项目二项目二创建和管理企业过程中的法律问题知识目标知识目标n 掌握三种企业的组织形式及其主要的法律特征n掌握公司的设立条件，熟悉公司的设立程序n掌握公司组织结构基本框架，熟悉各机构的权限及议事规则n掌握公司的资本构成、发行、转让等制度n 熟悉公司进行合并、分立、解散、清算等事务的法律程序能力目标能力目标n能够正确选择企业形式n 能够依法为设立企业准备条件n能够依法管理企业任务一任务一选择企业的类型案例引入案例引入n王一欲创建自己的企业，于是找到朋友李二、张三和赵四。王一拥有资金25万元，李二拥有一处街面房，房产市价30万，如果出租开店，月租金为5000元左右，张三有一项专利，赵四拥有经营管理能力和客户渠道。李二的街面房因城市建设而处于商业中心地段，市价可能会往上升。王一、李二和张三对赵四的经营管理能力不是很确信，希望尽可能制约其行为。n思考：思考：1.请为他们设计至少两种投资方案。 2.请分析每种企业中每个人的风险。 3.你认为在选择投资模式时，投资者应考虑哪些问题？n方案方案1 1：王一出资，设立个人独资企业，租用李二的房屋，与张三签订专利许可使用合同，聘请李四做经理。n方案方案2 2：王一、张三和赵四以各自拥有的资产出资成立一家普通合伙企业，租赁李二的房屋进行经营。n方案方案3 3：王一 、李二、张三以各自拥有的资产出资成立一家有限责任公司，聘请赵四做公司的经理，管理公司。n方案方案4 4：王一出资，设立一人公司，租用李二的房屋，与张三签订专利许可使用合同，聘请李四做经理。一、一、主要的企业类型主要的企业类型个人独资企业公司企业合伙企业谁出资？企业财产属于谁？谁有权经营管理企业？出资人对企业债务负什么责任？（一）个人独资企业 1、投资人是单独的自然人。 2、企业财产属于投资人所有。 3、投资人对企业的一切事务享有代表权、决定权和处置权。（经营管理权） 4、投资人对企业的债务承担无限清偿责任。不以出资额为限承担责任（二）合伙企业 1、合伙人共同出资。 合伙人之间应订立合伙协议，明确合伙企业的有关问题及合伙人之间的权利和义务。 2、合伙企业的财产属于合伙人共有，在合伙存续期间不得随意转让或分割。 3、合伙人共同管理企业，每个合伙人有平等的管理权。 每个合伙人都有权作为合伙企业和其他合伙人的代理人执行合伙事务，并对企业和其他合伙人发生约束力，共同对第三人负责。 另有协议的除外。 4、合伙人对企业的债务承担无限连带责任。 法律另有规定的除外。 连带责任是指债权人有权向任何一个债务人要求清偿全债务，任何一个债务人也有义务偿还全部债务。 承担连带责任的合伙人享有追偿权。不承担连带责任的合伙人不承担连带责任的合伙人n特殊的普通合伙 以专业知识或技能为客户提供有偿服务的合伙企业。 因合伙人的故意或重大过失导致合伙企业的债务，有过错的合伙人承担无限连带责任，其他合伙人承担有限责任。n有限合伙 由无限责任合伙人和有限责任合伙人组成，其中，无限责任合伙人对企业债务承担无限连带责任，有限责任合伙人承担有限责任。 无限责任合伙人享有经营管理权。（三）公司企业1、股东共同出资。 公司是股权式的企业，股东按出资比例享受权利，承担义务。2、公司财产属于公司所有。 公司是法人企业，具有独立性。机构的独立财产的独立责任的独立3、公司的组织机构有权管理公司。4、公司股东对公司债务承担有限责任。 法律另有规定的除外。公司的种类公司的种类1、根据股东对公司的责任形式不同n无限责任公司n有限责任公司n两合公司n股份有限公司n股份两合公司有限公司的主要法律特征有限公司的主要法律特征n股东人数受法律限制。n公司不对外发行股票。n股东承担有限责任。n公司的组织机构比较简单。