产能够清偿公司债务的，分别支付清能够清偿公司债务的，分别支付清算费用、职工工资，缴纳所欠税款，算费用、职工工资，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余部分，再分清偿公司债务后的剩余部分，再分配给股东。配给股东。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 新法：公司财产在分别支付清新法：公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、算费用、职工的工资、社会保险社会保险费用和法定补偿金，费用和法定补偿金，缴纳所欠税缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。持有的股份比例分配。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 解读：公司正常清算时，对依解读：公司正常清算时，对依法应当交付的法应当交付的社会保险费用社会保险费用和应和应当支付给职工的当支付给职工的补偿金补偿金，应当与，应当与职工工资一样，在清偿公司其他职工工资一样，在清偿公司其他债务前先予清偿。债务前先予清偿。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 九、九、健全董事会制度，避免健全董事会制度，避免“一言堂一言堂”公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 修改后的公司法突出董事会修改后的公司法突出董事会集体决策作用，强化了对董事集体决策作用，强化了对董事长的制约，同时细化了董事会长的制约，同时细化了董事会会议制度和工作程序。会议制度和工作程序。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公公司司法法规规定定，董董事事会会会会议议由由董董事事长长召召集集和和主主持持；董董事事长长不不能能履履行行职职务务或或者者不不履履行行职职务务的的，由由副副董董事事长长召召集集和和主主持持；副副董董事事长长不不能能履履行行职职务务或或者者不不履履行行职职务务的的，由由半半数数以以上上董董事事共共同同推举一名董事召集和主持。推举一名董事召集和主持。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公司法同时规定，董事公司法同时规定，董事会应当对所议事项的决定作会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。事应当在会议记录上签名。董事会决议的表决，实行一董事会决议的表决，实行一人一票。人一票。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 十、设专节完善上市十、设专节完善上市公司治理结构公司治理结构公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 1、为为进进一一步步严严格格对对上上市市公公司司的的要要求求、完完善善上上市市公公司司的的治治理理结结构构。法法律律在在“股股份份有有限限公公司司的的设设立立和和组组织织机机构构”一一章章中中，设设立立专专节节“上上市市公公司司组组织织机机构构的的特特别别规规定定”，对对独独立立董董事事、董董事事会会秘秘书书和和关关联联交交易易等等做做出规定。出规定。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 法法律律规规定定，上上市市公公司司董董事事与与董董事事会会会会议议决决议议事事项项所所涉涉及及的的企企业业有有关关联联关关系系的的，不不得得对对该该项项决决议议行行使使表表决决权权，也也不不得得代代理理其其他他董董事事行行使使表表决决权权。该该董董事事会会会会议议由由过过半半数数的的无无关关联联关关系系董董事事出出席席即即可可举举行行，董董事事会会会会议议所所作作决决议议须须经经无无关关联联关关系系董董事事过过半半数数通通过过。出出席席董董事事会会的的无无关关联联关关系系董董事事人人数数不不足足三三人人的的，应应将将该该事事项项提提交交上上市市公公司司股东大会审议。股东大会审议。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 法法律律同同时时规规定定，上上市市公公司司在在一一年年内内购购买买、出出售售重重大大资资产产或或者者担担保保金金额额超超过过公公司司资资产产总总额额百百分分之之三三十十的的，应应当当由由股股东东大大会会作作出出决决议议，并并经经出出席席会会议议的的股股东东所所持持表表决权的三分之二以上通过。决权的三分之二以上通过。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 2、上市公司要设立独立董事、上市公司要设立独立董事原法：没有这方面规定。原法：没有这方面规定。新法：上市公司须设立独立董事，新法：上市公司须设立独立董事，具体办法由国务院规定。具体办法由国务院规定。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 增加理由：独立董事，是指与其受增加理由：独立董事，是指与其受聘的上市公司及其主要股东不存在可聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的一切关能妨碍其进行独立客观判断的一切关系的特定董事。系的特定董事。