第八章第八章合同法合同法第一节 合同法概述第二节 合同订立第三节 合同的效力第四节 合同的履行第五节 合同的变更和转让第六节 合同的权利、义务的终止第七节 违约责任合同法杨群w导入案例导入案例A企业B企业2 2月月2 2日，日，500500元元/ /套。套。2月月4日，日，100套，套，300元元/套。套。2月月6日，日，400元元/套。套。如若同意，签订如若同意，签订书面合同书面合同2 2月月8 8日，同意。日，同意。2 2月月1010日，收到。日，收到。2 2月月1212日，告知。日，告知。思考题：思考题： 1.A1.A企业与企业与B B企企业的买卖关系能业的买卖关系能否成立？并说明否成立？并说明理由。理由。 2.A2.A企业与企业与B B企企业之间相互发的业之间相互发的函件是否具有法函件是否具有法律效力？律效力？合同法杨群w第一节合同法概述第一节合同法概述w一、合同的概念和法律特征一、合同的概念和法律特征（一）合同的概念（一）合同的概念中华人民共和国合同法所称合同是指中华人民共和国合同法所称合同是指平等主体平等主体的的自然人自然人、法人法人、其他组其他组织织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。w（二）合同的法律性质（二）合同的法律性质w 1. 1.合同是一种合同是一种民事民事法律行为；法律行为；w 2. 2.合同是两方以上当事人的合同是两方以上当事人的意思表示一致意思表示一致的民事法律行为；的民事法律行为；w 3. 3.合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。合同是以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的的民事法律行为。w二二. .合同法的概念和调整范围合同法的概念和调整范围（一）合同法的概念（一）合同法的概念w 合同法是调整平等主体之间财产流转关系的法律规范的总称，它调整合同合同法是调整平等主体之间财产流转关系的法律规范的总称，它调整合同的订立、效力、履行、变更和解除、终止、违约责任等关系。的订立、效力、履行、变更和解除、终止、违约责任等关系。合同法杨群w（二）合同法的调整范围（二）合同法的调整范围w1.1.平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议，主要指民事法律关系。平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议，主要指民事法律关系。w2.2.调整属于调整属于财产关系财产关系的民事法律关系，民事关系中属于的民事法律关系，民事关系中属于人身关系人身关系的部分不适的部分不适用合同法。用合同法。w【注】【注】婚姻婚姻、收养收养、监护监护等有关身份关系的协议，等有关身份关系的协议，不适用不适用合同法的调合同法的调整。整。政府采购政府采购适用合同法。适用合同法。 w【例】下列协议中，可以适用中华人民共和国合同法的有（）。【例】下列协议中，可以适用中华人民共和国合同法的有（）。A.A.监护协议监护协议B.B.政府采购协议政府采购协议C.C.专利转让协议专利转让协议D.D.股权转让协议股权转让协议w 答案：答案：BCDBCD 解析：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终解析：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定用其他法律的规定 w三、合同法的基本原则三、合同法的基本原则w（一）平等原则。（一）平等原则。 （二）自愿原则。（二）自愿原则。 （三）公平原则。（三）公平原则。w（四）诚实信用原则。（五）遵守法律和维护道德原则（四）诚实信用原则。（五）遵守法律和维护道德原则（公序良俗原则公序良俗原则）合同法杨群w二、合同的分类二、合同的分类w（一）有名合同与无名合同（一）有名合同与无名合同w根据是否对合同规定有确定的名称与调整规则为标准来分。根据是否对合同规定有确定的名称与调整规则为标准来分。w有名合同有名合同：合同法分则中规定的典型合同。：合同法分则中规定的典型合同。w无名合同无名合同：无具体的名称，只能适用合同法总则中的一般规则，参照：无具体的名称，只能适用合同法总则中的一般规则，参照该法分则或者其他法律中最相类似的规定执行。该法分则或者其他法律中最相类似的规定执行。w（二）单务合同与双务合同（二）单务合同与双务合同w根据合同当事人是否相互负有对价义务为标准来分。根据合同当事人是否相互负有对价义务为标准来分。w单务合同单务合同：赠与合同。：赠与合同。w双务合同双务合同：买卖合同、租赁合同等：买卖合同、租赁合同等w（三）诺成合同与实践合同（三）诺成合同与实践合同w根据是否给付为标准来分。根据是否给付为标准来分。w诺成合同诺成合同：赠与合同、质押合同：赠与合同、质押合同w实践合同实践合同：保管合同、自然人之间的借贷合同、定金合同等：保管合同、自然人之间的借贷合同、定金合同等合同法杨群w第二节第二节合同的订立合同的订立w一、订立合同的主体及其资格一、订立合同的主体及其资格（谁可以签合同？有什么资格才能签合同？）（谁可以签合同？有什么资格才能签合同？）w 法人法人、自然人自然人或者或者其他组织其他组织均可以成为合同主体，具备相应的民事权利能均可以成为合同主体，具备相应的民事权利能力和民事行为能力。力和民事行为能力。w 1. 1.法人法人w 法人成立时即具有民事权利能力和民事行为能力，直到法人中止时才消失，法人成立时即具有民事权利能力和民事行为能力，直到法人中止时才消失，因此，因此，法人一经依法成立，就可以订立合同法人一经依法成立，就可以订立合同，依法享受合同权利，承担合同，依法享受合同权利，承担合同责任。责任。w 2. 2.自然人（公民）（自然人（公民）（回忆曾讲过的回忆曾讲过的）w（1 1）公民的民事权利能力是与生俱来、终生享有、人人平等公民的民事权利能力是与生俱来、终生享有、人人平等。w（2 2）公民的民事行为能力是仅受公民的年龄和精神健康的限制公民的民事行为能力是仅受公民的年龄和精神健康的限制。合同法杨群w二、合同的形式二、合同的形式w1.1.口头形式口头形式w 如：如：在在商场买东西商场买东西，对话对话或或电话电话方式。方式。w2.2.书面形式书面形式 w 思考思考：电子邮件能否算作书面形式？电子邮件能否算作书面形式？w 书面形式是指合同书、信件以及数据电文（包括电报、电传、传真、电子书面形式是指合同书、信件以及数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。w【释】当事人协商同意的有关修改合同的文书、电报和图表，也是合同的组【释】当事人协商同意的有关修改合同的文书、电报和图表，也是合同的组成部分。书面合同较口头合同复杂，在当事人发生纠纷时举证方便，容易分成部分。书面合同较口头合同复杂，在当事人发生纠纷时举证方便，容易分清责任，也便于主管机关和合同管理机关监督、检查。清责任，也便于主管机关和合同管理机关监督、检查。w 实际履行原则实际履行原则：w 合同当事人合同当事人约定采用书面形式约定采用书面形式订立合同，订立合同，当事人当事人未采用未采用书面形式但一方书面形式但一方已经履行主要义务已经履行主要义务并且并且对方接受对方接受的的，该合同成立该合同成立。w 合同当事人约定采用合同书形式订立合同，合同当事人约定采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前在签字或者盖章之前，当事，当事人一方人一方已经履行主要义务已经履行主要义务并且并且对方接受对方接受的，该合同成立。的，该合同成立。合同法杨群w导入案例导入案例A企业B企业2 2月月2 2日，日，500500元元/ /套。套。2月月4日，日，100套，套，300元元/套。套。2月月6日，日，400元元/套。套。如若同意，签订如若同意，签订书面合同书面合同2 2月月8 8日，同意。日，同意。2 2月月1010日，收到。日，收到。2 2月月1212日，告知。日，告知。思考题：思考题： 1.A 1.A企业与企业与B B企业的买卖关系能否成立？并说明理由。企业的买卖关系能否成立？并说明理由。 分析：分析：成立。虽双方未按约定签订书面合同，但成立。虽双方未按约定签订书面合同，但A企业已实际履行合同义企业已实际履行合同义务，务，B企业亦接受，未及时提出异议，故合同成立，即买卖关系成立。企业亦接受，未及时提出异议，故合同成立，即买卖关系成立。合同法杨群w3.3.其他形式其他形式w 除了除了书面形式书面形式和和口头形式口头形式，合同还可以其他形式成立。我们可以，合同还可以其他形式成立。我们可以根据当事根据当事人的行为或者特定情形人的行为或者特定情形推定推定合同的成立合同的成立，或者也可以称之为默示合同。此类，或者也可以称之为默示合同。此类合同是指当事人未用语言明确表示成立，而是根据当事人的行为推定合同成合同是指当事人未用语言明确表示成立，而是根据当事人的行为推定合同成立，立，w 如如1 1：租赁房屋的合同租赁房屋的合同，在租赁房屋的合同期满后，出租人未提出让承租，在租赁房屋的合同期满后，出租人未提出让承租人退房，承租人也未表示退房而是继续交房租，出租人仍然接受租金。根据人退房，承租人也未表示退房而是继续交房租，出租人仍然接受租金。根据双方当事人的行为，我们可以推定租赁合同继续有效。双方当事人的行为，我们可以推定租赁合同继续有效。w 如如2 2：当：当乘客乘上公共汽车并达到目的地乘客乘上公共汽车并达到目的地时，尽管乘车人与承运人之间没时，尽管乘车人与承运人之间没有明示协议，但可以依当事人的行为推定运输合同成立。有明示协议，但可以依当事人的行为推定运输合同成立。w三、合同的内容（了解）三、合同的内容（了解）w合同法规定，合同一般应包括以下条款：（传统合同的合同法规定，合同一般应包括以下条款：（传统合同的8 8大条款）大条款）w1.1.当事人的名称或者姓名和住所；当事人的名称或者姓名和住所；2.2.标的；标的； 3. 3.数量数量；4.4.质量；质量；5.5.价款价款或者或者报酬；报酬；6.6.履行期限、地点和方式；履行期限、地点和方式；7.7.违约责任；违约责任；8.8.解决争议的方法：（解决争议的方法：（1 1）协商；（协商；（2 2）仲裁；（）仲裁；（3 3）诉讼。）诉讼。合同法杨群四、合同的订立程序（重点）四、合同的订立程序（重点）（一）要约（一）要约1.1.要约的概念要约的概念w 要约：要约：是希望和他人订立合同的意思表示。是希望和他人订立合同的意思表示。w 要约人：要约人：发出要约的当事人称为要约人发出要约的当事人称为要约人w 受要约人：受要约人：而要约所指向的对方当事人而要约所指向的对方当事人w2.2.要约的要约的构成条件构成条件w（1 1）要约内容具体确定）要约内容具体确定。w 【注】【注】如缺少主要条款（如缺少主要条款（数量数量、价款价款等）。等）。w（2 2）要约应当表明经受要约人承诺要约应当表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束。要约人即受该意思表示的约束。（一经承诺，受其约束一经承诺，受其约束）合同法杨群w导入案例导入案例A企业B企业2 2月月2 2日，日，500500元元/ /套。套。2月月4日，日，100套，套，300元元/套。套。2月月6日，日，400元元/套。套。如若同意，签订如若同意，签订书面合同书面合同2 2月月8 8日，同意。日，同意。2 2月月1010日，收到。日，收到。2 2月月1212日，告知。日，告知。思考题思考题：哪些是要约？哪些是要约？ 答：答：“2“2月月4 4日日”和和“2“2月月6 6日日”的函件思考：思考：“2月月2日日”的函件是什么？的函件是什么？ 答：是答：是“要约邀请要约邀请 ”合同法杨群w要约邀请要约邀请w（1 1）概念）概念 要约邀请：是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约邀请：是希望他人向自己发出要约的意思表示。w（2 2）要约和要约邀请的区别：（）要约和要约邀请的区别：（主要是看数量和价款是否具体主要是看数量和价款是否具体）不同点不同点 要约要约 要约邀请要约邀请 1.1.目的不同目的不同 希望与他人订立合同的意希望与他人订立合同的意思表示思表示 希望他人向自己发出要约希望他人向自己发出要约的意思表示的意思表示 2.2.内容具体是否不同内容具体是否不同 具体明确（数量和价款）具体明确（数量和价款） 不具体（无数量或价款）不具体（无数量或价款） 3.3.法律效力不同法律效力不同要约人要约人受受法律约束法律约束 要约邀请人要约邀请人不受不受法律约束法律约束（3）情形：）情形：寄送的价目表。寄送的价目表。拍卖公告。拍卖公告。招标公告。招标公告。招股说明书。招股说明书。商业广告商业广告。【注】【注】悬赏广告悬赏广告是要约还是要约邀请？是要约还是要约邀请？（视为（视为要约要约）合同法杨群【例【例1 1】甲公司】甲公司7 7月月1 1日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价日通过报纸发布广告，称其有某型号的电脑出售，每台售价80008000元，随到随购，数量不限，广告有效期至元，随到随购，数量不限，广告有效期至7 7月月3030日。乙公司委托王某携带金额日。乙公司委托王某携带金额1616万元的支票于万元的支票于7 7月月2828日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。日到甲公司购买电脑，但甲公司称广告所述电脑已全部售完。乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是乙公司为此受到一定的经济损失。根据合同法律制度的规定，下列表述正确的是（）。（）。 A. A.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司不承担违约责任 B. B.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责甲公司的广告构成要约，乙公司的行为构成承诺，甲公司应当承担违约责 C. C.甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责甲公司的广告不构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任任 D. D.甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任甲公司的广告构成要约，乙公司的行为不构成承诺，甲公司不承担民事责任w 答案：答案： B B 解析：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。