n股东可以转让出资，但有较为严格的限制。股份公司的主要法律特征股份公司的主要法律特征n全部资本划分为等额股份。n股东人数有最低限制。n股东负有限责任。n可以公开发行股票，股份可自由转让。n公司的账目必须公开。n组织机构规范，实行所有权和经营权相分离。2、根据公司之间的关系不同案例：甲公司的下属企业A公司与B公司签订了一个合同。但是后来A公司经营不善，无法履行合同义务，且A的财务状况也非常差。B公司考虑到与A公司打官司，即使打赢了也可能拿不到赔偿，但甲公司的实力很好。于是B公司就要求甲公司为承担责任。 请问：甲公司需要为A承担债务吗？（1）公司之间存在控制关系n母公司n子公司（2）公司之间存在管理关系n本公司(总公司)n分公司无法人资格有法人资格他们可以怎样创建企业？ 2008年6月，王一欲创建自己的企业，于是找到朋友李二、张三和赵四。王一现拥有资金25万元，李二拥有一处街面房，房产市价30万，若出租开店月租金为5000元左右，张三有一项专利，赵四拥有经营管理能力和客户渠道。李二的街面房因城市建设而处于商业中心地段，市价很可能会往上升。王一、李二和张三对赵四的经营管理能力不是很确信，希望尽可能地制约其行为。1、请你为他们设计至少两种投资方案。2、请你分析一下每种企业中每个人的风险及防范措施。任务二任务二如何设立企业公司的设立公司的设立（一）设立要件1、发起人 发起人的人数 有限责任公司：50人以下 股份有限公司 2 200人 发起人的责任 在公司成立之前，对设立公司的全部费用和债务承担连带责任。公司一旦成立，发起人即是公司的股东。承担公司筹办事务的公司创始人。 2、资本 又称为注册资本或股本,是指在公司章程中确定的，由全体股东出资构成的并在公司登记管理机关登记的财产总额。 法定最低资本额 有限公司 ? 股份公司 ? 资本的构成（出资方式） 货币 实物 知识产权 土地使用权 其他可以用货币估价并可以转让的非货币财产。n不得作为出资的财产： 劳务 信用 自然人姓名 商誉 特许经营权 设定担保的财产3、章程 是公司设立过程中必须向公司注册机构提交的关于公司的宗旨、组织、经营规模、活动等诸事项的基本法律文件。 公司的章程是公司的宪法。 公司章程对公司、公司的组织机构、公司的股东、董事、监事等有约束力。（二）股份公司的设立方式n发起式设立 由发起人认购全部股份，不向社会公开发行股票而设立的股份公司。n募集式设立 由发起人认购一部分股份，其余部分向社会公开发行而设立的股份公司。 我国：发起人应认购注册资本的35%。（三）设立公司的程序（三）设立公司的程序1、填写企业名称预先核准申请书2、公司董事长（执行董事）签署的公司设立登记申请书3、具有法定资格的验资机构出具的验资报告(2014年修订公司法取消本条）4、由全体股东共同签署的公司章程5、载明公司董事、监事、经理姓名、住所的文件以及有关委派选举或者聘用的证明6、公司法定代表人任职文件和身份证明7、公司住所证明8、公司股东名录9、其他文件、证件任务三任务三企业管理法律实务分析一、独资企业的管理一、独资企业的管理n独资企业的投资人既可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。n投资人对受托人或被聘用人员职权的限制，不得对抗善意第三人。 二、合伙企业的管理二、合伙企业的管理n1、合伙企业的内部关系n由合伙协议规定，n在合伙协议无规定或规定不明确并发生纠纷时，有关法律规定才得以补充适用。思考n谁在合伙企业中享有经营管理权？2、合伙的外部关系、合伙的外部关系n（1）每个合伙人在执行合伙企业业务中所做出的行为，对合伙企业与其他合伙人都具有约束力。