上个世纪六七十年代，以英美为代上个世纪六七十年代，以英美为代表的英美法系国家在不改变原有公司表的英美法系国家在不改变原有公司治理结构的情况下，通过设立独立董治理结构的情况下，通过设立独立董事制度达到了改善公司治理、提高监事制度达到了改善公司治理、提高监控职能的目的，实现了公司价值与股控职能的目的，实现了公司价值与股东利益的最大化。东利益的最大化。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 设设立立独独立立董董事事，对对于于维维护护公公众众投投资资者者的的利利益益，具具有有积积极极的的作作用用。设设立立独独立立董董事事成成为为上上市市公公司司的的法法定定义务。义务。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 十一、新公司法彰显十一、新公司法彰显公司或股东的意思自治精神。公司或股东的意思自治精神。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 1、有限公司可以在章程中或出资协、有限公司可以在章程中或出资协议中约定议中约定“同股不同分配权同股不同分配权”、“同股同股不同优先出资权不同优先出资权”。第第35条规定条规定:“股东按照实缴的出资比股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时例分取红利；公司新增资本时,股东有权优股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是先按照实缴的出资比例认缴出资。但是,全全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。按照出资比例优先认缴出资的除外。”第第167条规定，股份公司也可以章程约条规定，股份公司也可以章程约定的方式不按持股比例分配税后利润。定的方式不按持股比例分配税后利润。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 2、有限公司的表决权也可专、有限公司的表决权也可专门约定门约定“同股不同表决权同股不同表决权”。第第43条规定条规定:股东会议由股东按照股东会议由股东按照出资比例行使表决权；但是出资比例行使表决权；但是,公司章程另公司章程另有规定的除外。有规定的除外。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 3、有限公司在股权转让方面不、有限公司在股权转让方面不再有任何来自其他股东阻挠的限制。再有任何来自其他股东阻挠的限制。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第第72条在股权转让方面作出了及其宽条在股权转让方面作出了及其宽松的规定松的规定,股份转让不再有任何限制股份转让不再有任何限制,股份股份转让的手续变得简单化了。无须签署股东转让的手续变得简单化了。无须签署股东会决议会决议,确立确立“告知告知”和和“默示同意默示同意”制度制度,解决了过去某个或某些股东通过不参加股解决了过去某个或某些股东通过不参加股东会东会,不签署股东会决议等方式阻挠其他股不签署股东会决议等方式阻挠其他股东转让股权东转让股权,这是公司法充分尊重股东意志这是公司法充分尊重股东意志的一大进步。的一大进步。但是但是,股东们也完全可以通过章程约束对股东们也完全可以通过章程约束对方或相互进行约束方或相互进行约束,以确保公司的稳定性。以确保公司的稳定性。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 4、有限公司删除了董事会每年、有限公司删除了董事会每年召开的法定次数以及开会前的通召开的法定次数以及开会前的通知。知。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 5、确确立立了了有有限限公公司司的的股股东东会会可可以以不不召召开开现现场场会会议议而而直直接接采采用用书书面面表表决决的的方方式式作作出出股股东东会决议。会决议。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 6、有有限限公公司司的的股股东东资资格格是是否否可继承由章程规定。可继承由章程规定。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 7、增加了股份公司可以在特定情况、增加了股份公司可以在特定情况下回购本公司股份的规定。下回购本公司股份的规定。公司法第公司法第143条规定了四种可以回购条规定了四种可以回购本公司股份的情况本公司股份的情况,即减少公司注册资本；即减少公司注册资本；与持有本公司股份的其他公司合并；将与持有本公司股份的其他公司合并；将股份奖励给本公司职工；股东因对股东股份奖励给本公司职工；股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股份的。要求公司收购其股份的。