在本题中，甲公司的解析：商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。在本题中，甲公司的广告包括了订立合同的主要条款，构成要约；乙公司在承诺期限内作出承诺，广告包括了订立合同的主要条款，构成要约；乙公司在承诺期限内作出承诺，因此甲公司应当承担违约责任。因此甲公司应当承担违约责任。 合同法杨群【例【例2 2】. .甲房地产开发公司在预售某住宅小区的广告中，宣称其甲房地产开发公司在预售某住宅小区的广告中，宣称其“容积率不高容积率不高于于1.2”“1.2”“绿地面积超过绿地面积超过50%”50%”，受到购房者的热烈关注，所预售的商品房一，受到购房者的热烈关注，所预售的商品房一售而空，价格也比周边小区高出售而空，价格也比周边小区高出20%.20%.但是，该小区商品房的预售合同中未对但是，该小区商品房的预售合同中未对容积和公共绿地面积问题作约定。甲公司交房时，购房者乙却发现小区的容容积和公共绿地面积问题作约定。甲公司交房时，购房者乙却发现小区的容积率超过积率超过2.02.0，绿地面积只有，绿地面积只有20%20%，并且在调查后得知，甲公司报经批准的规，并且在调查后得知，甲公司报经批准的规划就是如此。下列关于甲公司和乙之间的房屋预售合同的表述中，正确的有划就是如此。下列关于甲公司和乙之间的房屋预售合同的表述中，正确的有（ ）。（）。（1010）A.A.合同无效合同无效B.B.乙有权请求人民法院或仲裁机构撤销合同并请求甲公司赔偿损失乙有权请求人民法院或仲裁机构撤销合同并请求甲公司赔偿损失C.C.乙有权请求甲公司承担违约责任乙有权请求甲公司承担违约责任D.D.乙有权请求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金乙有权请求甲公司支付不超过已付房款一倍的惩罚性赔偿金w答案：答案：BCBC解析：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开解析：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定说明和允诺具体确定，并对商品房买，并对商品房买卖合同的订立以及房屋卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响价格的确定有重大影响的，应当视为的，应当视为要约要约。该说明和。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任，因此选项当承担违约责任，因此选项B B、C C正确，选项正确，选项A A错误；本题的情形不适用一倍错误；本题的情形不适用一倍的惩罚性赔偿金的规定，因此选项的惩罚性赔偿金的规定，因此选项D D不选。不选。w （容积率容积率= =总建筑面积与总占地面积之比）总建筑面积与总占地面积之比）合同法杨群w 3. 3.要约的生效：要约要约的生效：要约到达到达受要约人时生效。受要约人时生效。w 采用数据电文形式订立合同，收件人采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定接收数据电文指定特定接收数据电文的，该数据电的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的未指定特定系统的，该数据电文，该数据电文进入收件人的任何系统的进入收件人的任何系统的首次首次时间，视为到达时间。时间，视为到达时间。 w【注】【注】要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代要约到达受要约人，并不是指要约一定实际到达受要约人（或者其代理人）手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地理人）手中，要约只要送达到受要约人通常的地址、住所或者能够控制的地方（如信箱）即为送达。方（如信箱）即为送达。w 4. 4.要约的要约的撤回撤回。指在要约发出之后，但到达受要约人（发生法律效力）之。指在要约发出之后，但到达受要约人（发生法律效力）之前，反悔，可以撤回。但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者前，反悔，可以撤回。但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。与要约同时到达受要约人。w 5. 5.要约的失效。要约的失效。情形情形有：有：w 【注】先生效才可失效，所以撤回不能使要约失效。【注】先生效才可失效，所以撤回不能使要约失效。w （1 1）要约的）要约的撤销撤销。指在要约到达受要约人（发生法律效力）之。指在要约到达受要约人（发生法律效力）之后后，而在受，而在受要约人承诺之要约人承诺之前前，反悔，可以撤销。但撤销要约的通知应当在受要约人发出，反悔，可以撤销。但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但有下列承诺通知之前到达受要约人。但有下列情形情形之一的，要约不得撤销：之一的，要约不得撤销：w要约人要约人确定了承诺期限确定了承诺期限或者以或者以其他形式明示其他形式明示要约不可撤销；要约不可撤销；w受要约人受要约人有理由有理由认为要约是不可撤销的，认为要约是不可撤销的，且且已为履行合同作了已为履行合同作了准备工作准备工作。合同法杨群w（2）拒绝要约的通知拒绝要约的通知到达要约人。到达要约人。w（3）要约承诺期限）要约承诺期限届满届满，受要约人未做出承诺。，受要约人未做出承诺。w（4）受要约人对要约的内容做出）受要约人对要约的内容做出实质性变更实质性变更。w受要约人对要约的内容做出实质性变更的，是对要约的拒绝，但同时又构受要约人对要约的内容做出实质性变更的，是对要约的拒绝，但同时又构成了一个成了一个新要约新要约。【例】甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲【例】甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法公司发出的要约已经撤销。在甲公司可能提出的以下理由中，可以被人民法院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据是（院认定为乙公司撤销要约不能成立的证据是（）。）。 A. A.乙公司在要约中确定了承诺期限乙公司在要约中确定了承诺期限 B. B.尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行尽管乙公司在要约中未确定承诺期限，但甲公司接到要约后即已为履行合同做了准备工作合同做了准备工作 C. C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复 D. D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知w答案：答案：ACD ACD 解析：解析：B B错：错：“受要约人有理由认为要约是不可撤销的受要约人有理由认为要约是不可撤销的”的前提条件；的前提条件； C C：“以其他形式明示要约不可撤销以其他形式明示要约不可撤销”。合同法杨群w导入案例导入案例A企业B企业2 2月月2 2日，日，500500元元/ /套。套。2月月4日，日，100套，套，300元元/套。套。2月月6日，日，400元元/套。套。如若同意，签订如若同意，签订书面合同书面合同2 2月月8 8日，同意。日，同意。2 2月月1010日，收到。日，收到。2 2月月1212日，告知。日，告知。思考题：哪个是新要约？思考题：哪个是新要约？ 分析：分析：2 2月月6 6日日，A A企业给企业给B B企业发的函件是企业发的函件是新要约新要约，因为对主要条款价格，因为对主要条款价格从从300300元元/ /套更改为套更改为400400元元/ /套，做了套，做了实质性实质性变更。变更。合同法杨群【例】根据合同法的规定，下列各项中，属于要约失效的情形有：（【例】根据合同法的规定，下列各项中，属于要约失效的情形有：（0707）A.A.要约人依法撤回要约要约人依法撤回要约 B. B.受要约人对要约内容做出实质性变更受要约人对要约内容做出实质性变更C.C.承诺期限届满，受要约人未做出承诺承诺期限届满，受要约人未做出承诺 D. D.要约人依法撤销要约要约人依法撤销要约w答案：答案：BCDBCD解析：解析：A A错：撤回要约是指根本就不让要约生效，谈不上失效的问题。错：撤回要约是指根本就不让要约生效，谈不上失效的问题。w （二）承诺（二）承诺1.1.承诺的概念承诺的概念 承诺：是指受要约人同意要约的意思表示。承诺：是指受要约人同意要约的意思表示。w2.2.承诺的构成条件承诺的构成条件w（1 1）承诺必须）承诺必须由受要约人由受要约人做出。做出。w（2 2）承诺必须）承诺必须向要约人向要约人做出。做出。w（3 3）承诺的内容应当与要约的内容）承诺的内容应当与要约的内容一致一致。【例】要约中的一个标点本应该为【例】要约中的一个标点本应该为“。”而错写成而错写成“.”“.”，受要约人在承诺中将，受要约人在承诺中将其改为其改为“。”，这就是，这就是非实质性变更非实质性变更。合同法杨群w【注】【注】实质性变更和非实质性变更：实质性变更和非实质性变更：w受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为受要约人对要约的内容作出实质性变更的，视为新要约新要约。w受要约人对要约的内容作出受要约人对要约的内容作出非实质性变更非实质性变更的（除要约人及时表示的（除要约人及时表示反对反对或者或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更外），该承诺有效承诺有效，合同的内，合同的内容以承诺的内容为准。容以承诺的内容为准。【例】根据合同法律制度的规定，下列情形中，要约没有发生法律效力的是：【例】根据合同法律制度的规定，下列情形中，要约没有发生法律效力的是：A.A.撤回要约的通知与要约同时到达受要约人撤回要约的通知与要约同时到达受要约人B.B.撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达C.C.同意要约的通知到达要约人同意要约的通知到达要约人 D.D.受要约人对要约的内容作出实质性变更受要约人对要约的内容作出实质性变更w 答案：答案：AA 解析：解析：A A对：撤回要约的通知应当比要约先或同时到达；对：撤回要约的通知应当比要约先或同时到达；B B错：虽要约已经错：虽要约已经撤销，但要约撤销，但要约生效在先生效在先。C C错：承诺生效、合同成立。错：承诺生效、合同成立。D D错：实质性变更，视错：实质性变更，视为新要约，原要约失效，但原要约为新要约，原要约失效，但原要约生效在先生效在先。合同法杨群w（4 4）承诺必须在）承诺必须在承诺期限内承诺期限内做出。超过期限的承诺，除要约人及时做出。超过期限的承诺，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的除外，应为新要约。通知受要约人该承诺有效的除外，应为新要约。w 【注】【注】通常对通常对沉默沉默或或不行为不行为不能视为承诺。不能视为承诺。w 迟延承诺迟延承诺：受要约人：受要约人超过超过承诺期限发出承诺的，为迟延承诺。承诺期限发出承诺的，为迟延承诺。除除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，迟延承诺应视为，迟延承诺应视为新要约新要约。w 迟到承诺迟到承诺：受要约人：受要约人在承诺期限内在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因其他原因致使承诺及时到达要约人，但因其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限到达要约人时超过承诺期限的的，为迟到承诺。，为迟到承诺。除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外该承诺的以外，迟到承诺为有效承诺。，迟到承诺为有效承诺。w 合同法杨群承诺期限承诺期限：要约以信件作出的要约以信件作出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算；，承诺期限自信件载明的日期开始计算；信件未载明日期的信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。 要约以要约以电话电话、传真传真作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。 【例】陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期【例】陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为限为1010天。天。5 5月月8 8日，陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖日，陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖5 5月月9 9日邮日邮戳发出；戳发出；5 5月月1111日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至直至5 5月月1515日才知悉信件内容。根据合同法的规定，该承诺期限日才知悉信件内容。根据合同法的规定，该承诺期限的起算日为：（的起算日为：（0707） A.5 A.5月月8 8日日 B.5 B.5月月9 9日日 C.5 C.5月月1111日日 D.5 D.5月月1515日日w答案：答案：B B解析：要约以信件形式做出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算。解析：要约以信件形式做出的，承诺期限自信件载明的日期开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。合同法杨群w3.3.承诺的生效承诺的生效: : 承诺承诺到达到达要约人时生效要约人时生效, ,合同成立合同成立。A企业B企业2 2月月2 2日，日，500500元元/ /套。套。2月月4日，日，100套，套，300元元/套。套。2月月6日，日，400元元/套。套。如若同意，签订如若同意，签订书面合同书面合同2 2月月8 8日，同意。