第二章合同法（99.10.1实施） 第一节合同法的概述一、合同的概念和特征：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。理解（1）平等：不存在领导或服从关系。 （2）婚姻、收养、监护等有关身份的协议适用其他的规定。合同的特征：1、平等主体；2、意思表示一致；3、是一种民事法律行为。二、合同法的 基本原则（一）平等原则 （二）自愿原则 （三）公平原则（四）诚实信用原则： 三、合同的分类：1、按照双方的权利和义务的内容分： A单务合同：一方只享有权利，而另一方只负有义务的合同。如：借用合同。 B双务合同：双方互享权利、互负义 务的合同。如：买卖合同。2、按照当事人取得收益是否需要给付对价分： A有偿合同： 如买卖合同、租赁合同 B 无偿合同：如赠与合同3、按照合同的成立是否需要特殊的形式分： A要式合同：必须采取特殊形式才能成立的 。（批准、登记、公证、鉴证） B不要式合同：不必采取特殊形式就能成立的合同。4、按照合同的成立是否需要交付标的物分： A诺成性合同：当事人意思表示一致即成立的合同。如买卖合同 B实践性合同：出意思表示一致外还需要实际交付标的物才能成立的合同。 5、按照合同的主从关系分： A主合同：不依赖他合同而单独存在的 合同。 B从合同：以他合同的存在为前提的合同。（借款合同、担保合同） 6、按照法律是否赋予其一个名称分： A有名合同：15种 B无名合同：按类似的规定处理四、合同的形式（1）口头形式：简单但容易发生纠纷（2）书面形式：复杂但易于举证（ 3）其他形式：如行为推定双方约定采用书面形式，没有采用，但一方已经履行了合同的主要义务，而另一方接受的合同成立。五、合同的内容：（一）合同的一般条款1、当事人的姓名、名称、住所、涉外的要标明国籍）2、标的3、数量（在大宗交易中，要标明损耗的幅度）4、质量（有规定的按规定）5、价款或者报酬6、履约的期限、地点、方式7、违约责任8、争议解决的方法（和解、调解、仲裁、诉讼）（二）格式条款1、 定义：一方预先制订的由不特定的第三人所接受的，具有完整性和定型化特征的合同。2、 注意点 A提供合同的一方要提醒对方注意免责条款，否则无效。 B提供合同的一方不得免除自己的主要义务， 排除对方的主要权利。 C双方发生争议时应当作出不利于提供合同一方的解释。例：王女士在某蛋糕房买蛋糕时，看到墙上贴着：“满200元免费拍艺术照”的促销广告，于是就挑选了一个满200元的大蛋糕。但是当他前去免费拍照时，却发现服装费、化装费、底片费等影楼都照收不误，原来仅仅是“按快门”不收费。王女士有一种受骗上当的感觉，问：王女士能为自己讨个说法吗？第二节合同的订立 第二节合同的订立一、订立前的注意事项二、订立前的责任 缔约过失责任三、合同订立的阶段（一）要约： 1、定义：一方向他方发出的希望和他方订立合同的意思表示。（要约人，受要约人） 2、有效要件： （1）向相对人作出 （2）内容具体明确 （3）有订立合同的目的 3、要约的生效时间：到达生效4、要约的撤回和撤销： A要约不可以随意撤回，除非撤回要约的通知先于或者与要约同时到达受要约人。 B要约不可以随意撤销，除非撤销要约的通知在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。*下列两种情况下要约不得撤销： A要约人确定了承诺的期限或者以其他的形式明示要约不可以撤销。 B受要约人有理由认为要约不可以撤销，并且已经为履行合同作了准备工作。例：甲于2003年5月21日向乙发出了一份要约。该份要约在5月30日到达乙处，乙在6月23日作出了承诺，该份承诺在7月1日到达了甲处。假设甲在5月24日表示后悔，向乙作出了一份撤回要约的通知，问：该份撤回要约的通知必须在何时到达乙处才能将要约撤回？假设甲在6月10日表示后悔，此时他可以怎么做？5、要约失效： A拒绝要约的通知到达要约人 B要约人依法撤销要约 C承诺期限届满，受要约人未作出承诺 D受要约人对要约的内容作出了实质性的变更。*要约与要约邀请：1、要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示。2、区别：A要约是订立合同的行为，当事人受其约束而要约邀请是订立合同的预备行为，当事人不受其约束B要约一般向特定的人作出，而要约邀请一般向非特定的人作出C要约的内容具体明确而要约邀请无此要求。 （二）承诺：1、定义：当事人同意要约的意思表示。2、有效要件： A必须由受要约人自己作出 B一般以通知的方式作出 C 必须在有效期内作出 D必须与要约的内容一致3、生效时间：到达生效4、撤回： 承诺不可以随意撤回，除非撤回承诺的通知在承诺到达之前或者与承诺同时到达要约人。