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 十二、对重要名词作出定义十二、对重要名词作出定义:公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE (1)高级管理人员高级管理人员是指公司的经理、副经理、财务负是指公司的经理、副经理、财务负责人责人,上市公司董事会秘书和公司章上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员；程规定的其他人员；公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE (2)控股股东控股股东是指其出资额占有限责任公司资本总是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十百分之五十,但依其出资额或者持有的股但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东；大会的决议产生重大影响的股东；公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE (3)实际控制人实际控制人是指虽不是公司的股东是指虽不是公司的股东,但通过投但通过投资关系、协议或者其他安排资关系、协议或者其他安排,能够实能够实际支配公司行为的人。际支配公司行为的人。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE (4)关联关系关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系接控制的企业之间的关系,以及可能导致以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是公司利益转移的其他关系。但是,国家控国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。具有关联关系。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 5、公众对公司也有了部分知情权。、公众对公司也有了部分知情权。第六条第三款规定第六条第三款规定:公众可以向公司公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项登记机关申请查询公司登记事项,公司登公司登记机关应当提供查询服务记机关应当提供查询服务。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 6、法定代表人不一定就是董事长。、法定代表人不一定就是董事长。第第13条规定条规定:公司法定代表人依照公公司法定代表人依照公司章程的规定司章程的规定,由董事长、执行董事或者由董事长、执行董事或者经理担任经理担任,并依法登记并依法登记。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 7、强调了公司登记的重要性、强调了公司登记的重要性,明确了未明确了未登记或变更登记的登记或变更登记的,不得对抗第三人。不得对抗第三人。第第33条第二款规定条第二款规定:“公司应当将股东的姓公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的经登记或者变更登记的,不得对抗第三人不得对抗第三人”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 证券法证券法主要内容和特点主要内容和特点公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 我国的证券法律制度以证券法共12章240条内容为核心，辅之以公司法相关内容以及300多件相关的行政法规、部门规章及规范性文件构成。目前，我国证券法律制度的调整范围主要是股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券的发行和交易。其基本内容包括四个方面：（1）证券发行上市的法律规范；（2）证券交易的法律规范；（3）证券服务的法律规范；（4）证券市场监管的法律规范。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 证券法章节结构证券法章节结构:第一章第一章总总则则第二章第二章证券发行证券发行第三章第三章证券交易证券交易第四章第四章上市公司收购上市公司收购第五章第五章证券交易所证券交易所第六章第六章证券公司证券公司公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第七章第七章证券登记结算机构证券登记结算机构第八章第八章证券服务机构证券服务机构第九章第九章证券业协会证券业协会第十章第十章证券监督管理机构证券监督管理机构第十一章第十一章法律责任法律责任第十二章第十二章附则附则公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 新证券法新证券法主要特点体现在主要特点体现在7个方面个方面:公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第一，为推进资本市场的发展和创第一，为推进资本市场的发展和创新提供必要的法律空间。新提供必要的法律空间。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 主要涉及社会普遍关注的主要涉及社会普遍关注的5个问题：个问题：即分业经营、分业管理，现货交易，即分业经营、分业管理，现货交易，融资融券，国企炒股和银行资金入市。融资融券，国企炒股和银行资金入市。在旧法中，这在旧法中，这5个问题都有严格限制；个问题都有严格限制；新法中则采取从实际出发，在法律上提供新法中则采取从实际出发，在法律上提供了发展和创新的空间。了发展和创新的空间。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 关于分业经营、分业管理的问题。关于分业经营、分业管理的问题。