日，同意。2 2月月1010日，收到。日，收到。2 2月月1212日，告知。日，告知。 思考题：合同什么时间成立？思考题：合同什么时间成立？ 分析：分析：2 2月月8 8日日B B企业对企业对A A企业发函表示同意，但达到是企业发函表示同意，但达到是2月月10日才生效日才生效。所以，合同成立时间为承诺到达要约人的时间所以，合同成立时间为承诺到达要约人的时间2 2月月1010日日。合同法杨群【例】【例】20112011年年4 4月月3030日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑日，甲以手机短信形式向乙发出购买一台笔记本电脑的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于的要约，乙于当日回短信同意要约。但由于“五一五一”期间短信系统繁期间短信系统繁忙，甲于忙，甲于5 5月月3 3日才收到乙的短信，并因个人原因于日才收到乙的短信，并因个人原因于5 5月月8 8日才阅读乙的日才阅读乙的短信，后于短信，后于9 9日回复乙日回复乙“短信收到短信收到”。甲乙之间买卖合同的成立时间。甲乙之间买卖合同的成立时间是是()()。 A.2011A.2011年年4 4月月3030日日 B.2011 B.2011年年5 5月月3 3日日 C.2011 C.2011年年5 5月月8 8日日 D.2011 D.2011年年5 5月月9 9日日 w 答案：答案：B B 解析：（解析：（1 1）承诺到达对方时生效；（）承诺到达对方时生效；（2 2）承诺生效、合同成立。）承诺生效、合同成立。w4.4.承诺的撤回承诺的撤回 （【注】承诺可撤回但不可撤销【注】承诺可撤回但不可撤销）w 撤回撤回条件条件是：撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之是：撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前前或者或者与承诺通知与承诺通知同时同时到达要约人。到达要约人。合同法杨群w第三节合同的效力第三节合同的效力w一、合同的生效一、合同的生效w 合同的合同的成立成立：是指当事人经过要约和承诺，意思表示一致而达成协议。：是指当事人经过要约和承诺，意思表示一致而达成协议。w 合同的合同的生效生效：是指已依法成立的合同，发生相应的法律效力。：是指已依法成立的合同，发生相应的法律效力。w（一）合同生效的时间（一）合同生效的时间w 1. 1.依法成立及生效。一般情况下的合同生效时间。依法成立及生效。一般情况下的合同生效时间。w 2. 2.法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定办理批准、登记等手续后生效。规定办理批准、登记等手续后生效。w【注】【注】依照法律、行政法规的规定，经批准或者登记才能生效的合依照法律、行政法规的规定，经批准或者登记才能生效的合同成立后，同成立后，有义务有义务办理申请批准或申请登记等手续的一方当事人办理申请批准或申请登记等手续的一方当事人未按未按照规定或合同约定办理照规定或合同约定办理申请批准或未申请登记的，人民法院可以根据申请批准或未申请登记的，人民法院可以根据案件的具体情况和案件的具体情况和相对人的请求相对人的请求，判决判决相对人自己办理有关手续，对相对人自己办理有关手续，对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。害赔偿责任。 w 合同法杨群w 3. 3.法律、法规法律、法规规定规定应当应当办理办理登记登记手续，但手续，但未规定未规定登登记后生效记后生效的，当事人的，当事人未办理登记未办理登记手续手续不影响不影响合同的效合同的效力（合同有效），但合同标的物的所有权不能转移。力（合同有效），但合同标的物的所有权不能转移。根据物权法的规定，需要办理登记的根据物权法的规定，需要办理登记的抵押合同抵押合同及及商品房买卖合同商品房买卖合同均属于这类合同，即使当事人未办理均属于这类合同，即使当事人未办理登记也不影响合同的生效，只影响物权的成立或者转登记也不影响合同的生效，只影响物权的成立或者转移。移。w【注】【注】要区分不要区分不动产动产物权变动合同的效力物权变动合同的效力与与物权变动物权变动本身的效力本身的效力。前者属于合同法的内容，以意思表。前者属于合同法的内容，以意思表示的成立为生效要件；后者属于物权法的内容，示的成立为生效要件；后者属于物权法的内容，以登记为生效要件。即使未经登记，不发生物权变动以登记为生效要件。即使未经登记，不发生物权变动的效力，也不影响债权人依合同追究债务人的违约责的效力，也不影响债权人依合同追究债务人的违约责任。）任。）合同法杨群【案例】【案例】“一房两卖一房两卖”纠纷案纠纷案甲将其所拥有的一套住房，甲和乙签订了买卖合同，约定房款甲将其所拥有的一套住房，甲和乙签订了买卖合同，约定房款3030万，违约金万，违约金2 2万，但一直没办理过户登记手续。一个月后丙看中甲的房子，并给出了万，但一直没办理过户登记手续。一个月后丙看中甲的房子，并给出了3535万的价格。甲便同意把房卖给丙，而且办理了过户登记。乙得知后起诉到法万的价格。甲便同意把房卖给丙，而且办理了过户登记。乙得知后起诉到法院，认为自己买房在先，并且已经付了钱，房子就是自己的，甲无权处分。院，认为自己买房在先，并且已经付了钱，房子就是自己的，甲无权处分。 思考题：乙丙谁将拥有这套住房？思考题：乙丙谁将拥有这套住房？w 分析：分析：甲乙合同为有效合同甲乙合同为有效合同，所以乙可以依照合同要回房款和违约金，所以乙可以依照合同要回房款和违约金3232万，万，但没有办理登记，所有权没有转移，仍在甲处。而甲丙之间办理了登记手续，但没有办理登记，所有权没有转移，仍在甲处。而甲丙之间办理了登记手续，因此所有权转移，丙依法取得了该住房的所有权。因此所有权转移，丙依法取得了该住房的所有权。w4.4.当事人对合同的效力可以当事人对合同的效力可以附条件附条件或者或者附期限附期限。w 附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。成就时失效。w 【注】【注】当事人为自己的利益当事人为自己的利益不正当地不正当地阻止阻止条件成就的条件成就的，视为条件已成就；，视为条件已成就；不正当地不正当地促成促成条件成就的条件成就的，视为条件不成就。，视为条件不成就。w 附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。届满时失效。合同法杨群【案例】：张某欲建加工厂，因资金不足向朋友刘某借【案例】：张某欲建加工厂，因资金不足向朋友刘某借1010万。借条上写：暂借万。借条上写：暂借刘某人民币刘某人民币1010万元整，工厂开工后第二个月如数奉还。后张某发现搞加工不万元整，工厂开工后第二个月如数奉还。后张某发现搞加工不如倒卖原材料赚钱，于是将自己购进的加工设备租给他人，利用刘某的借款如倒卖原材料赚钱，于是将自己购进的加工设备租给他人，利用刘某的借款去倒卖原材料。半年以后，刘某见张某有钱做买卖却迟迟不还借款，便上门去倒卖原材料。半年以后，刘某见张某有钱做买卖却迟迟不还借款，便上门索要。张某说借条上写明的是索要。张某说借条上写明的是“开工后第二个月还款开工后第二个月还款”，我的工厂并没有开，我的工厂并没有开工，等开工后再还。经几次交涉，刘某见张某没有还钱的意思，便向法院提工，等开工后再还。经几次交涉，刘某见张某没有还钱的意思，便向法院提起诉讼。起诉讼。w问题：（问题：（1 1）这是附条件还是附期限？）这是附条件还是附期限？w （2 2）张某是否应该等到工厂开工后再还？）张某是否应该等到工厂开工后再还？分析：分析：(1(1）是附条件。判断是附条件还是附期限。主要看所附的是否确定？条）是附条件。判断是附条件还是附期限。主要看所附的是否确定？条件：不确定；期限：确定件：不确定；期限：确定, ,而不局限于年月日。本案中工厂开工与否不确定，而不局限于年月日。本案中工厂开工与否不确定，所以为附条件。所以为附条件。w （2 2）不应该。因为张某为了自己获利，将本可开工的设备租给他人，致）不应该。因为张某为了自己获利，将本可开工的设备租给他人，致使工厂不能开工，这属于不正当地阻止条件成就，应视为条件已成就。因此，使工厂不能开工，这属于不正当地阻止条件成就，应视为条件已成就。因此，张某应还借款，并赔偿由此而给刘某造成的经济损失。张某应还借款，并赔偿由此而给刘某造成的经济损失。合同法杨群w（二）合同生效的要件（二）合同生效的要件w1.1.订立合同订立合同行为人行为人具有相应的行为能力。具有相应的行为能力。 【注】【注】订立合同行为人，而不是合同当事人。如没有，可以请人代理。订立合同行为人，而不是合同当事人。如没有，可以请人代理。w2.2.意思表示意思表示真实真实。指订约人的外在意思表示与其内心意思是一致的。指订约人的外在意思表示与其内心意思是一致的。w3.3.不违反法律或社会公共利益。不违反法律或社会公共利益。w4.4.标的须确定与可能。（教材无）标的须确定与可能。（教材无）w二、效力待定的合同（记忆）二、效力待定的合同（记忆）w（一）限制民事行为能力人订立的合同。（一）限制民事行为能力人订立的合同。w 1. 1.直接有效：直接有效： 纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。应而订立的合同，不必经法定代理人追认。w 2. 2.效力待定（限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况效力待定（限制民事行为能力人独立订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的不相适应的合同）合同）w （1 1）经法定代理人追认后，该合同有效。）经法定代理人追认后，该合同有效。w （2 2）相对人可以）相对人可以催告催告法定代理人在法定代理人在1 1个月内个月内予以追认；法定代理人未作表予以追认；法定代理人未作表示的，视为拒绝追认（即无效）。示的，视为拒绝追认（即无效）。w （3 3）合同被追认之）合同被追认之前前，“善意善意”相对人有撤销的权利。相对人有撤销的权利。w【注】【注】催告权催告权中的相对人中的相对人没有限制没有限制，但，但撤销权撤销权中的相对人中的相对人必须善意必须善意。合同法杨群w（二）无权代理（二）无权代理w1.效力待定效力待定w（1）行为人）行为人没有代理权没有代理权、超越代理权超越代理权或者或者代理权终止代理权终止后后以被代理人以被代理人名义名义订立的合同，订立的合同，未未经被代理人经被代理人追认追认，对被代理人不发生效力，由行，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。为人承担责任。w（2）相对人可以）相对人可以催告催告被代理人在被代理人在1个月内个月内予以追认；被代理人未作予以追认；被代理人未作表示的，视为拒绝追认。表示的，视为拒绝追认。w（3）合同被追认之）合同被追认之前前，“善意善意”相对人有撤销的权利。相对人有撤销的权利。w2.表见代理表见代理w行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人订立合同，善意相对人“有理由相信有理由相信”行为人有代理权的，该代理行行为人有代理权的，该代理行为有效。为有效。合同法杨群w【例】甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于【例】甲授权乙以甲的名义将甲的一台笔记本电脑出售，价格不得低于80008000元。乙的好友丙欲以元。乙的好友丙欲以60006000元的价格购买。乙遂对丙说：元的价格购买。乙遂对丙说：“大家都是好朋友，大家都是好朋友，甲说最低要甲说最低要80008000元，但我想元，但我想60006000元卖给你，他肯定也会同意的。元卖给你，他肯定也会同意的。”乙遂以甲乙遂以甲的名义以的名义以60006000元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的是（）。（元将笔记本电脑卖给丙。下列说法中，正确的是（）。（0707）A.A.该买卖行为无效该买卖行为无效 B. B.乙是无权代理行为乙是无权代理行为 C.C.丙可以撤销该行为丙可以撤销该行为 D. D.甲可以追认该行为甲可以追认该行为w 答案：答案：BDBD 解析：解析：A A错：该合同属效力待定而不是无效。错：该合同属效力待定而不是无效。B B对：属于效力待定合同；对：属于效力待定合同；CC错：合同被追认之前，错：合同被追认之前，“善意善意”相对人有撤销的权利。在本题中，丙属于恶相对人有撤销的权利。在本题中，丙属于恶意相对人。意相对人。D D对：效力待定合同，可由被代理人甲追认。对：效力待定合同，可由被代理人甲追认。w（三）无处分权人订立的合同（三）无处分权人订立的合同w无处分权的人处分他人财产，经权利人无处分权的人处分他人财产，经权利人追认追认或者无处分权的人订立合同或者无处分权的人订立合同后后取得处分权取得处分权的，该合同有效。的，该合同有效。w【注】【注】在出卖人就同一标的物订立多重买卖合同的情形，如果合同均不具在出卖人就同一标的物订立多重买卖合同的情形，如果合同均不具有合同法规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，有合同法规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，可以追究出卖人违约责任。可以追究出卖人违约责任。 合同法杨群【例】（【例】（0909）甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已）甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实，但当甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司被告知甲离职的事实，但当甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购名义与丙公司洽购100100吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）A.A.甲的行为构成无权代理，合同效力待定甲的行为构成无权代理，合同效力待定B.B.甲的行为构成无权代理，合同无效甲的行为构成无权代理，合同无效C.C.丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权D.D.丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在一个月内未作表示，丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在一个月内未作表示，合同有效合同有效w答案：答案：A A合同法杨群w三、无效合同三、无效合同w1.1.概念概念w 无效合同：是指已经订立，但因违反法律、行政法规规定或损害国家、社无效合同：是指已经订立，但因违反法律、行政法规规定或损害国家、社会公共利益而不发生法律效力的合同。会公共利益而不发生法律效力的合同。w2.2.无效合同的特征无效合同的特征w（1 1）无效合同具有）无效合同具有违法性违法性w（2 2）无效合同是）无效合同是自始无效自始无效 3. 3.合同无效的情形合同无效的情形w（1 1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益。w 一方一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，以欺诈、胁迫的手段订立的合同，“损害国家利益的损害国家利益的”属于无效属于无效合同，合同，“未损害国家利益的未损害国家利益的”属于属于可撤销合同可撤销合同。w 双方双方恶意串通，不管损害国家利益，还是集体或者第三人利益，均属恶意串通，不管损害国家利益，还是集体或者第三人利益，均属于无效合同。（属于下列（于无效合同。（属于下列（2 2）w（2 2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益。w（3 3）以合法形式掩盖非法目的。）以合法形式掩盖非法目的。w（4 4）损害社会公共利益。）损害社会公共利益。w（5 5）违反法律、行政法规的强制性规定。）违反法律、行政法规的强制性规定。合同法杨群w四、格式条款四、格式条款w格式条款格式条款是指一方当事人为了与不特定多数人订立合同重复使用而单方是指一方当事人为了与不特定多数人订立合同重复使用而单方预先拟定，并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。预先拟定，并在订立合同时不允许对方协商变更的条款。w由于格式条款是由一方当事人拟定，且在合同谈判中不容对方协商修改，由于格式条款是由一方当事人拟定，且在合同谈判中不容对方协商修改，条款内容难免有不公平之处。所以合同法对格式条款的效力及解释作有条款内容难免有不公平之处。所以合同法对格式条款的效力及解释作有特别规定。特别规定。w1.1.采用格式条款订立合同的，采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方提供格式条款的一方应当遵循公平原则确应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制提请对方注意免除或者限制其责任的条款其责任的条款，按照对方的要求按照对方的要求，对该条款，对该条款予以说明予以说明。w2.2.格式条款具有合同法规定的合同无效和免责条款无效的情形，或格式条款具有合同法规定的合同无效和免责条款无效的情形，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款条款无效无效。w3.3.对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式对格式条款有两种以上解释的条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。合同法杨群【例【例1 1】对格式条款有两种以上解释的，应当】对格式条款有两种以上解释的，应当()()，格式条款与非格式条款不一致，格式条款与非格式条款不一致的，应当的，应当()()。A.A.作出不利于接受格式条款一方的解释，采用格式条款作出不利于接受格式条款一方的解释，采用格式条款B.B.作出不利于提供格式条款一方的解释，采用非格式条款作出不利于提供格式条款一方的解释，采用非格式条款C.C.作出不利于提供格式条款一方的解释，采用格式条款作出不利于提供格式条款一方的解释，采用格式条款D.D.作出不利于接受格式条款一方的解释，采用非格式条款作出不利于接受格式条款一方的解释，采用非格式条款w答案：答案：B B【例【例2 2】根据合同法的规定，合同格式条款的使用必须合法，否则格式条款】根据合同法的规定，合同格式条款的使用必须合法，否则格式条款无效。下列各项中，属于无效的格式条款有无效。下列各项中，属于无效的格式条款有()()。A.A.损害社会公共利益的格式条款损害社会公共利益的格式条款B.B.违反法律强制性规定的格式条款违反法律强制性规定的格式条款C.C.有两种以上解释的格式条款有两种以上解释的格式条款D.D.以合法形式掩盖非法目的的格式条款以合法形式掩盖非法目的的格式条款w 答案：答案：ABDABD 解析：解析：ABDABD：属于无效格式条款：属于无效格式条款; C; C：有两种以上解释的格式条款，应当作：有两种以上解释的格式条款，应当作出不利于提供格式条款一方的解释，是有效而不是无效。出不利于提供格式条款一方的解释，是有效而不是无效。 合同法杨群w【例【例3 3】飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了】飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了“本软件可能存在风本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险险，继续安装视为同意自己承担一切风险”的声明。黄某购买正版软件，安的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。根据合同法的规定，下列选项中，正确的是：痪并丢失其所有的文件。根据合同法的规定，下列选项中，正确的是：A.A.因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任B.B.黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任C.C.黄某有权依据消费者权益保护法获得双倍赔偿黄某有权依据消费者权益保护法获得双倍赔偿D.D.黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉w 答案：答案：B B 解析解析: :（1 1）选项）选项A A：提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排：提供格式条款的一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效；（除对方主要权利的，该条款无效；（2 2）选项）选项C C：飞跃公司不存在欺诈行为；：飞跃公司不存在欺诈行为；（3 3）选项）选项D D：因合同当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，：因合同当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依据合同法的规定要求其承担违约责任受损害方有权选择依据合同法的规定要求其承担违约责任“或者或者”依照依照其他法律要求其承担侵权责任，二者不能并用。其他法律要求其承担侵权责任，二者不能并用。合同法杨群w4.4.免责条款的无效免责条款的无效w（1 1）定义。免责条款：是指合同当事人在合同中规定的免除或限制一方或）定义。免责条款：是指合同当事人在合同中规定的免除或限制一方或双方当事人未来责任的条款。双方当事人未来责任的条款。w【注】【注】通常，对当事人自愿订立的免责条款，法律是不加干涉的。但如免责通常，对当事人自愿订立的免责条款，法律是不加干涉的。但如免责条款违反诚实信用原则、违背社会公共利益，法律必须予以禁止。条款违反诚实信用原则、违背社会公共利益，法律必须予以禁止。w（2 2）免责的条款无效的情形：）免责的条款无效的情形：w 造成对方人身伤害的；造成对方人身伤害的； 因故意或者重大过失造成对方财产损失的。因故意或者重大过失造成对方财产损失的。【案例】【案例】 （“工伤概不负责工伤概不负责”纠纷案）纠纷案）20112011年年4 4月，包工头刘某与月，包工头刘某与1010余名雇佣余名雇佣工人签订了建筑雇工合同，规定刘某对工人签订了建筑雇工合同，规定刘某对“工伤概不负责工伤概不负责”，由行为人承担责，由行为人承担责任。在施工中，雇工关某不慎从楼顶摔下造成重伤，花掉医疗费任。在施工中，雇工关某不慎从楼顶摔下造成重伤，花掉医疗费60006000余元，余元，关某出院后，找到刘某要求报销医疗费，刘某以关某出院后，找到刘某要求报销医疗费，刘某以“工伤概不负责工伤概不负责”为由拒绝为由拒绝赔偿，关某便向法院起诉刘某。思考题：刘某是否应该承担责任？赔偿，关某便向法院起诉刘某。思考题：刘某是否应该承担责任？w分析：合同中分析：合同中“造成对方人身伤害造成对方人身伤害”的免责条款无效。刘应赔关的免责条款无效。刘应赔关60006000余元。余元。如：如： 病人动手术前，医院让其家属在保证书上签字，病人动手术前，医院让其家属在保证书上签字，“所发生的一切后果，所发生的一切后果，医院概不负责医院概不负责”。w 商店明示商店明示“货物出门，概不负责货物出门，概不负责”等。等。合同法杨群w五、可变更或可撤销的合同五、可变更或可撤销的合同w1.1.概念概念w 可变更或可撤销的合同：是指因为意思表示不真实，是否有效，取决于可变更或可撤销的合同：是指因为意思表示不真实，是否有效，取决于有有撤销权撤销权的一方的一方当事人是否行使撤销权的合同。当事人是否行使撤销权的合同。w 【注】【注】一经被撤销就一经被撤销就自始无效自始无效，不发生法律约束力。，不发生法律约束力。w2 2可撤销合同的情形（导致合同可撤销的情形）可撤销合同的情形（导致合同可撤销的情形）w (1) (1)因因重大误解重大误解订立的。（但对订立合同后能否得到经济利益、商业风险订立的。（但对订立合同后能否得到经济利益、商业风险大小而产生的错误认识，不属于重大误解。）大小而产生的错误认识，不属于重大误解。）w (2) (2)在订立合同时在订立合同时显失公平显失公平的。的。w (3) (3)一方以一方以欺诈欺诈、胁迫胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。况下订立的合同。w 【注】【注】因一方欺诈、胁迫而订立的合同，如损害到国家利益，则不再属于因一方欺诈、胁迫而订立的合同，如损害到国家利益，则不再属于可撤销或可变更的合同，而是可撤销或可变更的合同，而是无效合同无效合同。合同法杨群【案例】【案例】“珍邮低卖珍邮低卖”纠纷案（显失公平的可变更或可撤销合同）纠纷案（显失公平的可变更或可撤销合同）w张某的父亲生前是一个集邮爱好者，去世时还留有几本邮票。张某对邮票从张某的父亲生前是一个集邮爱好者，去世时还留有几本邮票。张某对邮票从不感兴趣，也毫不了解。一日，张某的朋友李某来吃饭，无意间发现了这几不感兴趣，也毫不了解。一日，张某的朋友李某来吃饭，无意间发现了这几本邮票，李某也是一集邮爱好者，他随即表示愿意全部购买，最后以本邮票，李某也是一集邮爱好者，他随即表示愿意全部购买，最后以50005000元元的价格将邮票全部买走，张某对这一价格也比较满意。事过不久，张某从父的价格将邮票全部买走，张某对这一价格也比较满意。事过不久，张某从父亲生前的一朋友处得知，他父亲所留的邮票中，有亲生前的一朋友处得知，他父亲所留的邮票中，有5 5张相当珍贵，可能每张张相当珍贵，可能每张都值都值5050万元；同时另一同事告诉他，李某正在寻找买主。张某立即找到李某，万元；同时另一同事告诉他，李某正在寻找买主。张某立即找到李某，要求退还李某的要求退还李某的50005000元钱，取回邮票。但李某坚决不同意。双方协商不成，元钱，取回邮票。但李某坚决不同意。双方协商不成，张某将李某诉至法院，要求撤销合同，返还邮票。张某将李某诉至法院，要求撤销合同，返还邮票。w思考题：张某可否要回邮票？思考题：张某可否要回邮票？w分析：在这一交易过程中，虽然当事人双方是平等自愿的，但是因为张某缺分析：在这一交易过程中，虽然当事人双方是平等自愿的，但是因为张某缺乏对邮票相关知识以及市场行情的了解，导致他对标的物的价值有严重的误乏对邮票相关知识以及市场行情的了解，导致他对标的物的价值有严重的误解，而李某应该知道此邮票的价值仍以较低价格换取，对于张某显失公平，解，而李某应该知道此邮票的价值仍以较低价格换取，对于张某显失公平，张某可以请求人民法院予以变更或撤销。李某应当返还邮票，张某应当退回张某可以请求人民法院予以变更或撤销。李某应当返还邮票，张某应当退回50005000元。元。合同法杨群w3.3.可变更或可撤销必须具备的要件可变更或可撤销必须具备的要件w（1 1）必须具有法定事）必须具有法定事由由。 w（2 2）必须有一方当事人行使）必须有一方当事人行使请请求权。求权。w（3 3）必须是由人民法）必须是由人民法院院或者仲裁机构行使变更或撤销权。或者仲裁机构行使变更或撤销权。w4.4.撤销权的消灭情形撤销权的消灭情形（1 1）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起1 1年内年内没有行没有行使撤销权；使撤销权； 【注】【注】此此1 1年为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或延长的规定。年为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或延长的规定。w（2 2）当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为）当事人知道撤销事由后明确表示或以自己的行为放弃放弃撤销权的。撤销权的。合同法杨群w第四节合同的履行第四节合同的履行w一、合同的履行规则（运用）一、合同的履行规则（运用）w（一）（一）约定不明约定不明时合同内容的确定规则时合同内容的确定规则w1.合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定没有约定或者或者约定不明确约定不明确的，可以的，可以协议补充协议补充；不能达成补充协议的，按照；不能达成补充协议的，按照合同有关条合同有关条款款或者交易习惯确定。依照上述履行原则或者交易习惯确定。依照上述履行原则仍不能确定仍不能确定的，适用合同法的的，适用合同法的下列规定：下列规定：w （1 1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行：没有国家标准、）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行：没有国家标准、行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。