5、法律后果：承诺生效时合同成立。例：1、甲公司通过电视分布广告，声称其有100辆某型号的汽车，每辆价格是15万元。广告的有效期是10天。乙公司看到广告后的第三天带着300万元的汇票去甲公司购买汽车。但甲公司此时的车已经卖完，无货可供。问：甲、乙双方是否构成要约和承诺关系？例2、甲公司于2006年4月30日向乙公司发电称：本公司有爱华牌单放机100台，每台300元，如果你方需要，请在一个星期内予以答复。乙公司立即回电，将价格降低了30%询问甲方是否同意。甲方回电：如你方坚持降价就卖给丙公司。后来乙在5月14日来电表示同意原先的条件，甲公司保持沉默。问：甲、乙双方的合同有无成立？如果改为5月4日呢，或者甲公司表示同意呢？从上面的案例中可以看出当事人订立合同会经过以下过程： 要约反要约再要约承诺合同成立 第三节合同的生效一、合同的效力： 合同的效力是指法律赋予依法成立的合同所具有的约束当事人甚至第三人的法律拘束力。二、合同的生效 （一）合同的生效要件： A当事人具有相应的民事行为能力 B意思表示真实（不存在欺诈、胁迫等行为） C内容不违法 （二）生效时间： A依法成立的合同，合同成立时生效 B附条件的合同在条件成就时生效 C附期限的合同在期限到来时生效、 条件是指可能发生也可能不发生， 而期限一定会到来例：甲与乙约定：如果甲在今年年底分到一套住房，就将其中的一套租给乙。问：该合同为附条件的还是附期限的？例：甲与乙约定到明年的5月1日就将自己家里的房子出租一间给乙，问：该合同为附条件的还是附期限的？例：甲与乙约定：如果丙死了，就将自己家里的房子出租一间给乙，问：该合同为附条件的还是附期限的？三、有效合同四、无效合同（1）定义：严重欠缺合同的生效要件，不发生当事人预期后果，不受法律保护的合同。（2）特征： A 合同自始无效：从订立时起无效 B 合同绝对无效：即使已经履行也无效 C 合同当然无效：不论当事人是否知道都无效 D 合同可以全部无效，也可以部分无效，且无效部分不影响其他部分的效力。（3）种类： A一方采取欺诈或胁迫的手段订立的损害国家利益的合同。 B双方恶意串通，损害国家、集体、或者第三人利益的合同。C违反社会公共利益的合同D以合法形式掩盖非法目的的合同E违反法律法规强制性规定的合同（4）确认机构： 人民法院或者仲裁机构（5）处理： A返还财产 B赔偿损失：过错方承担相应的责任 双方都有过错的，各自承担相应的责 任。 C收归国家或者返还集体、第三人五、可变更可撤销合同：（1）定义：欠缺合同的生效要件，存在可可撤销原因的合同。（2）种类：A对合同的内容存在重大误解的合同B显失公平的合同C一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危订立的合同（3）处理：A当事人可以向法院或者仲裁机构申请变更,法院或者仲裁机构应作出变更决定.B当事人可以向法院或者仲裁机构申请撤销,法院或者仲裁机构应作出变更或者撤销决定.C当事人在1年内没有行使撤销权或者放弃撤销权的,合同有效.六、效力未定合同(1)定义：合同的有效或者无效处于不确定的状态，尚待有形成权的第三人同意或者拒绝来确定合同的效力，(2)种类：A限制民事行为能力人依法不能签定的合同B无代理权人以他人的名义订立的合同C法定代理人负责人超越代理权订立的合同D无处分权人处分他人财产的合同例：某甲将自己的一台电冰箱寄放在朋友乙处，后丙从乙家门口路过，觉得这台冰箱很好，便从乙手中买了下来。问：该行为的效力如何？(3)处理：第三人追认的自始有效 拒绝追认的自始无效 第四节合同的履行一、合同履行的定义债务人全面适当的履行约定的义务，以使债权人的债权得到完全实现。二、履行规则协议补充-按有关条款或交易习惯-按法律规定.1、质量：按国家标准-行业标准-地方标准-通常标准2、价款或者报酬：按订立合同时的履行地的市场价格3、地点：给付货币的在接受货币一方所在地履行，不动产在不动产所在地履行，其余的在履行合同一方所在地履行。4、期限：可以随时要求对方履行，但应该给对方必要的准备时间。5、方式：按照有利于实现合同目的的方式6、费用：由债务人承担。7、提前履行：债务人在履行期限届满之前提前履行合同的，债权人有权拒绝，但提前履行不损害债权人利益的，债权人应予以受领，因此而增加的费用由债务人承担。8、部分履行：债务人只履行部分债务，同上处理。9、主体发生变化不影响合同的履行三、合同对第三人的效力A为第三人利益订立的合同,债务人不履行的应该向债权人承担违约责任.B第三人代为履行的合同,如果未履行或者履行不符合约定的应该由债务人承担责任.