新法将这一条修订为新法将这一条修订为“证券业和银行证券业和银行业、信托业、保险业实行分业经营、分业业、信托业、保险业实行分业经营、分业管理，证券公司与银行、信托、保险业务管理，证券公司与银行、信托、保险业务机构分别设立。国家另有规定除外机构分别设立。国家另有规定除外”。这。这就为稳步实施综合化经营，留下法律空间。就为稳步实施综合化经营，留下法律空间。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 关于现货交易的问题。关于现货交易的问题。新法将这一条修订为新法将这一条修订为“证券交易以现证券交易以现货和国务院规定的其他方式进行交易货和国务院规定的其他方式进行交易”。同时，在新法总则第二条中增加了一款新同时，在新法总则第二条中增加了一款新规定，即规定，即“证券衍生品种发行、交易的管证券衍生品种发行、交易的管理办法，由国务院依照本法的原则规定理办法，由国务院依照本法的原则规定”。这就为积极、稳妥地推出期货、期权等证这就为积极、稳妥地推出期货、期权等证券衍生品种留下了法律空间。券衍生品种留下了法律空间。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 关于融资融券的问题。关于融资融券的问题。“融资融券融资融券”是资本市场发展应具有的是资本市场发展应具有的基本功能，它有利于增加市场流动性，提基本功能，它有利于增加市场流动性，提供风险回避手段，提供资金利用率，同时供风险回避手段，提供资金利用率，同时也是以后实施股指期货等衍生工具交易必也是以后实施股指期货等衍生工具交易必不可少的条件。不可少的条件。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 融资融券也存在一定的风险，需要制融资融券也存在一定的风险，需要制定融资融券的法规，在严格监管条件下，定融资融券的法规，在严格监管条件下，稳步组织实施，因此将这一条修订为稳步组织实施，因此将这一条修订为“证证券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，券公司为客户买卖证券提供融资融券服务，应当按照国务院的规定并经国务院证券监应当按照国务院的规定并经国务院证券监督管理机构批准督管理机构批准”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 关于国企炒股的问题。关于国企炒股的问题。在新法修订征求意见中，各有关方面在新法修订征求意见中，各有关方面一致认为，国有企业和国有资产控股的企一致认为，国有企业和国有资产控股的企业是否允许买卖股票，应由国有资产监督业是否允许买卖股票，应由国有资产监督管理的有关法律和法规规定。管理的有关法律和法规规定。因此这条修订为因此这条修订为“国有企业和国有资国有企业和国有资产控股的企业买卖上市交易的股票，必须产控股的企业买卖上市交易的股票，必须遵守国家有关规定遵守国家有关规定”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 关于银行资金违规入市的问题。关于银行资金违规入市的问题。根据党的十六届三中全会决定提出的根据党的十六届三中全会决定提出的“拓宽合规资金入市渠道拓宽合规资金入市渠道”，“建立健全货币建立健全货币市场、资本市场、保险市场有机结合、协调发市场、资本市场、保险市场有机结合、协调发展的机制展的机制”的要求，并参照国务院关于推进的要求，并参照国务院关于推进资本市场改革开放和稳定发展的若干意见中资本市场改革开放和稳定发展的若干意见中“鼓励合规资金入市鼓励合规资金入市”的精神，将此条修订为的精神，将此条修订为“依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入依法拓宽资金入市渠道，禁止资金违规流入股市股市”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第二，提高上市公司质量，进一步第二，提高上市公司质量，进一步规范股票发行上市的行为。规范股票发行上市的行为。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 上市公司是资本市场的基石，新法增上市公司是资本市场的基石，新法增加了上市公司控股股东或实际控制人以及加了上市公司控股股东或实际控制人以及高管人员诚信义务的规定和法律责任。高管人员诚信义务的规定和法律责任。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 新法分别规定新法分别规定:“上市公司董事、监事、上市公司董事、监事、高级管理人员应当保证上市公司所披露的高级管理人员应当保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整信息真实、准确、完整”，公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE “发行人、上市公司公告的招股说明书、发行人、上市公司公告的招股说明书、公司债券募集办法、财务会计报告、上市报公司债券募集办法、财务会计报告、上市报告文件、年度报告、中期报告、临时报告以告文件、年度报告、中期报告、临时报告以及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性及其他信息披露资料，有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担中遭受损失的，发行人、上市公司应当承担赔偿责任，赔偿责任，董事、监事、高级管理人员董事、监事、高级管理人员承担连带赔偿责任，承担连带赔偿责任，控股股东、实际控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人、上市公司控制人有过错的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任承担连带赔偿责任”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 与此同时，新法建立了证券发行与此同时，新法建立了证券发行的保荐制度和发行申请文件的预披露的保荐制度和发行申请文件的预披露制度，从制度上进一步保障发行人的制度，从制度上进一步保障发行人的质量，提高发行透明度，防范发行人质量，提高发行透明度，防范发行人采取虚假手段骗取发行上市。