n（2）合伙企业内部对合伙人执行合伙事务及其对外代表权可以进行限制，但不得以此对抗善意第三人。 n（3）合伙人之间对第三人负连带责任。 三、公司的组织机构及权限三、公司的组织机构及权限（一）三种立法模式1、单层体制 英美股东董事董事会股东会总经理各职能部门各专门委员会选举执行委员会审计委员会人事与薪酬委员会提名与治理委员会公共事务委员会 (2)双层体制(双董事会制) 德国股东股东会董事董事会总经理各职能部门监察人会监察人选举监督董事会管理董事会任免（3）三会制 日本、中国监事会股东董事董事会股东会总经理各职能部门监事（权力机构）（监督机构）执行机构我国有限公司特别规定我国有限公司特别规定n规模小的公司可以不设董事会，只设一名执行董事。n规模小的公司可以不设监事会，只设12名监事。 2、股东权利和义务 股东权 参与管理权 选择管理者权 资产受益权 请求保护权 股东义务 出资 不得抽回出资 以认缴的出资额承担有限责任 遵守公司章程 3、股东（大）会（1）股东大会的类型 年会 特别会议（2）股东大会的职权 重大事项决策权 重要人事任免权 章程修改权 （3）股东大会决议的表决 表决： 有限公司股东按出资比例享有表决权 。 股份公司股东所持每一股份为一表决权。 决议： 普通决议 需代表公司表决权过半数的股东同意。 特别决议 要以代表2/3或3/4的绝对多数表决权的股东同意方可通过。修改公司章程、增加或者减少注册资本公司合并、分立、解散变更公司形式3、董事会（1）董事会的组成、职权和议事规则 组成: 董事会由董事组成。 职权: 除法律或公司章程规定由股东大会决定的事项外，公司的全部业务都可由董事会决定。 议事规则 一般实行一人一票制，一项有效的决议应由出席会议董事的半数或2/3以上同意方可形成。 (2)董事的责任 注意义务 董事在管理公司的业务时，应当勤勉、谨慎。 忠实义务 董事应以自己的技能为股东和公司谋求最大利益，不得使自身利益与公司利益发生冲突。 董事的责任也适用于所有对企业有经营管理职权的个人。思考案例思考案例 刘仁是天天制药股份有限公司的董事长。2004年1月10日，刘仁代表公司去参加药材药品展销会，与某药材公司经理宋吉就购买了一批天然牛黄达成了协议。刘仁回到公司后，给经营药材商店的弟弟刘武开具了制药公司介绍信，让其找宋吉取货。宋吉看了介绍信后认定刘武就是制药公司派来取货的人，就把牛黄给了刘武。刘武运回牛黄后出卖获利12万元，从中拿出2万元送给刘仁作为酬金。n请问：刘仁的行为是否违反公司法？应承担什么责任？ 4、监事会（1）监事会的组成 由股东代表和职工代表（监事）组成。 公司高级管理人员不得兼任监事。（2）监事会的法律地位 双董事会制 监督机关+管理和领导机关 三会制 监督机关 （3）监事会的职权 5、经理 经理是由董事会聘任的负责公司日常工作的高级职员，对董事会负责，辅助董事会管理公司事务。 经理应在董事会授权范围内行使权利，同时与董事一样对公司负有注意和忠实等义务。思考案例思考案例 某股份公司召开股东大会，作出以下决议：1、选举更换部分董事，选举更换董事长； 2、选举更换全部监事； 3、更换公司总经理； 4、就公司与另一房地产公司合并作出决议。 在股东大会上，上述各事项均经出席大会的股东所持表决权的半数通过。请问：上述决议是否合法？请说明理由。任务四任务四公司资本管理实务分析一、公司资本制度一、公司资本制度 法定资本制 授权资本制 折衷资本制 法定资本制 （大陆法） 公司在其设立时，即须将章程中所载明的资本额全部认购或募足完毕，否则公司不得成立，公司如增加资本必须修改章程。 