四、抗辩权(1)后履行抗辩权:在双务合同中约定了履行的先后顺序的，先履行义务的一方在自己履行之前或者履行得不符合约定时不得要求后履行义务的一方履行，如果要求，对方可以拒绝。(2)同时履行抗辩权:在双务合同中未约定履行的先后顺序的,应当同时履行，一方在对方未履行之前或者履行得不符合约定时，有权拒绝对方的履行请求。(3)不安抗辩权：在双务合同中负有先履行义务的一方，在合同尚未履行或者没有完全履行时，因法定事由暂停履行自己的义务。此时如果对方要求的,他可以拒绝.*法定事由： A对方经营状况严重恶化 B对方有转移财产、抽逃资金、逃避债 务的行为。 C对方 严重丧失商业信誉 D对方有其他丧失或者可能丧失偿债能力的情形*处理：当出现以上任何情况时，负有先履行义务的一方可以暂停履行自己的义务，并要求对方提供适当的担保。如果对方恢复了能力或者提供了担保的，先履行义务一方应当积极履行。期满不提供担保又不恢复能力的，先履行义务的一方有权解除合同。五、合同的保全(1)代位权因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成伤害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。例：乙欠甲10万元，丙欠乙10万元。乙无力偿债但又不积极的向丙公司讨债。则此时甲有权代替乙要求丙偿债。(2)撤销权因债务人放弃其到期的债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求法院撤销债务人的行为。例：乙欠甲10万元，乙无力偿还甲的债务，但却将自己的一辆价值15万元的汽车低价卖给了丙。则此时甲有权请求法院撤销乙的行为。 第五节合同的变更、转让及终止一、合同的变更：1、定义：合同内容发生变化2、变更的程序：A 协议变更：双方协商一致B 裁决变更：只有存在重大误解、显失公平等意思表示不真实的情况下才可以申请变更合同。(可撤销合同) 3、变更的后果：A原则上只对将来发生效力，已经履行的不受影响。B变更不影响要求赔偿损失的权利。C双方对变更的内容约定不明确的，推定为未变更。例：甲与乙订立了一份买卖鸡蛋的合同，双方约定鸡蛋的价格为每斤2.5元，后市场价格上涨为3.5斤。甲要求将鸡蛋的价格上调，乙表示同意，但双方未说明调到多少，问，乙应以什么价格履约？二、合同的转让1、定义：合同的当事人发生变化，而内容不变。2、种类：A权利的转让：只要双方达成协议，并通知债务人即可。B义务的转让：双方达成协议，并取得债权人的同意。C概括转让(权利和义务一并转让)：同上。例：甲与乙订立了一份买卖合同，后甲打算将自己的权利转让给丙，此时他应当怎么做？三、 合同的终止：1、定义:因某种原因导致合同债权债务关系不复存在.2、原因:A债务人已经按约定履行了合同B合同解除：约定解除、法定解除(1) 因不可抗力导致合同全部不能履行时，当事人有权解除合同。(2) 在履行期届满之前，当事人一方明确的表示或者乙自己的行为表明将不履行主要债务。(3)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍不履行的(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违法行为致使不能实现合同目的的 C债务相互抵销 法定抵销：债务的性质相同的 约定抵销：债务的性质不同的D债务人依法将标的提存提存：由于债权人的原因导致债务人无法履行合同的，债务人有权将标的物提交给人民法院或者仲裁机构。从提存之日起，合同关系消灭。E债权人免除债务：只要单方的意思表示就行，而且一经作出，便不可撤回。F债权、债务同归于一人（债的混同）G法律规定或者当事人约定的其他情形 第六节违约责任一、违约责任的 定义： 当事人不履行合同或者履行合同不符合约定时所应承担的民事责任。二、违约行为 1不履行义务:不能履行、拒绝履行 2履行合同不符合约定三、违约责承担的方式：A 支付违约金B 支付赔偿金C 继续履行(有履行的可能和必要性)D 采取补救措施E 定金:支付定金的一方不履行合同的,无权收回定金;接受定金的一方不履行合同的,应双倍返还定金.四、违约责任的免除：A债权人的过错B不可抗力例:甲与乙签定了一份买卖月饼的合同,双方约定2006年8月12日甲向乙交付月饼100盒.合同订立后双方都做了积极的准备工作.但是8月11日那天,甲所在地发生了地震,导致已经生产好的月饼全部破碎.问:此时甲是否还要继续履行合同,如果不履行,他是否需要承担违约责任?如果只有一部分月饼破碎呢?C货物本身的自然损耗D因当事人的合法约定五、违约责任与侵权责任的竟合当某一违约行为侵害对方的人身、财产权益时，该行为即是违约又是侵权。当事人只能选择其中的一种提出主张。