采取虚假手段骗取发行上市。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第三，推动证券公司综合治理，第三，推动证券公司综合治理，防范和化解证券市场风险，新法吸取防范和化解证券市场风险，新法吸取了近年来对证券公司进行综合治理的了近年来对证券公司进行综合治理的经验，增加了相应的法律规定。经验，增加了相应的法律规定。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 一是健全证券公司内控制度，确保客一是健全证券公司内控制度，确保客户资金安全，严格防范风险。户资金安全，严格防范风险。新法规定新法规定:证券公司应当建立健全内部控证券公司应当建立健全内部控制制度，采取有效隔离措施，防范公司与客户制制度，采取有效隔离措施，防范公司与客户之间、不同客户之间的利益冲突；证券公司客之间、不同客户之间的利益冲突；证券公司客户的交易结算资金应当存放在商业银行，以每户的交易结算资金应当存放在商业银行，以每个客户的名义单独立户管理；禁止任何单位或个客户的名义单独立户管理；禁止任何单位或者个人以任何形式挪用客户的交易结算资金和者个人以任何形式挪用客户的交易结算资金和证券。证券。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 二是明确了证券公司董事、监事、高二是明确了证券公司董事、监事、高管人员任职资格管理制度。管人员任职资格管理制度。新法规定新法规定“应当正直诚实、品行良好，熟应当正直诚实、品行良好，熟悉证券法律、行政法规，具有履行职责所需的悉证券法律、行政法规，具有履行职责所需的经营管理能力，在任职前要取得国务院证券监经营管理能力，在任职前要取得国务院证券监督管理机构核准的任职资格督管理机构核准的任职资格”。“董事、监事、董事、监事、高管人员未能勤勉尽责，致使证券公司存在重高管人员未能勤勉尽责，致使证券公司存在重大违法违规行为或者重大风险的国务院证券监大违法违规行为或者重大风险的国务院证券监督管理机构可以取消其任职资格，并责令公司督管理机构可以取消其任职资格，并责令公司予以更换予以更换”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 三是增加了对证券公司主要股东的资三是增加了对证券公司主要股东的资格要求。格要求。新法要求新法要求“主要股东具有持续盈利能力，主要股东具有持续盈利能力，信誉良好，最近三年无重大违法违规纪录，净信誉良好，最近三年无重大违法违规纪录，净资产不低于人民币二亿元资产不低于人民币二亿元”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 四是补充和完善对证券公司的监管措四是补充和完善对证券公司的监管措施。施。新法规定国务院证券监管机构认为有必要时，可新法规定国务院证券监管机构认为有必要时，可以委托中介机构对证券公司的财务状况、内部控制状以委托中介机构对证券公司的财务状况、内部控制状况、资产价值进行审计或者评估。况、资产价值进行审计或者评估。证券公司的净资本或其他风险控制指标不符合规定证券公司的净资本或其他风险控制指标不符合规定且逾期未改正，或者其行为严重危及该证券公司稳健且逾期未改正，或者其行为严重危及该证券公司稳健运行、损害客户合法权益的，证监机构可区别情况采运行、损害客户合法权益的，证监机构可区别情况采取限制、暂停、撤消其业务活动，限制分配红利，责取限制、暂停、撤消其业务活动，限制分配红利，责令更换高管等措施。令更换高管等措施。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第四，加强对投资者合法权益的保第四，加强对投资者合法权益的保护力度，提升投资者信心。护力度，提升投资者信心。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 参照国际上的通行做法，新法专门增参照国际上的通行做法，新法专门增加了一条规定加了一条规定“国家设立证券投资者保护国家设立证券投资者保护基金，证券投资者保护基金由证券公司缴基金，证券投资者保护基金由证券公司缴纳的资金及其他依法筹集的资金组成纳的资金及其他依法筹集的资金组成”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 此外，新法明确了对投资者造成损害此外，新法明确了对投资者造成损害的民事赔偿制度，规定内幕交易、操纵证的民事赔偿制度，规定内幕交易、操纵证券市场和欺诈客户的行为给投资者券市场和欺诈客户的行为给投资者(客户客户)造成损失的，行为人应当承担赔偿责任。造成损失的，行为人应当承担赔偿责任。