合同风险与防范合同风险与防范王惠红王惠红 首席合伙人首席合伙人 律师律师北京瑾瑞律师事务所北京瑾瑞律师事务所什么是合同什么是合同l合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议l婚姻、收养、监护等有身份关系的协议，使用其他法律的规定 合同要素合同要素公共利益公共利益平等主体平等主体自愿自愿公平公平权利义务权利义务合同合同订立前的风险防范订立前的风险防范对方的真实性对方的真实性1对方履约能力对方履约能力2对方商业信誉对方商业信誉3对方权利范围对方权利范围4订立前风险订立前风险留取对方的税务登记证复印件，查询对方是否属于正常纳税人留取对方营业执照副本复印件，要求其在年检章的位置上加盖公章真实性真实性订立前风险订立前风险提供工业品生产许可证、特许经营许可证复印件查工商内档，了解其基本经营状况履约能力履约能力订立前风险订立前风险通过媒体进行了解在本行业中进行了解商业信誉商业信誉订立前风险订立前风险法定代表人或其授权代表签字（提供授权委托书）由独立承担民事责任的法人单位签章，而非其分支机构、办事处、部门等权利范围权利范围订立形式订立形式l合同书（严谨、明确、容易证明；成本较高）l信件（签署容易；时间较慢）l传真（快捷；易被仿造）l数据电文（方便；容易被篡改）书面形式口头形式l方便、证明力差合同成立合同成立l向国外广泛寄送商品目录、价目表l没有写明数量、价格等l有效期3天，在第4天对方接受l价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、赔偿范围或解决争端；捆扎的绳子l由第三人代为作出接受l带孩子买衣服案要约与承诺（双方意思达成一致）要约与承诺（双方意思达成一致）合同条款合同条款l主要通过文字与图样、样品来确定。在合同中注明“品质与样品大致相同”、保质期限及救济方式l明确交货数量、计量单位和计量方法，通常规定有余数和溢短装条款，如“山东大豆500公斤，溢短装3%”1. 明确标的和数量合同条款合同条款l明确价格金额、计价货币、交货地点及商品的作价方法l防止汇率风险，增订黄金或外汇保值条款，价格随汇率调整l是否含税l是否包括配件、技术文件、售后服务等2. 价格条款合同条款合同条款与合同履行情况相挂钩l定金/预付款l提供凭证、发货或到货后，支付一定比例l大部分货款在设备验收合格后支付l质量保证金3. 付款方式合同条款合同条款l一般保证：保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任l连带责任保证：债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任l案例：某加油站的贷款担保，宝鸡某公司的担保后果4.合同履行方式5.担保条款合同条款合同条款l约定一个具体数字或一种计算方法；尽可能少出现“承担全部损失”的表达方式，否则举证较困难6.保密条款7.违约责任8.争议解决l诉讼vs.仲裁，合同签订地和履行地合同无效合同无效l一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益（某钢铁集团国有股拍卖）l恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益（山西煤层气买卖合同案）l以合法形式掩盖非法目的（联营合同中的保底条款）l损害社会公共利益l违反法律、行政法规的强制性规定（违反部门规章）债权债务转让债权债务转让l债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力l债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债务人同意l案例：济南某印刷厂向北京某杂志社欠款纠纷其他风险其他风险合同原件丢失，庭审程序中的举证质证阶段印章真伪骑缝章重要性合同管理制度案例：北京铁路中院一审，北京高院二审的担保案，通过扫描的方式获得印章案例：某燃气集团造价咨询款欠款纠纷，通过换页的方式提高造价咨询费。纠纷发生后的应对纠纷发生后的应对大连某公司总经理助理的录音证据咨询专业法律人士，收集证据所有工作人员谨言慎行，包括领导某软件公司与台湾某电子公司欠款案，还款协议的重大作用联系方式：联系方式：电话：010-59361530，18610689637邮箱：wanghuihongjinruilaw.com