行业标准的，按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行。 （2 2）价款或者报酬不明确的，按照）价款或者报酬不明确的，按照订立合同时订立合同时履行地履行地的市场价格履行；依的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。 （3 3）履行地点不明确，）履行地点不明确，给付货币的给付货币的，在接受货币一方所在地履行；，在接受货币一方所在地履行；交付不交付不动产的动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 （4 4）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。行，但应当给对方必要的准备时间。w（5 5）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。）履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 （6 6）履行费用的负担不明确的，由）履行费用的负担不明确的，由履行义务履行义务一方负担。一方负担。w合同法杨群【例】【例】X X市甲厂因购买市甲厂因购买Y Y市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，市乙公司的一批木材与乙公司签订了一份买卖合同，但合同中未约定交货地与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同但合同中未约定交货地与付款地，双方就此未达成补充协议，按照合同有关条款或者交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定，下列关有关条款或者交易习惯也不能确定。根据合同法律制度的规定，下列关于交货地及付款地的表述中，正确的有（）。于交货地及付款地的表述中，正确的有（）。A.XA.X市为交货地市为交货地 B.Y B.Y市为交货地市为交货地 C.X C.X市为付款地市为付款地 D.Y D.Y市为付款地市为付款地w答案：答案： BD BDw2.2.合同约定执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内合同约定执行政府定价或者政府指导价的，在合同约定的交付期限内政府价格调整时，按照交付时的价格计价。政府价格调整时，按照交付时的价格计价。违约要承担价格制裁违约要承担价格制裁。遇价格上涨遇价格上涨 价格下降价格下降 （出卖方）逾期交付标（出卖方）逾期交付标的物的的物的 按原价按原价按新价按新价（买受人）逾期提取标（买受人）逾期提取标的物或者逾期付款的的物或者逾期付款的 按新价按新价按原价按原价 3. 3.合同生效后，当事人合同生效后，当事人不得不得因因姓名姓名、名称名称的变更或者的变更或者法定代表人法定代表人、负责人、负责人、承办人的变动而承办人的变动而不履行不履行合同义务。合同义务。合同法杨群w（二）向第三人履行和由第三人履行（二）向第三人履行和由第三人履行w当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向者履行债务不符合约定，应当向债权人债权人承担违约责任。当事人约定由第三人承担违约责任。当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向应当向债权人债权人承担违约责任。承担违约责任。【例】（【例】（1010）甲公司向乙公司订购一台生产设备，乙公司委托其控股的丙公司）甲公司向乙公司订购一台生产设备，乙公司委托其控股的丙公司生产该设备并交付给甲公司。甲公司在使用该设备时发现存在严重的质量问生产该设备并交付给甲公司。甲公司在使用该设备时发现存在严重的质量问题。下列关于甲公司权利的表述中，正确的是（）。题。下列关于甲公司权利的表述中，正确的是（）。A.A.甲公司有权请求乙公司承担违约责任甲公司有权请求乙公司承担违约责任B.B.甲公司有权请求丙公司承担违约责任甲公司有权请求丙公司承担违约责任C.C.甲公司有权请求乙、丙公司连带承担违约责任甲公司有权请求乙、丙公司连带承担违约责任D.D.甲公司有权请求乙、丙公司按照责任大小按份承担违约责任甲公司有权请求乙、丙公司按照责任大小按份承担违约责任w答案：答案：A A合同法杨群w（三）（三）中止中止履行、履行、提前提前履行与履行与部分部分履行履行w1.1.中止履行中止履行。债权人分立、合并或者变更住所。债权人分立、合并或者变更住所没有通知没有通知债务人，致使履债务人，致使履行债务发生困难的，债务人可以行债务发生困难的，债务人可以中止履行中止履行或者将标的物或者将标的物提存提存。w2.2.提前履行提前履行。债权人可以拒绝债务人提前履行债务，。债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害但提前履行不损害债权人利益的除外。债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的债务人提前履行债务给债权人增加的费用费用，由债务人，由债务人负担。负担。w3.3.部分履行：部分履行：债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行债权人可以拒绝债务人部分履行债务，但部分履行不损害不损害债权人利益的除外债权人利益的除外。债务人部分履行债务给债权人增加的。债务人部分履行债务给债权人增加的费用费用，由债务人，由债务人负担。负担。【例】甲、乙公司签订了【例】甲、乙公司签订了100100万元的买卖合同。合同规定，甲公司应当在万元的买卖合同。合同规定，甲公司应当在8 8月月3030日向乙公司交付一批货物，日向乙公司交付一批货物，8 8月中旬，甲公司把货物运送到乙公司。根据月中旬，甲公司把货物运送到乙公司。根据合同法律制度的规定，乙公司的下列做法中，符合规定的是（合同法律制度的规定，乙公司的下列做法中，符合规定的是（ ）。）。A.A.拒绝接收货物拒绝接收货物 B. B.不接收货物并要求对方承担违约责任不接收货物并要求对方承担违约责任C.C.接收货物并要求对方承担违约责任接收货物并要求对方承担违约责任D.D.接收货物并要求对方支付增加的费用接收货物并要求对方支付增加的费用w 答案：答案：ADAD 解析：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人解析：债权人可以拒绝债务人提前履行债务，但提前履行不损害债权人利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。利益的除外。债务人提前履行债务给债权人增加的费用，由债务人负担。合同法杨群（五）双务合同履行中的抗辩权（五）双务合同履行中的抗辩权w 1. 1.同时履行抗辩权同时履行抗辩权w 当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其对自己提出的履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，之前有权拒绝其对自己提出的履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。有权拒绝其相应的履行要求。 w 2. 2.顺序履行抗辩权（后履行抗辩权）顺序履行抗辩权（后履行抗辩权）w 当事人互负债务，有先后履行顺序，当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行先履行一方一方未履行未履行的，的，后履行后履行一方有一方有权权拒绝拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。绝其相应的履行要求。 【例】甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总【例】甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总值为值为9 9万元，甲公司于万元，甲公司于8 8月月1 1日前向乙公司预先支付货款日前向乙公司预先支付货款6 6万元，余款于万元，余款于1010月月1515日在乙公司交付西服后日在乙公司交付西服后2 2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按合同约定预先支付货款同约定预先支付货款6 6万元。万元。1010月月1515日，甲公司要求乙公司交付西服。根据日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是（合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是（ ）。（）。（0202）A.A.同时履行抗辩权同时履行抗辩权B.B.后履行抗辩权后履行抗辩权C.C.不安抗辩权不安抗辩权D.D.撤销权撤销权w答案：答案：B B合同法杨群w3.3.不安抗辩权不安抗辩权w （1 1）后履行后履行合同义务的一方当事人在合同订立之后丧失了履行合同的能合同义务的一方当事人在合同订立之后丧失了履行合同的能力，即力，即“履行不能履行不能”。应当。应当先履行先履行债务的当事人，有债务的当事人，有确切证据证明确切证据证明对方有下对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行中止合同履行：w 经营状况严重恶化经营状况严重恶化w 转移财产、抽逃资金，以逃避债务转移财产、抽逃资金，以逃避债务w 丧失商业信誉丧失商业信誉w 有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形有丧失或可能丧失履行债务能力的其他情形w （2 2）当事人在中止履行合同后，应当及时）当事人在中止履行合同后，应当及时通知通知对方，对方对方，对方提供适当担保提供适当担保的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且的，应当恢复履行；如果对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当未提供适当担保的担保的，可以解除合同。，可以解除合同。【例】甲、乙双方订立买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人，约定收货后【例】甲、乙双方订立买卖合同，甲为出卖人，乙为买受人，约定收货后1010日日内付款。甲在交货前有确切证据证明乙经营状况严重恶化。根据中华人民内付款。甲在交货前有确切证据证明乙经营状况严重恶化。根据中华人民共和国合同法的规定，甲可采取的措施是（）。共和国合同法的规定，甲可采取的措施是（）。A.A.行使同时履行抗辩权行使同时履行抗辩权 B. B.行使后履行抗辩权行使后履行抗辩权C.C.行使不安抗辩权行使不安抗辩权 D. D.行使撤销权行使撤销权w答案：答案：C C合同法杨群【例】【例】20102010年年3 3月月8 8日，甲向乙借用电脑一台。日，甲向乙借用电脑一台。3 3月月1515日，乙向甲借用名牌手表一日，乙向甲借用名牌手表一块。块。5 5月月1010日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手日，甲要求乙返还手表，乙以甲尚未归还电脑为由，拒绝返还手表。根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）表。根据合同法律制度和物权法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。 （1010） A.A.乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表乙是在行使同时履行抗辩权，可以暂不返还手表B.B.乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表乙是在行使不安抗辩权，可以暂不返还手表C.C.乙是在行使留置权，可以暂不返还手表乙是在行使留置权，可以暂不返还手表D.D.乙应当返还手表乙应当返还手表w答案：答案：D D 解析：解析：ABAB错：行使抗辩权应属同一双务合同；错：行使抗辩权应属同一双务合同；C C错：行使留置权应属同一错：行使留置权应属同一法律关系，但企业除外，而甲乙是自然人；法律关系，但企业除外，而甲乙是自然人；D D对：这是两个合同，应分别对对：这是两个合同，应分别对待，而不能以第一个合同对抗第二个合同。待，而不能以第一个合同对抗第二个合同。合同法杨群w（六）合同履行中债的保全（六）合同履行中债的保全w 1.1.代位权。是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期代位权。是指债务人怠于行使其对第三人（次债务人）享有的到期债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义债权，危及债权人债权实现时，债权人为保障自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。代位行使债务人对次债务人的债权的权利。w（1 1）代位权行使的条件：）代位权行使的条件：w 债权人对债务人的债权人对债务人的债权合法债权合法。w 债务人债务人怠于怠于行使其行使其到期到期债权，对债权人造成损害。债权，对债权人造成损害。w 【注】【注】债务人的懈怠行为必须是债务人债务人的懈怠行为必须是债务人不以诉讼不以诉讼或仲裁向次债务人主张其或仲裁向次债务人主张其享有的具有享有的具有金钱给付内容金钱给付内容的的到期到期债权。债权。w 债务人的债权已债务人的债权已到期到期；代位权的行使条件中虽然没有明确债权人的债；代位权的行使条件中虽然没有明确债权人的债权是否到期，但是根据合同法解释的规定，债权人在主张代位权时，要权是否到期，但是根据合同法解释的规定，债权人在主张代位权时，要求债权人的债权已经到期。求债权人的债权已经到期。w 债务人的债权债务人的债权不是专属于债务人自身的不是专属于债务人自身的债权。债权。