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 发行人、上市公司因虚假记载、误导发行人、上市公司因虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券性陈述或者重大遗漏，致使投资者在证券交易中遭受损失的，应当承担赔偿责任；交易中遭受损失的，应当承担赔偿责任；发行人、上市公司的董事、监事、高发行人、上市公司的董事、监事、高管人员和其他直接责任人员以及保荐人、管人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司，要与发行人、上市公司承销的证券公司，要与发行人、上市公司承担连带赔偿责任；承担连带赔偿责任；公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 上市公司的收购人利用收购损害被收购上市公司的收购人利用收购损害被收购公司及其股东合法权益并造成损失的，要公司及其股东合法权益并造成损失的，要依法承担赔偿责任。依法承担赔偿责任。证券公司违背客户的委托买卖证券、证券公司违背客户的委托买卖证券、办理交易事项给客户造成损失的，依法承办理交易事项给客户造成损失的，依法承担赔偿责任。担赔偿责任。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第五，完善证券发行、证券交易和证第五，完善证券发行、证券交易和证券登记结算制度，进一步规范市场秩券登记结算制度，进一步规范市场秩序。序。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 明确界定了公开发行行为（第十条），明确界定了公开发行行为（第十条），为打击非法发行行为提供法律依据；为打击非法发行行为提供法律依据；增加了发行失败的规定，强化发行人的增加了发行失败的规定，强化发行人的风险意识；（第三十五条）风险意识；（第三十五条）适应资本市场对外开放的需要，对现行适应资本市场对外开放的需要，对现行证券开户制度进行了调整；证券开户制度进行了调整；公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 增加规范证券登记结算业务的要求，防增加规范证券登记结算业务的要求，防范经营风险；范经营风险；为建立多层次资本市场体系留下空间的规为建立多层次资本市场体系留下空间的规定，依法公开发行的证券可在依法设立的证券定，依法公开发行的证券可在依法设立的证券交易所或国务院批准的其他证券交易场所交易。交易所或国务院批准的其他证券交易场所交易。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第六，完善证券监管制度，增强市场第六，完善证券监管制度，增强市场监管力度。监管力度。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 新法在明确国务院证监机构八项职责新法在明确国务院证监机构八项职责的同时，进一步完善了执法措施的同时，进一步完善了执法措施:有权有权“查询当事人和与被调查事件有关的单位查询当事人和与被调查事件有关的单位和个人的资金账户、证券账户和银行账户；和个人的资金账户、证券账户和银行账户；对有证据证明已经或者可能转移或者隐匿违法对有证据证明已经或者可能转移或者隐匿违法资金、证券等涉案财产或者隐匿、伪造、毁损重要证资金、证券等涉案财产或者隐匿、伪造、毁损重要证据的，经国务院证券监督管理机构主要负责人批准，据的，经国务院证券监督管理机构主要负责人批准，可以冻结或者查封可以冻结或者查封”。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE “可以限制被调查事件当事人的证可以限制被调查事件当事人的证券买卖券买卖”。可。可“查阅、复制与被调查事件查阅、复制与被调查事件有关的财产权登记、通讯记录等资料有关的财产权登记、通讯记录等资料”。上述执法手段，对于监管部门及时查明案上述执法手段，对于监管部门及时查明案情、打击违法犯罪非常重要。情、打击违法犯罪非常重要。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 第七，强化法律责任，纠正违规，第七，强化法律责任，纠正违规，打击违法。打击违法。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 新证券法从五个方面新证券法从五个方面增加了法律责任的规定增加了法律责任的规定:公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 一是明确规定证券发行与交易中，造一是明确规定证券发行与交易中，造成投资者损失的赔偿责任；成投资者损失的赔偿责任；二是追究控股股东或实际控制人的民二是追究控股股东或实际控制人的民事责任和行政责任；事责任和行政责任；三是增加了证券公司的责任规定；三是增加了证券公司的责任规定；公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 四是加大了上市公司、证券公司高管四是加大了上市公司、证券公司高管人员和直接责任人的责任；人员和直接责任人的责任；五是规定了证券市场禁入制度。五是规定了证券市场禁入制度。对违反法律、行政法规的有关责任人可采对违反法律、行政法规的有关责任人可采取禁入制度，在一定期限内直至终身不得从事取禁入制度，在一定期限内直至终身不得从事证券业务或者不得担任上市公司董事、监事、证券业务或者不得担任上市公司董事、监事、高管人员。高管人员。公司法和证券法讲天禾律师事务所 TIANHE LAW OFFICE 公司法和证券法讲