授权资本制 （英美法） 公司在设立时，不必全部发行或认足其注册资本，可以先发行其中的一部分，其余的在公司成立后通过授权董事会根据业务发展需要募集。 折衷资本制 （德国、日本、我国等） 公司应在章程中载明资本总额，但不必一次性认足，公司成立时只需认足法定比例以上的部分，其余授权董事会在公司成立后的法定期限内募足。 二、股份与股票 股份是股份有限公司资本的最小构成单位，也是股东权益的基本计量单位。 股票是股份公司公开发行的证明股东在公司中拥有权益的一种有价证券，是股份在法律上表现形式。股份（股票）的种类1、普通股和优先股。 普通股是无特别权利的股份。 优先股是比普通股享有优先权的股份。 优先权主要体现在： 优先分配股息 优先分配公司的剩余财产。 限制： 股息固定 无表决权或限制表决权2、记名股和无记名股 记名股是记载股东姓名或名称的股份。无记名股是不记载股东姓名或名称的股份。 3、额面股和无额面股。 额面股是指股票上明确标明金额的股份。 无额面股是指股票上不标明金额，仅标明在总股本中比例的股份，其价值随公司财产的增减而增减。 我国不允许发行无额面股。三、资本的转让1、股份公司资本原则上可以自由转让。2、有限公司的资本转让（1 ）股东之间的转让 自由转让 （2）向股东之外的第三人转让 应当经其他股东过半数同意； 在同等条件下，其他股东有优先购买权。思考案例 甲、乙、丙、丁、戊5人组建了一个市场调研公司，形式为有限责任公司，注册资本为20万元，每人出资4万元。公司成立半年后，乙因看好其他行业，想脱离公司。1、乙能够要求公司退回他的股份吗？2、如果乙想在股东之间转让出资，而甲丙都想购买他的股份，应该怎样处理呢？3、如果乙想把股份转让给A，甲、丁表示同意，丙、戊不同意，则会产生什么后果？任务五任务五企业运行中的变化一、合伙企业运行中的变化一、合伙企业运行中的变化n1、入伙和退伙n新入伙的合伙人如何承担企业债务？n退伙人对企业的债务如何承担？n2、合伙企业的解散二、公司运行中的变化二、公司运行中的变化（一）公司合并与分立1、公司合并的形式（1）新设合并（2）吸收合并2、公司分立的形式（1）新设分立（2）派生分立3、公司合并和分立的程序、公司合并和分立的程序n签订书面的合并或分立协议，并编制资产负债表、财产清单和财务会计报告。n股东会作出合并或分立决议。n通知、公告债权人。n实施合并或分立协议。n办理合并或分立登记。4、公司合并、分立的法律后果、公司合并、分立的法律后果n参与合并或分立的公司主体资格发生变化n原公司的权利义务由合并或分立后的公司承受（不需要清算）n原公司的股东成为合并或分立后的公司的股东思考案例思考案例n甲公司分立为在A市的A公司和在B市的B公司，按照分立协议约定，原甲公司的债务由B公司偿还。分立半年后，原本甲公司拖欠A市乙公司的一笔货款到期，现在按照就近原则，乙公司要求A公司清偿债务。n请问：A公司应当怎么办？（二）公司的解散（二）公司的解散1、自愿解散 公司有下列情形之一的，可以自愿解散：n公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他事由出现时；n公司股东会决议解散；n因公司合并或分立需要解散的。2、强制解散n责令关闭。n吊销营业执照。 n判决解散。n 判决解散是指法院依当事人的请求裁定解散公司。 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。3、公司的清算、公司的清算 公司清算，又称清盘，是指处理公司未了事务，终结其法律关系，从而消灭公司法人资格的法律程序。 根据是否在破产情形下进行，公司清算可分为破产清算和非破产清算。 谢谢观赏！谢谢观赏！