w【注】【注】专属于债务人自身的债权，是指基于专属于债务人自身的债权，是指基于扶养扶养关系、关系、抚养抚养关系、关系、赡养赡养关系、关系、继承继承关系产生的给付请求权和关系产生的给付请求权和劳动报酬劳动报酬、退休金退休金、养老金养老金、抚恤金抚恤金、安置费安置费、人寿保险人寿保险、人身伤害人身伤害赔偿请求权等权利。赔偿请求权等权利。合同法杨群【例】债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位诉【例】债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位诉讼。下列各项债权中，不得提起代位诉讼的有讼。下列各项债权中，不得提起代位诉讼的有( )( )。(04)(04)A.A.安置费给付请求权安置费给付请求权 B. B.劳动报酬请求权劳动报酬请求权C.C.人身伤害赔偿请求权人身伤害赔偿请求权 D. D.因继承关系产生的给付请求权因继承关系产生的给付请求权w答案：答案：ABCDABCD解析：本题的考核点是提起代位诉讼的限制条件。本题四个选项项都是专解析：本题的考核点是提起代位诉讼的限制条件。本题四个选项项都是专属于债务人自身的债权，不得提起代位诉讼。属于债务人自身的债权，不得提起代位诉讼。w（2 2）代位权诉讼中的主体及管辖）代位权诉讼中的主体及管辖w 在代位权诉讼中，债权人是在代位权诉讼中，债权人是原告原告，次债务人是，次债务人是被告被告，债务人为，债务人为诉讼上诉讼上的第三人的第三人。w 在代位权诉讼中，如果债权人在代位权诉讼中，如果债权人胜诉胜诉的，由的，由次债务人次债务人承担承担诉讼费用，其诉讼费用，其他必要费用则由债务人承担。他必要费用则由债务人承担。w 代位权诉讼由代位权诉讼由被告（次债务人）住所地被告（次债务人）住所地人民法院管辖。人民法院管辖。w（3 3）代位权行使的法律效果）代位权行使的法律效果w 经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿经人民法院审理后认定代位权成立的，由次债务人向债权人履行清偿义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予义务，债权人与债务人、债务人与次债务人之间的债权债务关系即予消灭消灭。w 债权人的债权就代位权行使的结果债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权利有优先受偿权利。（与教材不同）。（与教材不同）w 在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。在代位权诉讼中，次债务人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。合同法杨群【例】甲公司欠乙公司【例】甲公司欠乙公司100100万元到期货款无力偿还。乙公司经过调查后得知下列万元到期货款无力偿还。乙公司经过调查后得知下列情况：丙公司与甲公司之间存在买卖合同，甲公司已经付款，但丙公司未按情况：丙公司与甲公司之间存在买卖合同，甲公司已经付款，但丙公司未按期交货；甲公司与丁公司之间存在大型机器设备买卖合同，丁公司分期付款，期交货；甲公司与丁公司之间存在大型机器设备买卖合同，丁公司分期付款，在付清全部货款之前甲公司保留该机器设备的所有权，现丁公司已有两笔到在付清全部货款之前甲公司保留该机器设备的所有权，现丁公司已有两笔到期货款尚未支付，甲公司未采取任何措施。根据合同法律制度的规定，乙公期货款尚未支付，甲公司未采取任何措施。根据合同法律制度的规定，乙公司拟通过诉讼采取下列措施，其中符合规定的有（司拟通过诉讼采取下列措施，其中符合规定的有（ ）。）。 A. A.以自己的名义请求丙公司向自己交货以自己的名义请求丙公司向自己交货 B. B.以甲公司代理人的名义请求丙公司交货以甲公司代理人的名义请求丙公司交货 C. C.以自己的名义请求丁公司向自己返还机器设备以自己的名义请求丁公司向自己返还机器设备 D. D.以自己的名义请求丁公司向自己支付到期货款以自己的名义请求丁公司向自己支付到期货款w 答案：答案：D D 解析：债权人行使代位权的客体应为解析：债权人行使代位权的客体应为“具有金钱给付内容具有金钱给付内容”的到期债权。的到期债权。合同法杨群w 2.2.撤销权。因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的撤销权。因债务人放弃到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理的低价转让财产（受让人知道该情形的），对债权人造成损害的，债权人可以低价转让财产（受让人知道该情形的），对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。请求人民法院撤销债务人的行为。w（1 1）撤销权的成立要件撤销权的成立要件w债权人须以自己的名义行使撤销权。债权人须以自己的名义行使撤销权。w债权人对债务人存在有效债权。债权人对债务人的债权可以到期，也可债权人对债务人存在有效债权。债权人对债务人的债权可以到期，也可以不到期。以不到期。w债务人实施了减少财产的处分行为。债务人减少财产的处分行为体现为：债务人实施了减少财产的处分行为。债务人减少财产的处分行为体现为：w A. A.放弃债权（到期、未到期均可）、放弃债权担保或者恶意延长到期债放弃债权（到期、未到期均可）、放弃债权担保或者恶意延长到期债权的履行期，对债权人造成损害；权的履行期，对债权人造成损害；w B. B.无偿转让财产，对债权人造成损害；无偿转让财产，对债权人造成损害；w C. C.以明显不合理的低价转让财产或者以明显不合理的高价收购他人财产，以明显不合理的低价转让财产或者以明显不合理的高价收购他人财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形。对债权人造成损害，并且受让人知道该情形。w 【注】【注】其中第其中第C C种处分行为不但要求有种处分行为不但要求有客观上客观上对债权人造成损害的事实，对债权人造成损害的事实，还要求有受让人还要求有受让人主观主观知道知道的要件。转让价格达不到的要件。转让价格达不到( (高于高于) )交易时交易地的指交易时交易地的指导价或者市场交易价导价或者市场交易价70%(30%)70%(30%)的，一般可以视为明显不合理的低价的，一般可以视为明显不合理的低价( (高价高价) ) 。合同法杨群w【例】根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权【例】根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权人认为对自己造成损害的，可以请求人民法院予以撤销的有（人认为对自己造成损害的，可以请求人民法院予以撤销的有（ ）。（）。（0303） A. A.放弃到期债权放弃到期债权 B. B.无偿转让财产无偿转让财产 C. C.拍卖优良资产拍卖优良资产 D. D.以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形w答案：答案：ABDABD合同法杨群w 代位权与撤销权的区别：代位权与撤销权的区别：代位权代位权 撤销权撤销权 条件条件 怠于到期债权怠于到期债权 放弃放弃到期债权；到期债权；无偿转让无偿转让财产；财产；以明显不合理的价格转让以明显不合理的价格转让财产财产而且第三人而且第三人知道知道。 主债权是否到期主债权是否到期 已到期已到期 可到期可不到期可到期可不到期 被告被告 次债务人次债务人 债务人债务人 诉讼第三人诉讼第三人 债务人债务人 受益人或受让人受益人或受让人 管辖法院管辖法院 次债务人（被告）住次债务人（被告）住所地法院所地法院 债务人（被告）住所地法院债务人（被告）住所地法院 优先受偿权优先受偿权有有无无费用承担费用承担 诉讼费用由次债务人诉讼费用由次债务人负担，其他必要费用负担，其他必要费用由债务人承担由债务人承担 律师代理费、差旅费等合理费用律师代理费、差旅费等合理费用由债务人负担；第三人有过错的，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担应当适当分担 合同法杨群w 合同法合同法中的撤销权与企业中的撤销权与企业破产法破产法中的撤销权的区别中的撤销权的区别合同法撤销权合同法撤销权 破产法撤销权破产法撤销权 适用条件适用条件 债务人的行为，对债债务人的行为，对债权人造成损害权人造成损害 受理申请后受理申请后 可以撤销的行为可以撤销的行为 放弃放弃到期债权；到期债权；无偿转让无偿转让财产；财产；以明显不合理的价以明显不合理的价格转让格转让财产而且第三财产而且第三人人知道知道。无偿转让；无偿转让；以明显不合理的价格交易；以明显不合理的价格交易；对无财产担保的提供担；对无财产担保的提供担；对未到期的债务提前清偿；对未到期的债务提前清偿；放弃债权。放弃债权。 撤销时效撤销时效 自知道或应当知道撤自知道或应当知道撤销事由之日起销事由之日起1 1年内年内行行使，自债务人的行为使，自债务人的行为发生之日起发生之日起5 5年内年内没有没有行使撤销权的，该撤行使撤销权的，该撤销权消灭销权消灭 受理申请前受理申请前1 1年内年内 如何行使如何行使 债权人为原告，以债债权人为原告，以债务人为被告务人为被告管理人请求法院予以撤销管理人请求法院予以撤销 合同法杨群w第五节第五节 合同的变更与转让合同的变更与转让w一、合同的变更一、合同的变更w1.1.合同的变更是指合同的变更是指合同内容合同内容的变更，的变更，不包括不包括合同主体合同主体的变更的变更。w2.2.如果当事人对合同变更的内容如果当事人对合同变更的内容约定不明确约定不明确的，推定为未变更。的，推定为未变更。w3.3.合同的变更，仅对合同的变更，仅对变更后变更后未履行的部分有效，对未履行的部分有效，对已履行的部分已履行的部分无溯及力无溯及力。w二、债权转让二、债权转让w 1. 1.条件：债权转让无须债务人同意，但应当条件：债权转让无须债务人同意，但应当通知通知债务人。债务人。未经未经通知，通知，该该转让转让对债务人对债务人不发生效力不发生效力。w 2. 2.禁止债权转让的情形：禁止债权转让的情形：w (1)(1)根据合同根据合同性质性质不得转让。如：不得转让。如：出版出版、赠与赠与、委托委托、雇用雇用等合同不得转等合同不得转让；让；w (2) (2)按照当事人按照当事人约定约定不得转让；不得转让；w (3)(3)依照法律依照法律规定规定不得转让。如：不得转让。如：最高额抵押最高额抵押的的主合同债权主合同债权不得转让。不得转让。w 3. 3.合同权利转让的效力合同权利转让的效力w （1 1）从权利从权利转移。转移。受让人取得有关的从权利。受让人取得有关的从权利。如：担保权、利息债权、如：担保权、利息债权、违约金债权等。但该权利专属于债权人自身的除外。违约金债权等。但该权利专属于债权人自身的除外。w 合同法杨群w （2 2）抗辩权抗辩权的转移。受让人应接受债务人有关抗辩权。的转移。受让人应接受债务人有关抗辩权。w （3 3）抵销权抵销权的转移。债务人接到债权转让通知后，并且其债权比的转移。债务人接到债权转让通知后，并且其债权比转让的债转让的债权先于权先于或或同时同时到期到期的，可以依法向受让人主张抵销。的，可以依法向受让人主张抵销。w【例】乙公司欠甲公司【例】乙公司欠甲公司3030万元的到期货款，同时甲公司又欠乙公司万元的到期货款，同时甲公司又欠乙公司2020万元的万元的到期货款。甲公司在到期货款。甲公司在20112011年年9 9月月1818日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的司的3030万元债权。万元债权。20112011年年9 9月月2424日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张后，便主张2020万元的抵销权。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确万元的抵销权。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（的是（ ）。）。A.A.甲公司与丙公司之间的债权转让合同于甲公司与丙公司之间的债权转让合同于20112011年年9 9月月2424日生效日生效B.B.乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿3030万元的义务万元的义务C.C.乙公司可以向丙公司主张乙公司可以向丙公司主张2020万元的抵销权万元的抵销权D.D.丙公司可以就丙公司可以就3030万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任w 答案：答案： BC BC 解析：解析：A A错：转让合同鉴定是就生效；错：转让合同鉴定是就生效；B B对：接到通知，才对债务人生效，对：接到通知，才对债务人生效，负有向丙清偿的义务；负有向丙清偿的义务；C C对：抵销权可向丙提出。对：抵销权可向丙提出。D D错：只能由甲承担，乙不错：只能由甲承担，乙不承担连带责任。承担连带责任。合同法杨群w三、债务转让三、债务转让w债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意同意。w四、债权债务的概括移转四、债权债务的概括移转w订立合同后订立合同后合并合并的的，由合并后的企业行使权利，履行义务。，由合并后的企业行使权利，履行义务。w 订立合同后订立合同后分立分立的的，除除债权人债权人和和债务人债务人另有约定外另有约定外，由分立后的企业负，由分立后的企业负连带责任连带责任。w【例】【例】A A公司分立为公司分立为B B公司和公司和C C公司，分立时公司，分立时B B公司和公司和C C公司明确约定公司明确约定A A公司以前公司以前的债务由的债务由B B公司承担。公司承担。A A公司原欠李某货款公司原欠李某货款5 5万元，现李某要求偿还。根据合万元，现李某要求偿还。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。 A. A.由由B B公司承担公司承担 B. B.由由C C公司承担公司承担 C. C.由由B B公司、公司、C C公司平均承担公司平均承担D.D.由由B B公司、公司、C C公司承担连带责任公司承担连带责任w 答案：答案：D D 解析：解析： 必须是必须是A A与李某间的约定。与李某间的约定。B B和和C C约定是内部的对李某不起作用。约定是内部的对李某不起作用。合同法杨群w第六节第六节合同的终止合同的终止w一、合同终止原因一、合同终止原因w合同必须因一定的合同必须因一定的法律事实法律事实才能终止，主要有：才能终止，主要有：w(1)(1)债务已经按照约定债务已经按照约定履行履行；w(2)(2)合同合同解除解除；w(3)(3)债务相互债务相互抵销抵销；w(4)(4)债务人依法将标的物债务人依法将标的物提存提存；w(5)(5)债权人债权人免除免除债务；债务；w(6)(6)债权债务同归于一人，即债权债务同归于一人，即混同混同；w(7)(7)法律规定或者当事人约定终止的其他情形。法律规定或者当事人约定终止的其他情形。w二、合同终止后的义务（二、合同终止后的义务（后合同义务后合同义务）w 合同的权利义务终止后，当事人应当遵循合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则诚实信用原则，根据交易习惯履，根据交易习惯履行行通知通知、协助协助、保密保密等义务。等义务。w三、清偿（又叫履行）。是合同消灭的最主要和最常见的原因。（了解）三、清偿（又叫履行）。是合同消灭的最主要和最常见的原因。（了解）w债务人的给付债务人的给付不足不足以清偿其对以清偿其对同一债权人同一债权人所负的所负的数笔数笔相同种类的相同种类的全部债全部债务，应当优先抵充务，应当优先抵充已到期的已到期的债务。债务。合同法杨群w几项几项均已到期的均已到期的，优先抵充对债权人，优先抵充对债权人缺乏担保或担保数额最少的缺乏担保或担保数额最少的债务。债务。担保担保数额相同的数额相同的，优先抵充债务，优先抵充债务负担较重的负担较重的。负担相同的负担相同的，按，按到期的先后顺序抵到期的先后顺序抵充充。到期时间相同的到期时间相同的，按比例抵充按比例抵充。w 但是债权人与债务人对清偿的债务或顺序有约定的除外。债务人除主债但是债权人与债务人对清偿的债务或顺序有约定的除外。债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，且没约定务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，且没约定的，按下列顺序：的，按下列顺序：实现债权的有关费用；实现债权的有关费用；利息；利息；主债务。主债务。w四、解除四、解除w（一）合意解除（教材：协议解除）（了解）（一）合意解除（教材：协议解除）（了解）w合意解除：是指根据当事人事先约定的情况或经当事人协商一致的解除合意解除：是指根据当事人事先约定的情况或经当事人协商一致的解除合同。其中：合同。其中：w 协商解除：是以一个新的合同解除旧的合同。协商解除：是以一个新的合同解除旧的合同。w 约定解除：是一种单方解除。即双方在立合同时，约定了合同当事人一约定解除：是一种单方解除。即双方在立合同时，约定了合同当事人一方解除合同的条件。一旦该条件成就，解除权人就可以通过行使解除权而终方解除合同的条件。一旦该条件成就，解除权人就可以通过行使解除权而终止合同。止合同。w 【注】【注】法律规定或者当事人约定了解除权行使期限的。期限届满当事人不法律规定或者当事人约定了解除权行使期限的。期限届满当事人不行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，行使的，该权利消灭。法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限，经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。合同法杨群w（二）法定解除（二）法定解除 w 1. 1.因因不可抗力不可抗力致使不能实现合同目的；致使不能实现合同目的；w 因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。责任。w 当事人当事人延迟履行延迟履行后发生不可抗力的，不能免除责任。后发生不可抗力的，不能免除责任。w 2. 2.在履行期限届满之前，当事人一方在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明明确表示或者以自己的行为表明不履不履行主要债务。行主要债务。 w 3. 3.当事人一方当事人一方迟延履行迟延履行主要债务，经主要债务，经催告催告后在合理期限内仍未履行。后在合理期限内仍未履行。w4.4.当事人一方当事人一方迟延履行债务迟延履行债务或者或者有其他违约行为有其他违约行为致使不能实现合同目的。致使不能实现合同目的。w5.5.法律规定其他解除情形的。法律规定其他解除情形的。w（1 1）在）在承揽合同承揽合同中，中，定作人定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。应当赔偿损失。w（2 2）在）在货运合同货运合同中中托运人托运人有单方解除权。承运人将货物交付收货人之前，有单方解除权。承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此所受的损失。他收货人，但应当赔偿承运人因此所受的损失。w（3 3）委托合同委托合同中中委托人与受托人均可以随时解除委托合同委托人与受托人均可以随时解除委托合同，因解除合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。 合同法杨群w【注】【注】当事人一方行使解除权，或依照合同法规定主张解除合同的，应当事人一方行使解除权，或依照合同法规定主张解除合同的，应当当通知通知对方。合同对方。合同自通知自通知到达到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。当事人解除合同，法律、行政法规规院或者仲裁机构确认解除合同的效力。当事人解除合同，法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定办理。定应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定办理。【例】甲与乙签订了一份买卖合同，约定甲将其收藏的一幅名画以【例】甲与乙签订了一份买卖合同，约定甲将其收藏的一幅名画以2020万元卖给万元卖给乙。其后，甲将其对乙的乙。其后，甲将其对乙的2020万元债权转让给丙并通知了乙。甲将名画依约交万元债权转让给丙并通知了乙。甲将名画依约交付给乙前，该画因不可抗力灭失。根据合同法的规定，下列判断中，正付给乙前，该画因不可抗力灭失。根据合同法的规定，下列判断中，正确的有（确的有（ ）。）。 A. A.乙对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求乙对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求 B. B.乙对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求乙对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求 C. C.乙不得对甲主张解除合同，但可以拒绝丙的给付请求乙不得对甲主张解除合同，但可以拒绝丙的给付请求 D. D.乙不得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求乙不得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求w 答案：答案： A A 解析：（解析：（1 1）因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人乙可以解除合同；）因不可抗力致使不能实现合同目的，当事人乙可以解除合同；（2 2）债权人甲转让权利的，债务人乙对让与人甲的抗辩，可以向受让人丙）债权人甲转让权利的，债务人乙对让与人甲的抗辩，可以向受让人丙主张。因此，乙有权拒绝丙的给付请求。主张。因此，乙有权拒绝丙的给付请求。合同法杨群w四、抵销四、抵销w（一）法定抵销（一）法定抵销w当事人互负当事人互负到期到期债务，该债务的债务，该债务的标的物种类、品质相同标的物种类、品质相同的，的，任何一方任何一方可以可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。销的除外。w1.1.须双方须双方互负有债务，互享有债权互负有债务，互享有债权w效力不完全的债权不能作为效力不完全的债权不能作为主动债权主动债权而主张抵销，如而主张抵销，如超过诉讼时效的超过诉讼时效的债权，债权，债权人不得债权人不得主张抵销主张抵销，但作为被动债权，对方以其债权主张抵销的，应当允，但作为被动债权，对方以其债权主张抵销的，应当允许。许。w2.2.须双方债务的须双方债务的给付为同一种类给付为同一种类w抵销的债务只抵销的债务只要求要求同种类同种类，不要求不要求数额或价值相等数额或价值相等。w 3. 3.须双方的债务须双方的债务均届清偿期均届清偿期w原则上若一项债务已届清偿期，而另一项债务未届清偿期的，则原则上若一项债务已届清偿期，而另一项债务未届清偿期的，则未到期的未到期的债务人债务人可以主张抵销可以主张抵销。合同法杨群w4.4.须双方的债务均为可抵销的债务须双方的债务均为可抵销的债务下列债务均不可抵销：下列债务均不可抵销：w（1 1）法律规定法律规定不得抵销不得抵销的债务。如：因故意侵权行为而产生的债务。的债务。如：因故意侵权行为而产生的债务。w（2 2）合同性质合同性质不能抵销不能抵销的债务。如：提供劳务的债务、不作为的债务等。的债务。如：提供劳务的债务、不作为的债务等。w（3 3）当事人约定不得抵销的债务。）当事人约定不得抵销的债务。w【注】【注】当事人主张抵销的，应当当事人主张抵销的，应当通知通知对方。通知为非要式。抵销的效果自对方。通知为非要式。抵销的效果自通知通知到达到达对方时对方时生效生效。抵销不得附条件或附期限抵销不得附条件或附期限。w（二）约定抵销（二）约定抵销w当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致协商一致，也可以，也可以抵销。抵销。合同法杨群w五、提存五、提存w 1. 1.概念概念w 提存是指在合同履行中，由于合同提存是指在合同履行中，由于合同债权人债权人的原因，债务人的原因，债务人无法无法向其交付合向其交付合同标的物时，债务人将标的物提交给同标的物时，债务人将标的物提交给提存机关提存机关而使合同而使合同终止终止的一种法律制度。的一种法律制度。w 2. 2.提存的原因提存的原因w（1 1）债权人无正当理由）债权人无正当理由拒绝拒绝受领；受领；w （2 2）债权人）债权人下落不明下落不明；（如果债权人的代理人是清楚明确的，债务人就；（如果债权人的代理人是清楚明确的，债务人就可以向代理人履行债务，而不能提存。）可以向代理人履行债务，而不能提存。）w（3 3）债权人）债权人死亡死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；w（4 4）法律规定的其他情形。）法律规定的其他情形。w 3. 3.提存的法律效果提存的法律效果w 不适合提存不适合提存。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，将所得价款提存。拍卖或者变卖标的物，将所得价款提存。w 债务人债务人后合同义务后合同义务通通知知。除债权人下落不明的以外，债务人应当及时。除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。通知债权人或者债权人的继承人、监护人。合同法杨群w 毁损、灭失的风险毁损、灭失的风险，和，和提存的费用提存的费用。提存视为交付，由。提存视为交付，由债权人债权人承担。承担。w 孳息。孳息。归归债权人债权人所有（提存期间）。所有（提存期间）。 w 领取领取。债权人可以。债权人可以随时随时领取提存物，并有权领取标的物在提存期间的孳领取提存物，并有权领取标的物在提存期间的孳息。息。w【注】【注】但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担但债权人对债务人负有到期债务的，在债权人未履行债务或者提供担保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。保之前，提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物。w 时效时效。债权人领取提存物的权利，自提存之日起。债权人领取提存物的权利，自提存之日起5 5年内年内不行使则消灭，不行使则消灭，提存物扣除提存费用后归提存物扣除提存费用后归国家所有国家所有。这。这5 5年时效为不变期间，不适用诉讼时年时效为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。效中止、中断或者延长的规定。w【例】债务人甲因债权人乙下落不明，遂将作为合同标的物的名贵西服一套【例】债务人甲因债权人乙下落不明，遂将作为合同标的物的名贵西服一套交当地公证机关提存。根据合同法律制度的规定，下列关于提存期间当事人交当地公证机关提存。根据合同法律制度的规定，下列关于提存期间当事人间权利义务的表述中，正确的有（）。间权利义务的表述中，正确的有（）。A.A.西服提存后，甲负有通知义务西服提存后，甲负有通知义务 B.B.保管西服产生的保管费由乙承担保管西服产生的保管费由乙承担C.C.如果西服因为地震灭失，损失由乙承担如果西服因为地震灭失，损失由乙承担D.D.如果自提存之日起如果自提存之日起5 5年后，乙仍没有领取西服，甲可以在交付保管费后年后，乙仍没有领取西服，甲可以在交付保管费后取回西服取回西服w答案：答案：BCBC 解析：解析：A A错：除下落不明除外负通知义务；错：除下落不明除外负通知义务；D D错：归国家所有。错：归国家所有。合同法杨群w六、免除与混同六、免除与混同w1.1.免除免除w 债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义务部分或者全部终止。终止。w 2. 2.混同混同w 债权和债务同归于一人，即债权债务混同时，合同的权利义务终止，债权和债务同归于一人，即债权债务混同时，合同的权利义务终止，但但涉及涉及第三人第三人利益的除外。利益的除外。w 【注】【注】涉及第三人利益时，虽债权人和债务人发生混同，合同权利义务涉及第三人利益时，虽债权人和债务人发生混同，合同权利义务关系也不消灭。关系也不消灭。w 【例】甲、乙两企业签有买卖合同，甲为债权人，乙为债务人，后两企业【例】甲、乙两企业签有买卖合同，甲为债权人，乙为债务人，后两企业合并，成立丙企业，债权人和债务人即成为一人。原合同权利义务关系也告合并，成立丙企业，债权人和债务人即成为一人。原合同权利义务关系也告终止。终止。 w【例】【例】A A出票给出票给B B，B B背书转让给背书转让给C C，C C又背书转让给又背书转让给A A，混同了，但涉及，混同了，但涉及B B的票的票据责任不能消灭。据责任不能消灭。合同法杨群w第七节违约责任第七节违约责任ww 一、违约责任的基本原则一、违约责任的基本原则w 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行继续履行、采取、采取补救措施补救措施或者或者赔偿损失赔偿损失等违约责任。等违约责任。w违约责任具有以下特点：违约责任具有以下特点：w（1 1）违约责任以）违约责任以合同的有效存在合同的有效存在为前提。为前提。w（2 2）违约责任是合同当事人）违约责任是合同当事人不履行合同义务不履行合同义务所产生的责任。所产生的责任。w（3 3）违约责任具有）违约责任具有相对性相对性。当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当。当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向向对方（对方（债务人债务人或或债权人而不是第三人债权人而不是第三人）承担违约责任。当事人一方和第三承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。w归责原则：严格责任。无论行为人主观上是否有故意或过失，只要违约，归责原则：严格责任。无论行为人主观上是否有故意或过失，只要违约，就必须承担违约责任，除了法定或者约定的就必须承担违约责任，除了法定或者约定的免责事由以外，均不得主张免责。免责事由以外，均不得主张免责。合同法杨群w三、违约责任的承担方式（记忆）三、违约责任的承担方式（记忆）w（一）继续履行（一）继续履行w当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人一方不履行当事人一方不履行非金钱债务非金钱债务或者或者履行非金钱债务不符合约定履行非金钱债务不符合约定的，对方可以的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：要求履行，但有下列情形之一的除外：w（1 1）法律上或者事实上）法律上或者事实上不能履行不能履行；w（2 2）债务的标的不适于强制履行或者履行）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高费用过高；w（3 3）债权人在）债权人在合理期限内未要求履行合理期限内未要求履行。【例】甲向乙购买房屋一套，并已支付一半价款，剩余价款约定在过户登记手【例】甲向乙购买房屋一套，并已支付一半价款，剩余价款约定在过户登记手续办理完毕后续办理完毕后2 2个工作日内付清。乙在办理房屋过户登记手续前反悔，要求个工作日内付清。乙在办理房屋过户登记手续前反悔，要求解除合同。甲诉至法院，要求乙继续履行合同。下列表述中，正确的是：解除合同。甲诉至法院，要求乙继续履行合同。下列表述中，正确的是：A.A.房屋产权未过户，合同尚未生效房屋产权未过户，合同尚未生效B.B.房屋产权未过户，合同尚未成立房屋产权未过户，合同尚未成立C.C.合同已经生效，但法院应当判决解除合同，乙赔偿甲的损失合同已经生效，但法院应当判决解除合同，乙赔偿甲的损失D.D.合同已经生效，乙应当继续履行合同合同已经生效，乙应当继续履行合同w答案：答案：D D合同法杨群w （二）补救措施（二）补救措施w当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违当事人履行合同义务，质量不符合约定的，应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，受损害方根据标的的性质以约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确，受损害方根据标的的性质以及损失的大小，可以合理选择要求对方承担及损失的大小，可以合理选择要求对方承担修理修理、更换更换、重作重作、退货退货、减少减少价款或者报酬价款或者报酬等违约责任。等违约责任。w【例】根据合同法的规定，当事人履行合同义务，质量不符合约定而对【例】根据合同法的规定，当事人履行合同义务，质量不符合约定而对违约责任又没有明确约定的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以违约责任又没有明确约定的，受损害方根据标的性质以及损失的大小，可以合理要求对方承担的补救措施有（）。（合理要求对方承担的补救措施有（）。（0101） A. A.修理修理B.B.减少价款减少价款C.C.退货退货D.D.更换更换w 答案：答案：ABCDABCDw（三）损害赔偿（三）损害赔偿w当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方或者采取补救措施后，对方还有其他损失还有其他损失的，应当承担损害赔偿责任。的，应当承担损害赔偿责任。w 损害赔偿的方式有：损害赔偿的方式有：w1.1.赔偿损失赔偿损失w （1 1）赔偿计算赔偿计算。损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同。损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违约方订立合同时预见到或者应当预见履行后可以获得的利益，但不得超过违约方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以在合同中约定因违约产生的损到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以在合同中约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。失赔偿额的计算方法。 合同法杨群w（2 2）经营欺诈经营欺诈：经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，按照购：经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，按照购买商品的价款或者接受服务的费用承担买商品的价款或者接受服务的费用承担双倍双倍赔偿责任。赔偿责任。w（3 3）防止损失扩大防止损失扩大。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失。当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用由违约方承担。w 2. 2.支付违约金。支付违约金。w （1 1）违约金高低诉讼违约金高低诉讼。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。w （2 2）违约金增减数额违约金增减数额。当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应。当事人以约定的违约金过高为由请求减少的，应当以违约金当以违约金超过超过造成的损失造成的损失30%30%为标准适当减少；当事人以约定的违约金低为标准适当减少；当事人以约定的违约金低于造成的损失为由请求增加的，应当以违约于造成的损失为由请求增加的，应当以违约造成的损造成的损失确定违约金数额。当失确定违约金数额。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。w3.3.违约与侵权的竞合。只能违约与侵权的竞合。只能 在在“违约责任违约责任”与与“侵权责任侵权责任”二选一二选一合同法杨群【例【例1 1】甲公司从乙农场购】甲公司从乙农场购1010头种牛，乙农场违约，将部分带有传染病的牛交付头种牛，乙农场违约，将部分带有传染病的牛交付给甲公司，致使甲公司饲养的其他奶牛患病造成财产损失。对此，甲公司要给甲公司，致使甲公司饲养的其他奶牛患病造成财产损失。对此，甲公司要求乙农场承担责任的方式是（）。（求乙农场承担责任的方式是（）。（0101）A.A.只能要求乙农场承担违约责任只能要求乙农场承担违约责任B.B.只能要求乙农场承担侵权责任只能要求乙农场承担侵权责任C.C.要求乙农场既承担违约责任又承担侵权责任要求乙农场既承担违约责任又承担侵权责任D.D.在违约责任或侵权责任中选择其一要求乙农场承担在违约责任或侵权责任中选择其一要求乙农场承担 答案：答案：D D【例【例2 2】甲、乙两公司签订一份价值】甲、乙两公司签订一份价值100100万元的买卖合同，双方在合同中约定违万元的买卖合同，双方在合同中约定违约金为总价款的约金为总价款的10%10%。后因甲公司违约，乙公司虽及时采取措施，但仍发生。后因甲公司违约，乙公司虽及时采取措施，但仍发生1515万元的实际损失。甲公司除应支付乙公司违约金外，还应支付给乙公司赔万元的实际损失。甲公司除应支付乙公司违约金外，还应支付给乙公司赔偿金（）万元。偿金（）万元。A.5 B.10 C.20A.5 B.10 C.20 D.0 D.0w答案：答案：A A 解析：根据合同法的规定，约定的违约金低于造成的损失的，合同当解析：根据合同法的规定，约定的违约金低于造成的损失的，合同当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。在本题中，由于当事人甲违事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。在本题中，由于当事人甲违约，给乙造成的实际损失为约，给乙造成的实际损失为1515万元，高于双方约定的违约金，因此乙可以请万元，高于双方约定的违约金，因此乙可以请求人民法院或者仲裁机构要求甲再支付求人民法院或者仲裁机构要求甲再支付5 5万元。万元。w 合同法杨群w（五）定金（五）定金w 1. 1.定金定金一般处理一般处理。一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，。一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当定金应当抵作价款抵作价款或者或者收回收回。w2.2.定金的定金的限额限额：可由当事人约定，但不得超过主合同的：可由当事人约定，但不得超过主合同的20%20%。超过部分无效。超过部分无效。 3.3.定金定金罚则罚则：给付定金的给付定金的一方不履行约定的债务的，一方不履行约定的债务的，无权无权要求返还定金；要求返还定金； 收受定金的收受定金的一方不履行约定的债务的，应当一方不履行约定的债务的，应当双倍双倍返还定金。返还定金。w 【注】【注】因不可抗力因不可抗力、意外事件意外事件致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。致使主合同不能履行的，不适用定金罚则。w4. 4. 定金与违约金定金与违约金竞合竞合。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金对方可以选择适用违约金或者或者定金条款，二者不能并用。定金条款，二者不能并用。【例】甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付【例】甲乙订立买卖合同约定：甲向乙交付200200吨铜材，货款为吨铜材，货款为200200万元；乙向甲支万元；乙向甲支付定金付定金2020万元；如任何一方不履行合同应支付违约金万元；如任何一方不履行合同应支付违约金3030万元。甲因将铜材卖给丙万元。甲因将铜材卖给丙而无法向乙交货。在乙向法院起诉时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得而无法向乙交货。在乙向法院起诉时，既能最大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是（法院支持的诉讼请求是（ ）。）。A.A.请求甲双倍返还定金请求甲双倍返还定金4040万元万元 B. B.请求甲支付违约金请求甲支付违约金3030万元万元C.C.请求甲支付违约金请求甲支付违约金3030万元，同时请求甲双倍返还定金万元，同时请求甲双倍返还定金4040万元万元D.D.请求甲支付违约金请求甲支付违约金3030万元，同时请求返还定金万元，同时请求返还定金2020万元万元w 答案：答案：D D 解析：解析：A A：2020万定金本就是乙的，对甲的惩罚只有万定金本就是乙的，对甲的惩罚只有2020万；万；B B：对甲的惩罚只有：对甲的惩罚只有1010万元；万元；C C：定金罚则、违约金罚则不能并用。：定金罚则、违约金罚则不能并用。合同法杨群w5.5.定金合同定金合同从实际交付定金从实际交付定金之日起生效。故定金合同是实践合同。之日起生效。故定金合同是实践合同。【例】甲、乙两公司于例】甲、乙两公司于9 9月月1010日签订一份加工合同，合同约定乙公司于日签订一份加工合同，合同约定乙公司于1212月月1010日日前完成为甲公司加工一批专用机器配件的任务。为保证合同的履行，他们同前完成为甲公司加工一批专用机器配件的任务。为保证合同的履行，他们同时签订了一份定金担保合同。时签订了一份定金担保合同。9 9月月1212日甲公司将机器配件的毛坯交给乙公司，日甲公司将机器配件的毛坯交给乙公司，9 9月月1515日甲公司将定金汇给乙公司。定金合同的生效日期是（）。日甲公司将定金汇给乙公司。定金合同的生效日期是（）。A.9A.9月月1010日日 B.9 B.9月月1212日日 C.9 C.9月月1515日日 D.12 D.12月月1010日日w答案：答案：C C解析：定金合同从实际交付定金之日起生效。解析：定金合同从实际交付定金之日起生效。w 6. 6.因因不可抗力不可抗力、意外事件意外事件致使生合同不能履行的，致使生合同不能履行的，不适用不适用定金罚则定金罚则。w 因合同关系以外因合同关系以外第三人第三人的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。的过错，致使主合同不能履行的，适用定金罚则。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。受定金处罚的一方当事人，可以依法向第三人追偿。w 7. 7.在在迟延履行迟延履行或者有其他违约行为时，并或者有其他违约行为时，并不能当然适用定金罚则不能当然适用定金罚则。只有因只有因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使致使合同目的不能实现合同目的不能实现，才可以适，才可以适用定金罚则。当然法律另有规定或者当事人另有约定的除外。用定金罚则。当然法律另有规定或者当事人另有约定的除外。合同法杨群合同法杨群